Выбери формат для чтения
Загружаем конспект в формате docx
Это займет всего пару минут! А пока ты можешь прочитать работу в формате Word 👇
Тема 1 Понятие, предмет и метод теории государства и права
1. Возникновение теории государства и права как науки Теория государства и права в юриспруденции Познание окружающего мира у древних мыслителей осуществлялось в рамках единой универсальной науки – философии. Вместе с логикой, этикой, математикой, физикой и медициной она исследовала проблемы государственной и правовой жизни общества. Идея правовой государственности как наиболее справедливого устройства общества впервые сложилось у древних греков в виде образа реального полиса, который должен представлять собой объединение людей, подчиняющихся единому и справедливому закону. Благополучие граждан, по мнению Демокрита, зависит от качества государственного управления. Он утверждал, что приличие требует подчинения закону, власти и умственному превосходству. Потому что тяжело быть под властью человека более низкого. По самой природе управлять свойственно лучшему. Со временем в XVII века в системе философских знаний выделяется философия права, предметом которой становится исследование государственно-правовой жизни общества. Развивая идею философии права и концепцию естественного права, Н. М. Коркунов подчеркивал, что выяснение идеи права, определение его источника и тому подобные общие вопросы рассматривались в так называемой практической или этической философии. На философию права оказало сильное влияние историческое разобщение между философией права и юридическими науками. Юристы занимались систематизированием и толкованием норм права. Философия права разрабатывалась учеными, по преимуществу не причастными к правоведению. Юристы изучали право в его фактическом состоянии, а философы конструировали концепцию создания идеального права. Философия права является методологической базой юриспруденции. По отношению к юридическим наукам философия права решает те же общенаучные проблемы, что и философия в отношении всех отраслей человеческого знания. Считается, что основой и высшей научной категорией юриспруденции является «право», которое составляет прежде явление «общественной», а затем «государственной» жизни общества. В российской юридической мысли преобладает тезис о том, что философия права занимается выработкой общего мировоззрения на основании выводов отдельных наук. Но при современном развитии человеческого знания философия не в состоянии исследовать закономерности каждой специальной науки, в том числе многочисленных юридических наук, охватывающих практически все человеческое общежитие в его государственно-правовой сфере. Поэтому функции философии права возлагаются на теорию права, которая концентрирует свое внимание на исследовании основных общих закономерностей данной сферы общественной жизни, не порывая своих естественных связей с «прародительницей». Проблема взаимосвязи и взаимообеспечения философии и наук, исследующих конкретные стороны окружающего нас мира, чрезвычайно актуальна в плане общего оздоровления реальной общественной жизни, ее прогресса, совершенствования самого человека. Как философу сложно понять закономерности математики без знания самой математики, так и юрист не в состоянии эффективно решать правовые вопросы в той сфере общественной жизни, где он работает: законность в экологических отношениях может обеспечить только тот юрист, который знает основы экологии и т.д. В философии и юриспруденции, как и в других науках, существует специализация: относительное обособление знаний определенной части науки, которая имеет самостоятельную жизнь. Но вне системных связей с мировоззренческой основой не может быть ни философа, ни юриста, ни другого специалиста в любой сфере человеческой деятельности. Юриспруденция базируется на философских знаниях. В современных условиях охватить весь объем юридических знаний, исследовать основные закономерности государства и права можно только на основе тесного научного сотрудничества с общей теорией права. Политология права. В политике концентрируются основные стороны общественной жизни: экономическая, социальная, духовная, национальная, религиозная. Закон есть мера политическая, есть политик, потому что современное государство проводит свою политику в различных областях общественной жизни в основном через систему правовых норм. Государственная политика выражается в официальных актах правотворчества, в которых оно определяет правовые основы своей деятельности и всех звеньев политической системы общества. Разобщенность между общегосударственной правовой политикой и политикой, вырабатываемой отраслевыми юридическими науками (политикой гражданского, финансового, земельного, уголовного права), наносит ущерб главному – практике правового регулирования общественных отношений. Государственная политика лишь тогда может считаться демократической, справедливой, когда она учитывает и проводит в жизнь объективные потребности общественного развития. Политология права должна: быть выражением идей справедливости, законности, гуманизма, равенства всех людей перед законом, отражать разнообразные идеи, научные взгляды и представления о государстве и праве, исходящие от негосударственных политических организаций и определять стержневые направления политического развития государства и права, основываясь при этом на объективных закономерностях этого развития. Это возможно только при объединении научных усилий политологов и юристов. Общая теория права. Общая теория права как наука изначально и окончательно сформировалась в России в трудах Гамбарова, Гессена, Коркунова, Шершеневича и др. Русские авторы в своих исследованиях опирались на произведения немецких юристов, философов, социологов, политологов: Гегеля, Глюка, Майера, Шеллинга, Канта, и др. – создавая стройную систему общетеоретических знаний о государстве и праве применительно к условиям российской общественной жизни. Многие теоретические выводы представителей русской дореволюционной юридической мысли актуальны и по сей день. Н. М. Коркунов отмечал, что общая теория права не имеет непосредственного применения в жизни, так как она содержит только общие основы права, а не конкретные правовые предписания, регламентирующие реальные жизненные отношения. Однако теория права призвана понять практическое право и реальные человеческие отношения как единое целое: этот общий организм следует «разложить» на его отдельные «органы» и «элементы», определить их взаимодействие, «нормы и цели их действия, а также назначение как целого, так и частей». Общая теория права ставит своей задачей изучение права как родового явления, то есть наиболее общих родовых признаков, свойственных всем правовым явлениям: праву государственному, гражданскому, уголовному и всем другим отраслям права. Главную задачу общей теории права П.Сорокин формулирует следующим образом: 1) определить правовое явление; 2) описать его основные признаки; 3) классифицировать виды права; 4) закономерности происхождения и развития права; 5) исследовать основные законы; 6) изучить основные общественные функции права и его социальную роль. Разночтения в общетеоретических взглядах на государство и право в отечественной и зарубежной науке незначительны и по существу, и по формальным признакам. Они едины в основном: и государство, и право – это социальные инструменты, призванные обеспечивать благополучие человека во всех сферах его жизнедеятельности. Право без государства беззащитно, а в современных условиях почти неосуществимо без его властного обеспечения. Современная теория государства и права Теория государства и права является творческой наукой, т.е. ее положения и выводы постоянно обогащаются, пополняются в связи с новой практикой, новыми фактами социальной действительности. Особенно серьезные изменения произошли в последнее десятилетие в связи с процессами перестройки и особенно реформирования нашего общества. Для советского периода характерны догматичность, формализм, господство марксистско-ленинской концепции, славословие в честь правящей Коммунистической партии, принцип партийности, классовый подход, ограничивающий основные источники работами классиков марксизма-ленинизма и партийными документами, заидеологизированность, пренебрежение к зарубежной политико-правовой мысли, забвение российских дореволюционных авторов. В постсоветский период российская наука теории государства и права постепенно насыщается общечеловеческими идеями, обращается к работам русских дореволюционных ученых правоведов и философов, демократизируется, гуманизируется, разрабатывается вопрос о социальном правовом российском государстве. Новые условия жизни поставили такие теоретические проблемы, как разделение властей, функционирование государственных органов, новое законодательство (особенно в гражданско-правовой сфере) и многие другие. Современная наука теории государства и права сохраняет в то же время преемственность с теоретическим наследием более тысячелетнего развития государственно-правовой мысли. Конкретным выражением этого развития являются различные политико-правовые теории, касающиеся происхождения и сущности государства и права. В области государства это следующие концепции: теологическая, патриархальная, договорная, насилия, психологическая, социально-экономическая. В области права: религиозная, нормативистская, социологическая, психологическая, нравственная (естественноправовая), позитивистская, историческая школа права. 2. Теория государства и права как общественная наука Теория государства и права среди научных знаний Наука – это теоретическое отражение действительности: система обобщенных представлений об объективном мире, явлениях природы и общества, закономерностях их возникновения и развития. Всю систему научных знаний подразделяют на три группы: 1. философия; 2. естественные науки; 3. общественные науки. Научные дисциплины, образующие систему науки, условно можно подразделить на следующие группы: естественные, технические и общественные. Предмет естественных и технических наук — внешний для человека мир природы, мир «неодушевленных» вещей. Общественные науки изучают общество, человека, социальные отношения и институты. Юридические науки являются частью общественных наук, поскольку государство и право выступают социальными институтами. В свою очередь юридические науки включают в себя: ≈ теорию государства и права; ≈ историко-правовые науки (история государства и права, история политических и правовых учений); ≈ отраслевые юридические науки (конституционное право, гражданское право и т. п.). ≈ прикладные науки (криминалистика, судебная медицина, судебная психология и т. п.). Теория государства и права является общественной наукой, имеет гуманитарное содержание и исследует общие для всех отраслевых наук проблемы, выполняет методологическую функцию, а также формирует свои выводы в тесной связи с отраслевыми науками, исходит из фактического материала, содержащегося в них. Как общественная наука она имеет свой предмет и методы. Предметом ее изучения являются два взаимосвязанных института — государство и право. Методами теории государства и права являются: общенаучные, специальные и частные способы. В рамках теории государства и права ученые выделяют несколько взаимосвязанных частей: ♦ теория государства; ♦ философия права; ♦ социология права; Теория государства - это раздел науки, изучающий вопросы, связанные с сущностью, происхождением и функционированием государства. Философия права - это раздел науки, формирующий общие подходы к пониманию и изучению права. Философия рассматривает общие проблемы и закономерности, методы познания мира в целом, естественные науки изучают природу, общественные - человеческое общество, историю его развития и взаимоотношения между людьми с различных точек приложения и систем отсчета. Философия права - это основа правоведения. К вопросам философии права относятся. Определение сущности права. Разработаны различные правопонимания в зависимости от подходов к пониманию сущности права; Правовая методология. Юридические науки относятся к числу общественных, называемых также социальными, наук. Общее название юридической науки правоведение. Правоведение анализирует закономерности существования, функционирования и развития права и государства, политического и правового сознания, политических и правовых отношений, изучает процесс возникновения права как социального явления. Правоведение как комплекс юридических наук включает в себя четыре группы наук: ♦ общетеоретические и исторические (общая теория государства и права, история государства и права); ♦ отраслевые (конституционное, административное, гражданское, уголовное и т. д.); ♦ международное право (частное и публичное); ♦ комплексные (прикладные) науки (судебная медицина, криминология, криминалистика, судебная психиатрия). Социология права - это раздел науки, содержащий знания о проявлении права в общественных процессах. Социология права включает в себя следующие вопросы: механизм правового регулирования; правотворчество; формы (источники) права; правонарушение; применение права; правоотношения и другие вопросы. Функции и значение теории государства и права Будучи тесно связанной с другими науками, теория государства и права, имеющая свой предмет, выполняет также и свои собственные функции. В нашей учебной литературе применительно к российским программам выделяются следующие функции: онтологическая, т.е. сущностная, гносеологическая (познавательная, эвристическая), социальная (прикладная, прогностическая), политическая, имеющая служебный характер, выполняющая такие задачи, как регулятивная, охранительная, управленческая (законодательная), практически-организационная, методологическая (для других юридических наук), идеологическая (направление — от марксизма-ленинизма к гуманизму), аксиологическая, т.е. ценностная, воспитательная (формирование нового юридического мировоззрения). Особо надо сказать о принципе партийности, который в советский период всегда необоснованно выдвигался на первый план. Значение теории государства и права для формирования современного квалифицированного юриста Занимая в системе юридических дисциплин базовое место, теория государства и права дает студентам знания наиболее общих закономерностей государственно-правовой жизни общества, закладывает фундамент общей юридической культуры, юридического мышления, формирует научную базу юридического мировоззрения. Она дает обучаемым первичные представления об основных понятиях государства и права, без которых невозможно усвоение конкретных знаний отраслевых и других юридических дисциплин. Таким образом, эта наука непосредственно участвует в формировании профессиональных качеств будущих специалистов. Изучение теории государства и права позволяет обучаемым с подлинно научных позиций давать правильную оценку сложным государственно-правовым явлениям общественной жизни, вскрывать их действительную сущность, понимать их социальное назначение, место и роль в политической системе общества. Овладевшие знаниями общей теории государства и права, юристы могут плодотворно содействовать решению разнообразных вопросов государственного и правового строительства. Теория государства и права содержит общий широкий взгляд на политическую и правовую сферу жизни общества, на взаимосвязанную целостность этой сферы в условиях все большего разветвления знания на многие, часто узкие специализации. Один из итальянских юристов Галлони заметил, что «обучение студентов-юристов стало сегодня гораздо более интенсивным, правда, знаний при этом они получают гораздо меньше. Это касается все большей специализации, в то время как гораздо важнее овладение основами и методами изучения разных предметов». Занимая базовые позиции в системе государственно-правовых знаний, теория государства и права призвана в современных условиях способствовать формированию юриста в духе демократических, гуманистических тенденций и традиций. Современная практическая юриспруденция связана со всеми отраслями знания потому, что научная деятельность и результаты ее практического воплощения в реальные общественные отношения приобретают форму правоотношений, охраняемых государством. 3. Взаимосвязь и влияние теории государства и права с другими науками Теория государства и права как общественная наука Государство изучается не только теорией государства и права, но и другими общественными науками. Деятельность государства не сводится только к правотворчеству, но и включает в себя экономическое, культурное строительство, управление и т.д. Как область юриспруденции теорию государства и права можно рассматривать как политико-юридическую науку. Говоря о месте и роли теории государства и права в системе общественных наук, необходимо отметить взаимовлияние ее и философии, социологии, политологии и др. Теория государства и права тесно связана и взаимодействует с философией и такими социальными науками как политология, социология, экономическая теория и др. По отношению к отраслевым наукам теория государства и права выступает как обобщающая. Она изучает наиболее общие закономерности развития и функционирования государства и права, в то время как отраслевые науки направлены на исследование общественных отношений в рамках соответствующих отраслей права. Теория государства и права исследует общие для всех отраслевых наук проблемы, выполняет методологическую функцию, при этом формирует свои выводы в тесной связи с отраслевыми науками, исходит из фактического материала, содержащегося в них. Отраслевые юридические науки руководствуются разработанными теорией государства и права положениями о сущности, типе, форме, функции государства и права, нормы права, юридической обязанности и ответственности. Взаимодействие теории государства и права с прикладными науками осуществляется через отраслевые науки. Являясь фундаментальной отраслью правоведения и теоретической основой для всех юридических наук, теория государства и права взаимосвязана и взаимодействует с другими юридическими науками. Теория государства и права не только оказывает влияние на отраслевые юридические науки, но, и в свою очередь, подвергается определенному влиянию с их стороны благодаря разработке и накоплению отраслевыми юридическими науками огромного эмпирического материала, который используется теорией государства и права при определении ею общих категорий и понятий, а также при выработке общей методологии. С философией. Философия имеет своим предметом общие законы бытия. Она рассматривает место государственно-правовых явлений в развитии общества в целом, служит теоретической базой и методологическим ориентиром для всех юридических наук. Наиболее близко к философии стоят философия права и аналитическая юриспруденция. Теория государства и права широко использует, философские законы и закономерности, категории и всеобщие понятия: "отношение", "функция", "прогресс", "свобода", "развитие", "эволюция", "связь", "целое" и др. С помощью философии вырабатываются мировоззренческие позиции теории государства и права, а теория государства и права дает конкретный материал для философских обобщений. Основываясь на положениях, разработанных философией, теория государства и права рассматривает наиболее общие закономерности функционирования и развития таких социальных явлений, как право и государство. Философские категории - причина и следствие; необходимость и случайность; общее, особенное, единичное; сущность и форма; базис и надстройка; материальные и идеологические отношения и т. п. - являются отправными, исходными знаниями, которые в теории государства и права конкретизируются применительно к государственно-правовым явлениям. С философией права. Теория государства и права занимается выявлением и изучением общих закономерностей развития государства и права, а философия права имеет дело с процессом познания и объяснения сути правовой материи, с процессом изучения и философского объяснения правового бытия. С экономической теорией, которая позволяет рассмотреть развитие и функционирование государства и права в связи с изменениями в материальных условиях жизни общества. Теория государства и права рассматривает экономические условия жизни людей, раскрывает их воздействие на экономику посредством права. В любой цивилизации или общественно-экономической формации экономика определяет политику, характер и тип государства и права. Проведение государственно-правовых изменений предполагает одновременное преобразование в экономической сфере и наоборот. С политологией. Теория государства и права изучает политическое место каждого государства и политики в нем права, а политология использует положения и выводы теории государства и права по вопросам понимания политической власти и государства, функций и механизма государства, форм государственного правления, законности и правопорядка и т.д. С социологией — наукой о социальных институтах. Теория государства и права опирается в своем развитии на общую социологическую теорию и методологию, изучающую общие и частные закономерности функционирования всего общества и развития отдельных сфер жизни. Государство и право — это социальные институты, но социология оставляет в стороне некоторые собственно юридические аспекты (относящиеся к правовым формам организации государственной власти, правовым методам регулирования общественных отношений и т.п.). Существует специальная область знания — социология права. Наиболее тесная связь теории государства и права с политологией, которая относит государство и право к совокупности политических институтов, изучает политические партии, политический процесс, политическую жизнь в целом. С социальной психологией. От социально-политической активности или пассивности населения, целенаправленности и исторического оптимизма народа и многого другого зависит жизнеспособность, стабильность и эффективность существующего государства и права. Социально-психологические факторы, предопределяющие собой то или иное состояние общества, имеют для теории государства и права прикладное, теоретическое, политико-практическое значение для понимания сути государства и права, проведения четкого различия между демократическим и псевдодемократическим государством. С этикой. Реализация правовых норм обеспечивается в необходимых случаях специальным государственным аппаратом, соблюдение норм морали контролируется общественным мнением, поддерживается мерами духовного воздействия, а их нарушения пресекаются с помощью общественного порицания. Теория государства и права и историко-правовые науки имеют как много общего, так и ряд различий. Общее состоит в том, что они рассматривают государство и право в целом, но историко-правовые науки изучают процесс развития государства и права в хронологическом порядке, теория государства и права логически обобщает эти процессы, исследует сущность государства и права, закономерности их функционирования. Теория государства и права используются знания основных исторических событий и процессов развития государства и права в хронологическом порядке, а история государства и права в процессе познания исторических явлений и событий использует выводы теории государства и права, касающиеся форм правления и форм государственного устройства, государственного режима, аппарата государства, системы права и источников права, понятия и содержания рецепции права и др. С историей, которая исследует различные типы цивилизаций в условиях конкретного времени и пространства. Во взаимосвязи с историей находятся такие юридические дисциплины, как история государства и права зарубежных стран, история политических и правовых взглядов и др. История, как правило, не дает обобщающих выводов, не формулирует общие закономерности общественного развития. Общее теории государства и права и историко-правовых наук состоит в том, что они рассматривают государство и право в целом, но историко-правовые науки изучают процесс развития государства и права в хронологическом порядке, теория государства и права логически обобщает эти процессы, исследует сущность государства и права, закономерности их функционирования. С сравнительным правоведением. Сравнительное право рассматривается как составная часть теории государства и права, у них общий понятийный аппарат ("право", "система права", "норма права", "правовые традиции", "правовая культура", "правосознание" и пр.), общие цели и предмет, обе науки действуют в одной и той же сфере - правовой, пользуются общими, выработанными в рамках теории государства и права понятиями. 4. Место теории государства и права в системе юридических наук Теория государства и права занимается общими и специфическими законами функционирования и развития государства и права, а отраслевые и специальные юридические науки занимаются исследованием какой-либо одной области, направлением или сферой государственно-правовой жизни. Общая теория государства и права по отношению к отраслевым и специальным наукам выступает наукой обобщающей, направляющей, имеющей методологическое значение. Она систематизирует выводы отраслевого знания. Эта наука в своих исследованиях не имеет таких ограничений в пространстве и времени, как это свойственно отраслевым наукам. Происходит взаимообогащение теории государства и права и других юридических наук. Высшая Аттестационная Комиссия России по присуждению научных степеней предусматривает десять разделов по классификации юридических наук. В системе юридических наук теория государства и права занимает базовую позицию. Она формирует систему знаний о государстве и праве, используемую всеми юридическими науками, дает методологическую основу, анализирует и систематизирует достижения прочих наук. Именно в теории государства и права создается энциклопедия права - система терминов и понятий, необходимых любой юридической науке. Юридические науки имеют свою собственную структуру, организованную по предмету изучения. В систему юридических наук входят: 1. Общетеоретические и исторические (фундаментальные) науки: теория и история государства и права, история политических и правовых взглядов. 2. Отраслевые юридические науки: конституционное право, государственное право, гражданское, уголовное, трудовое, семейное, земельное, финансовое, административное, торговое, налоговое и т.п., а также гражданско-процессуальное, уголовно-процессуальное право. 3. Науки, изучающие международные отношения: международное публичное право, международное частное право, морское, космическое право и т.д. 4. Науки, изучающие организацию, порядок деятельности государственных органов: организация суда и прокуратуры, организация и деятельность мест заключения и др. 5. Прикладные юридические науки: криминалистика, судебная медицина, судебная психиатрия, судебная статистика. Существуют и иные классификации, например, особо выделяется римское право. Появились новые отрасли права, обусловленные новой общественной практикой (космическое, атомное, компьютерное, коммерческое, биржевое, банковское право и др.). В программы российских учебных заведений включаются такие науки, как философия права, социология права и др., которые выходят за рамки теории государства и права, а тем более специальных юридических наук. Как всякая наука, теория государства и права имеет свои категории, свою структуру учебного курса. Категории - это наиболее общие понятия, составляющие структуру отрасли науки. Категории теории государства и права составляют основу для всех областей государствоведения и правоведения. Они представляют собой наиболее объемные понятия, составляющие сложный понятийный аппарат, касающийся самых существенных явлений государственно-правовой действительности: государственная власть, формы государства, формы государственного правления, политический режим, государственный аппарат, политическая система, функции государства, правоотношения, нормы права, реализация права, правовые системы, формы права, правопорядок, законность, правосознание и др. Категории образуют структурно-логическую систему курса теории государства и права, которая отражается в программах и учебниках.
«Предмет и методология теории государства и права» 1. Предмет теории государства и права Определение предмета теории государства и права Теория государства и права - это система знаний о государственно-правовых явлениях, соответствующих своему понятию и с естественной необходимостью вытекающих из господствующего в обществе способа производства. Теория - это система знаний о внутренней природе явлений. Она не просто фиксирует явления и их признаки, а познает, какими они должны быть согласно своей сущности. Теория в окружающем нас мире фиксирует лишь те явления, которые соответствуют собственной природе и неизбежно вытекают из господствующих в обществе общественных отношений. Каждая наука имеет свой предмет и объект исследования, которые тесно соотносятся, но полностью не совпадают. Понятие объекта шире, им охватываются явления внешнего мира, на которые распространяются воздействия субъектов – людей. Если объект может быть общим для ряда наук, то предмет одной науки не может совпадать с предметом другой. Предметом любой науки является определенный круг вопросов, изучаемый данной наукой. Через предмет определяется каждая конкретная наука и её отличие от других наук. Особенностями или характерными чертами предмета теории государства и права являются: 1) общие специфические закономерности: возникновение и историческое движение государства и права; развитие и функционирование государства и права; переход одного типа государства к другому; развитие демократии, законности и правопорядка; формирование правового государства; 2) основные коренные вопросы: сущность, тип, формы, функции, структура и механизм воздействия государства и права, эволюция государств, соотношении государства и установленного в нем права, характеристики современных политических взглядов в конкретном государстве; 3) общая теория - теория государства и права формулирует основные теоретические понятия или категории юриспруденции, которыми руководствуются и пользуются другие науки, является основой всех других гуманитарных наук; 4) единство науки - является единой наукой, предмет которой составляют государство и право, государственные и правовые явления в их взаимосвязи, взаимодействии. Из названия этой юридической науки следует, что предметом ее изучения являются два взаимосвязанных института — государство и право. При этом нельзя смешивать институты государства и права как определенные формы социальных отношений и науку о них — теорию государства и права. Под предметом понимается то, что изучает данная наука. Предметом теории государства и права выступает юриспруденция в целом: - система основных понятий юриспруденции; - государство и право как взаимосвязанные явления (их зарождение, развитие, современное состояние). Предмет теории государства и права составляют наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права и органически связанных с ними иных социальных явлений и процессов. Государство и право — сложные социальные институты, имеющие различные стороны, различные проявления. Теория государства и права, отражает общее, существенное в этих явлениях, это наука об общих закономерностях возникновения, функционирования и развития государства и права как социальных институтов, их сущности, месте и роли в обществе. Эти закономерности являются общими для всех государственно-правовых явлений и процессов, где государство и право рассматриваются как целостные и взаимосвязанные социальные явления. Сюда включаются и некоторые сопутствующие им явления (свобода, демократия и др.). Объективные законы отражают существенные, повторяющиеся связи. Под законом следует понимать внутреннюю необходимую связь между двумя явлениями. Закономерность — это обнаружение (проявление) закона на поверхности явлений в виде правильности, повторяемости, регулярности этих явлений (Гегель). Закономерности — проявление закона на поверхности явлений, познание закона, отражающего сущность изучаемого явления. Это происходит в теоретической (научной) языковой и идеологической форме. Следует иметь в виду объективность существования государства и права, их самостоятельность, отделенность от других явлений. Сам предмет теории государства и права как и любой другой науки историчен, т.е. данная теория развивается в пространстве и во времени. Предметом теории государства и права является изучение закономерностей возникновения, развития и смены государственно-правовых явлений. Таким образом, мы дали определение предмета теории государства и права. Определение — это краткое раскрытие содержания предмета. «Определение есть отрицание» — писал известный голландский философ Б.Спиноза, а вели кий немецкий философ Г.Гегель уточнил: «отрицание, положенное как утвердительное», т.е. отграничение от всех других явлений, не относящихся к данному. Определение должно быть четким, не двусмысленным, кратким, не тавтологичным, в нем должна быть схвачена сущность, связь с общим, содержательным (например, гражданин — личность, юридически связанная с государством). В юриспруденции определения играют особую роль. Определения даются, как правило, в теоретической, научной форме. Теория — это система знаний о внутренней природе явлений. «Там, где отсутствуют теории, господствует индустрия понятий», — правильно заметил один из ученых. Наука — совокупность теорий, дающих нам достоверные знания об окружающем мире. Наука — достояние всего общества, а не отдельного человека. («Наука — это мы, искусство — это я», — сказал Виктор Гюго.) Наука это систематизированное знание о какой-либо области жизнедеятельности человеческого общества или об обществе в целом, это определенная сфера человеческой деятельности по выработке и теоретической систематизации объективных знаний. В содержание предмета теории государства и права входят такие основные вопросы, как: происхождение государства и права; сущность и типы государства; функции государства; формы государства (форма правления, форма государственного устройства, политический режим); государственные органы; государство и политическая система общества; право в системе социальных норм; нормы и источники права; система права; правоотношения; толкование и применение права; механизм правового регулирования; правонарушение и юридическая ответственность; законность и правопорядок; иные вопросы, касающиеся государства и права и основных понятий юриспруденции. Из сказанного следует, что предмет государства и права составляют: - закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права; - сущность, типы, формы, функции, структура и механизм действия государства и права; - основные государственно-правовые понятия, общие для всей юридической науки. Достаточно близкий к предмету науки термин объект науки. Это более широкое понятие, означающее целую область исследований. Объект теории государства и права - это единство норм права, юридической и социальной практики, в той части последней, в которой она обусловливает формирование и развитие права. Задача научного познания - выявления сущности и закономерностей права, иных юридических явлений в процессе анализа юридической и социальной практики, то есть раскрытие предмета теории государства и права. 2. Методология теории государства и права Понятие методологии теории государства и права В первом вопросе речь шла об онтологии (гр. ontos — сущее), т.е. о сущности предмета теории государства и права. Эта сущность постигается через определенные мыслительные операции, теорию познания (гр. gnasis — знание, учение) — гносеологию. Meтодология — подход к изучаемым явлениям, планомерный путь научного познания и установления истины. Ф.Бекон — английский родоначальник методологии опытной науки — сравнивал метод с фонарем, утверждая, что даже хромой, идущий в темноте с фонарем по дороге, опередит того, кто бежит без света, не разбирая дороги. Методология представляет собой систему научных методов, набор способов и приемов исследовательской деятельности по раскрытию сущности предмета, явлений действительности. С ее помощью постигается сущность государственно-правовых явлений. Метод тесно связан с содержанием науки, хотя они и не тождественны, с теорией, ибо без теории он беспредметен, а теория без метода лишается предмета исследования. Существует тесная связь теории и практики, опытная проверка истинности знаний. Практика довольно часто выступает как критерий истины. Метод особенно важен для теории государства и права, так как его используют и отраслевые юридические науки, ибо теория государства и права является методологической основой для других юридических наук. Научную методологию государства и права можно представить как обусловленную философским миросозерцанием совокупность определенных теоретических принципов, логических приемов и специальных методов исследования государственно-правовых явлений. Методами теории государства и права (как и любой другой науки) называется совокупность приемов и способов, с помощью которых изучается предмет науки. При изучении теории государства и права используются как общефилософские принципы познания, так и общие, специфические и частные способы, приемы познания государственно-правовых отношений. При изучении теории государства и права используются разнообразные методы, в число которых входят универсальные методы познания: восхождения от абстрактного к конкретному, единство и взаимосвязь исторического и логического и др. Философские, мировоззренческие подходы связаны с использованием рационального и эмпирического в познании. Первый связан с развитием понятийного аппарата, второй с наблюдением и экспериментом. Общенаучные методы исследования государства и права Наиболее распространенными всеобщими методами исследования являются: = метафизика; = диалектика. При метафизическом методе государство и право воспринимаются как вечные и неизменные институты, которые существовали, существуют и будут существовать независимо от воли человека. При диалектическом методе государство и право рассматриваются в их развитии. Разновидностями диалектики являются: - идеализм (объективный и субъективный); - материалистическая диалектика. Идеалистическая диалектика может выступать в виде объективного или субъективного идеализма. Объективный идеализм связывает причины возникновения и функционирования государства и права с божественной силой либо Мировым или объективным разумом, субъективный идеализм - с сознанием человека, с волей людей. Материалистическая диалектика рассматривает государство и право в развитии, в конкретной исторической обстановке и во взаимосвязи с другими явлениями. С точки зрения материалистической диалектики государство и право возникли в результате социально-экономических процессов в обществе - разделения труда, появления частной собственности и классов. В советскую эпоху метод материалистической диалектики был основным при исследовании государства и права. С точки зрения ряда ученых, включая стоящих на марксистских позициях, основополагающее значение имеет метод диалектики. Диалектика — учение о наиболее общих, закономерных связях, становлении и развитии бытия и познания. Абсолютизация этого метода снижала его ценность. Во многих науках используются достижения диалектики в таких ее категориях, как качество и количество, форма и содержание, сущность и явление, анализ и синтез, и др. Основными общими методами изучения являются: ♦ анализ; ♦ синтез; ♦ системный подход; ♦ функциональный подход. Анализ - разделение сложного теоретического материала о государстве и праве на части и исследование его по частям. Синтез - изучение государственно-правовых вопросов путем их объединения и рассмотрения как одного целого. Системный подход - восприятие изучаемого материала как единой системы, выявление и изучение всевозможных связей в исследуемой системе. Функциональный подход - определение функций различных государственно-правовых явлений, механизмов их взаимовлияния. Специальные (особенные) и частные методы познания Общие методы не могут раскрыть особенности государственно-правовых явлений. Наряду с ними используются и специальные методы исследования. К ним следует отнести: сравнительно-правовой метод, т.е. сопоставление разных государственно-правовых систем в разных обществах и условиях. Конкретно-социологический — учет социальных факторов. Используются наблюдение, анкетирование, интервьюирование, эксперимент и т.п. Формально-логический (догматический) - используется при изучении нормативных сторон правовых систем, дает приемы толкования правовых норм и формального анализа действующего законодательства. Формализм — неотъемлемое свойство права. Системно-структурный - изучает государство и право как комплексный институт и процесс. Метод правового моделирования, исходящий из идеи подобия. Метод, идущий от синергетики, — науки о самопроизвольных, самоорганизующихся случайностных процессах. Развитие науки и техники (ЭВМ, компьютеры и др.) привносит ряд частных специфических методов исследования. Частнонаучные методы - это приемы, основанные на достижениях технических, естественных и гуманитарных наук. К частнонаучным методам при изучении теории государства и права относятся: -» математический; -» формально-юридический; -» сравнительно-правовой; -» статистический; -» конкретно-социологический; -» кибернетический; -» классификационный, -» правовой аналогии и др. Формально-юридический метод позволяет изучать и определять основные юридические понятия, выявлять их признаки, проводить классификацию понятий, толковать содержание правовых норм и их смысла и т. д. При сравнительно-правовом методе происходит сопоставление нормативно-правовых актов, правовых систем в целом, определение общих закономерностей. Он позволяет сопоставить общие и особенные свойства правовых систем или их отдельных элементов (законов, юридической практики и т. п.). Статистический метод используется при исследовании государственно-правовых вопросов с точки зрения количественных показателей на основе статистической информации. Использование статистического анализа позволяет исследовать количественные показатели того или иного государственно-правового явления. Конкретно-социологический метод осуществляет выяснение мнения общества по вопросам государства и права и позволяет с помощью специальных приемов (анкетирования, интервьюирования, наблюдения, тестирование, телефонные опросы и др.) получать данные о фактическом поведении субъектов в государственно-правовой сфере. Кибернетический метод производит изучение государства и права с использованием современных технических достижений: математические модели, алгоритмы, компьютерные программы и т. д. Данные методы не являются исчерпывающими при исследовании теории государства и права.
Тема 2 Происхождение государства и права
"ПРОИСХОЖДЕНИЕ ГОСУДАРСТВА" «Происхождение государства» 1. Город-государство как протогосударство От неолитической революции к городу-государству «Неолитическая революция» – переход человечества к производящей экономике – приводит первобытное общество объективно в силу своего внутреннего развития к финальному итогу – социальному расслоению общества, появлению классов, зарождению государства. Государство как новая организационная форма жизни общества возникает объективно, в итоге перехода человечества к производящей экономике, в процессе изменения материальных условий жизни общества, становления новых организационно-трудовых форм этой жизни. Оно не навязывается обществу извне, а возникает в силу внутренних факторов: материальных, организационных, идеологических. Как правило, древнейшие государственные образования закономерно возникают на социально-экономической основе раннеземледельческого общества и характеризуются как раннеклассовые государства. Эти первичные государства возникают к IV-III тыс. до н.э. в Месопотамии, Месоамерике, в Горном Перу, в некоторых других районах разновременно и независимо друг от друга. Первоначально они возникают как города-государства. Поселок (селение), в котором живут свободные общинники-земледельцы, представляет уже не родовую (семейную), а соседскую общину. Он выделяется из группы первоначальных селений в хозяйственный и религиозный центр, постепенно перерастает в административно-хозяйственный и религиозный центр-город. Этот город с прилегающей к нему небольшой сельскохозяйственной местностью и становится городом-государством. В таком городе постоянно проживают вожди и жрецы, он становится местом, где происходят заседания советов и собраний. Город-государство имеет социальную дифференциацию. Имущественное расслоение и разделение труда в нем закрепляется территориально – появляются кварталы ремесленников (горшечников, медников и других), выделяется знать, формируется первоначальный аппарат управления: лица, занимающиеся организацией производства, учета, организацией общественных работ, выдачами из общественных фондов и т.п. В городе-государстве организуются три центра административного и идеологического лидерства: городская община, дворец и храм. В частности, храмы начинают выступать как религиозные, организационно-хозяйственные, распределительные и информационные системы. Город начинает выполнять по отношению к другим прилегающим селениям функции государственного управления. Эти функции весьма многообразны: управление общинными земледелием и землевладением; выполнение общественных ритуальных обрядов; осуществление межгосударственного продуктообмена, который со временем развивается в товарообмен (продуктообмена внутри города-государства почти не существует: каждая «большая семья» – родители, их дети, молодые мужчины и женщины с их женами и мужьями, внуки, другие родственники – обеспечивает себя полностью, за исключением украшений, керамики, некоторых орудий, и лишь на последующих этапах возникают рынки, т.е. торговля); защита от военных нападений и организация военных походов для покорения других городов-государств, взимание дани или налогов; создание и распределение общественных фондов, в основном продуктов на случай стихийных бедствий, военных нападений и т.п.; создание институтов для рассмотрения споров, поддержания соответствующих традиций, обычаев, установления светских и религиозных правил (при переплетении таковых); развитие ремесла и торговли и ряд других функций. Первичное государство возникает, чтобы организационно обеспечить новые формы трудовой деятельности и функционирование производящей экономики, которая становится условием выживания и воспроизводства человечества, т.е. чтобы обеспечить само существование человечества в новых условиях. Так, в качестве одной из важных первоначальных функций города-государства появляется функция информационного обслуживания общества. Необходимость учитывать потребность «больших семей» свободных земледельцев-общинников – основной социальной и производительной силы раннеземледельческого общества – в земельных угодьях, в воде, ирригационных сооружениях, необходимость учитывать вклад в общественные работы – строительство каналов, мостов, потребность создавать и учитывать общественные фонды, поступления дани, налогов, организовывать учет запасов и многое другое объективно приводили к возникновению в первых городах-государствах разветвленных информационных систем. В этих системах фиксировались самые разнообразные сведения, вплоть до данных о каждом члене соответствующей семьи (это было, например, в государстве инков), о выходах и невыходах на работу (у шумеров, египтян) и т.д. Записи писцов, прочитанные в XX веке, о невыходах работников на работу дают нам знание причин весьма своеобразного социального поведения. Так, в Древнем Египте во II тыс. до н.э., т.е. 4000 лет назад, одной из причин были... забастовки. Впрочем, наряду с болезнями и укусами скорпионов. Если работникам на строительстве, обустройстве гробниц не выдавали вовремя заработанное (ячмень, пшеницу, пиво, материю), они не выходили на работу до тех пор, пока не получали все сполна. Существовали специальные структуры, которые рассматривали возникавшие трудовые споры. Записи писцов показывали представителям фараона, которые периодически посещали некрополи, сооружение которых было важным религиозным и социальным занятием египтян. Эти работники не были рабами, имели семьи, жилища, получали за свою работу достаточное вознаграждение, могли иметь и «приусадебные участки» для выращивания овощей и других продуктов. Многочисленные функции города-государства привели на первых этапах его возникновения к созданию разветвленного бюрократического аппарата: в некоторых древнейших небольших городах-государствах IV–III тыс. до н.э. насчитывается, по письменным источникам, от 80 до 130 должностей и профессий. Ранние классовые структуры делят общество на знать, зажиточных горожан, свободных лиц. Первичный аппарат городов-государств, как правило, складывался из социальных структур управления земледельческой общины (собрание земледельцев, совет старейшин, вождь, предводитель), но постепенно отделяется от них по своим функциям и отношению к общине, к прилегающим селениям он становится уже аппаратом управления города-государства. При этом выделяются три центра: управление городской общиной, дворец и храм. Город-государство как форма организации общества Типичным государством было раннеклассовое город-государство, со сложной социальной структурой, многочисленными общественными функциями, обеспечивающими дальнейшее развитие производящей экономики. Рабовладельческое государство, характерное для определенного этапа античной истории, является не универсальным в истории человечества, а уникальным, тем особенным государством, которое характерно для конкретно-исторической ситуации Греции и Рима. Многие народы, в том числе российский народ, создавали свою государственность, не зная рабовладельческого этапа. А вот государства азиатского способа производства оказались типичными, распространенными во многих регионах Земли и существовали сотни лет. В отличие от социальной организации первобытнообщинного строя раннеклассовое общество получило в форме государства новое политическое, структурное и территориальное образование. Политическое потому, что стало выражать и защищать интересы всего общества, классовые интересы, интересы иных социальных групп, осуществлять крупные внешние и внутренние акции: военные походы, завоевания, взимание дани – словом, стало заниматься политикой. Государство стало и новой структурной организацией общества, т.к. выделился из общества особый слой людей, основным занятием которых стали государственное управление, организационная деятельность. Этот слой людей составил новое структурное образование – аппарат государства, первичную бюрократию, которая наделяется властью, т.е. возможностью с помощью принуждения, насилия, когда возникает необходимость, подчинить другие слои населения своей воле, обеспечивать осуществление тех или иных интересов. Для этого в первичном государстве появляются такие социальные инструменты, как суды, тюрьма, полиция, армия, другие органы государства, ориентированные на возможность принуждения. В отличие от первобытного общества государство было территориальным образованием. Первым этапом территориальной организации стал город, объединявший уже не столько родственников, сколько население, проживающее на определенной территории. Дворцы, храмы, иные здания для коллективных празднеств, выполнения обрядов, строения для производства работ, сельскохозяйственные угодья, рудники и т.п. – все это сооружалось на определенной территории, которая отныне становилась территорией государства. Аппарат государства ориентировался на управление теми или иными группами на определенной территории. Территориальная организация государства имела разные формы в зависимости от способов включения тех или иных территорий в состав государств, этнического состава проживающих на ней людей, отношений с центром и т.д. Территория становилась неотъемлемым атрибутом, собственностью государства, и многие войны в III-II тыс. до н.э., в то время, когда возникают первичные, раннеклассовые государства, велись ради приобретения территорий или их защиты. Таким образом, из анализа новой формы организации общества – государственной – можно сделать вывод, что признаками государства, отличающими его от социальной организации первобытнообщинного строя, являются единое территориальное пространство, на котором осуществляется хозяйственная жизнь (некоторые ученые добавляют к единому территориальному пространству и единое экономическое пространство); наличие особого слоя людей – аппарата управления, выполняющих разнообразные общесоциальные функции, но имеющих и возможность осуществить в необходимых условиях государственное принуждение, осуществить публичную власть; единая система налогов и финансов. К этим признакам следует добавить единый язык для общения на территории того или иного государства. Это единая оборона и внешняя политика, транспортная, информационная, энергетическая системы; наличие определенных единых прав и обязанностей личности, охраняемых государством. В совокупности эти признаки характеризуют государство, т.е. их наличие в социальной организации общества свидетельствует, что это общество – государственно организовано. Поэтому не может существовать государство, не имеющее этих признаков или имеющее их ограниченный набор (например, оборону, транспорт, энергетику). Такое социальное образование не будет государством. Государство и классы Развитие экономических отношений и процессы образования классов и государства идут параллельно, взаимодействуя друг с другом. Появление избыточного продукта провоцирует классовое расслоение общества, способствует возникновению раннеклассового общества, а оно в свою очередь через присвоение власти в обществе стимулирует появление и развитие государственных атрибутов. В раннеклассовом государстве происходит выделение общинной знати, присвоение общественных должностей с помощью династического механизма (передачи этих должностей от родителей к детям) и главным образом на этой основе обогащение определенных групп. Изменяются структуры раннеклассового, первичного государства, исчезает практика выборности, сменяемости вождей, военачальников, членов городских магистров, советов, происходит узурпация государственной власти наиболее сильным экономическим классом и превращение его в политически господствующий класс. В свое время Ф. Энгельс указал на два пути образования политически и экономически господствующих классов: во-первых, через присвоение должностей с помощью наследственного механизма и обогащения на этой основе и, во-вторых, с помощью присвоения прибавочного продукта. Первый путь исторически наиболее типичен. Теологическая природа раннего государства В раннеклассовом городе-государстве особая роль принадлежит жрецам (священникам), обеспечивающим знание и соблюдение религиозно-регламентирующих норм, действующих в организации сельскохозяйственного производства и в иных сферах хозяйственной деятельности. Неразвитость «силовых» государственных структур (армии, полиции) компенсируется в раннеклассовых государствах сакральным характером санкций, применяемых к нарушителям этой регламентации. Правитель в раннеклассовом обществе, как правило, соединяет светскую и религиозную власть, считается посредником между предками и народом, между населением и верховными религиозными существами (существом). Первоначальные теократические формы государственной организации общества вырастали из организационно-религиозных сторон финальных этапов первобытных обществ (родового строя) и получили воплощение в идеологии, структурах, практике раннеклассовых государств. Усилия и время, которое затрачивается на сооружение мегалитических сооружений (египетские пирамиды, Стоунхендж (Англия) пирамиды инков в Америке и др.), показывают, что эти сооружения имели важнейшее религиозное, социальное, астрономическое значение. Это было «овеществление» знаний жрецов накопленных для нужд земледелия и первичного государственного образования, для сплочения в единое общество группы людей, вышедших из разрозненного первобытного состояния. С учетом этого такое общество было по форме теократическим в период ранней государственности. Теократическая государственность была первичной во многих регионах. 2. Общее и особенное в происхождении государства Неравномерность в становлении государственности История развития человеческого общества неодинакова на разных континентах, что связано с объективными и субъективными факторами. Например, крепостничество в России формально было отменено на 200 лет позже, чем это произошло в Европе. Географический фактор и возможность контакта с другими народами и др. играли определяющую роль на этапе неолитической революции, поскольку для перехода к производящей экономике необходимо было наличие подходящих природных условий, растений и животных и других. Там, где условий для организованного земледелия было недостаточно, процесс образования государства был затруднен. Например, аборигены Австралии, насчитывающие много тысячелетий своего существования, так и не стали на путь государственного развития. Присваивающее хозяйство существует у аборигенов уже более 40 тыс. лет и стало разрушаться только в результате колонизации Австралии белыми поселенцами. Одно из объяснений феномена Австралии предложил в шутливой форме известный ученый, заметив, что «нельзя выращивать колючую траву и доить кенгуру». В процессе взаимодействия народов находящихся на разных этапах развития (торговля, военные, культурные и другие контакты) происходило и государственное заимствование, т.е. перенимались отдельные черты государствообразования, способы управления обществом и т.п. Особенно активно это происходило, когда в них были заинтересованы определенные социальные силы или само общество было подготовлено к восприятию тех или иных государственных заимствований. Примером может служить образования государства древних франков, которые перенимают формы государственности от Рима после захвата его территорий. Они переносят государственную форму организации общества на свою территорию. Данное обстоятельство в теории государства позволило выдвинуть концепцию первичных и вторичных государств или первоначальный и производный путь образования государства. Первичное государство складывается там, где существовали условия для сравнительно быстрого роста общественного производства, земледельческого хозяйства. Первоначальный путь – это постепенное создание в родоплеменных сообществах людей институтов государственности. Вторичное государство появляется под воздействием первичного. Когда народы уже имевшие государственные формы организации общества (первичные государства) оказывали влияние на развитие соседних регионов и способствовали образованию на их территории государств (вторичные государства). Производный путь имеет место когда к возникновению государства или его трансформации приводят события, коренным образом изменяющие прежнее общественное устройство и государственность (захватнические войны, торговля, революционные преобразования, организационные изменения, распад колоний). Этот процесс государствообразования имеет важное значение, т.к. появление в каком-либо центре нового типа государства, например буржуазного или социалистического, также приводит к ускорению процессов становления аналогичных «вторичных» государств в обществах, окружающих этот центр. На примере России – период преобразований Петра I связан с переходом страны на новый уровень государственности, но в основе этих изменений лежали изменения экономического характера. Государственные заимствования, в истории имели различные последствия – от прогрессивного до регрессивного. Истории известно, например, возвращение Греции от государственности к первобытнообщинному строю и затем новое появление государства. На её территории во II тыс. до н.э. была развитая цивилизация бронзового века с очень сложной социальной культурой и высокоорганизованным государством. На рубеже II и I тыс. до н.э., в период перехода от бронзового к железному веку, здесь происходит падение этих государств и возврат к первобытному строю. Только через несколько веков начинается вновь процесс классообразования и формирования государства. Пути возникновения государства Неравномерность экономического и общественного развития сказалось на времени появления и процессе развития государства у разных народов и проявлению особенностей государствообразования на территории Европы, Азии и других континентах. Чаще всего в теории рассматривают особенности азиатского и европейского пути образования государства. В обеих моделях государства - "азиатской" и "европейской" имеет место различное сочетание двух важнейших факторов, выражающих коренную природу человечества: власти и собственности (причем собственность имеется в виду как частная, так и коллективная). От содержания субъектов и особенностей сочетания этих двух факторов в различных условиях и зависят конкретные черты процесса образования государства. Для "азиатской" модели характерно то, что такое сочетание выливается в феномен "власти-собственности" (т.е. власть становится собственностью того, кто ею обладает). Здесь уместно образно говорить о такой "формуле" развития государственности: "Я обладаю властью, значит, я обладаю и собственностью (коллективной, прежде всего, и частной"). В "европейской" модели формула другая: "Я владею собственностью (прежде всего частной собственностью), значит, я обладаю (могу или должен обладать) властью". Для азиатского пути характерно: • возникновение из родоплеменной знати (трансформация знати). Вождь, старейшины становятся непосредственно государством, когда появляются силовые структуры, естественные пути возникновения; • экономическая основа - общественная и государственная собственность; • политическое господство основывается не на богатстве, а на занимаемой должности; • чиновничий аппарат складывается до появления частной собственности, резервные фонды с продуктами требовали следящих за ними чиновников; Для европейского пути характерно следующее: ♦ государство возникло до появления классов. ♦ насильственный путь перехода власти от родовой знати к богатой аристократии; ♦ основой государства является частная собственность; ♦ классовая дифференциации по занимаемому отношению к собственности; ♦ определение политическое господство через богатство; ♦ административная структура складывается после появления частной собственности; ♦ государство отделяется от общества, возвышается над ним, возникает противоречивая политическая структура; В европейском пути выделяют несколько форм возникновения государства: ≈ Афинская - естественный, ненасильственный путь, разделенный на три этапа (учреждение центрального управления, приход к власти богатых, разделение на классы) ≈ Римская - отделение родовой знати через насилие, деление общества на шесть классов; ≈ Германская - внешнее насилие. Африканские государства Свои особенности имело формирование государств в Африке. Современная африканистика отмечает несовпадение во времени процессов государствогенеза и классогенеза. В ряде регионов в результате специфического сочетания внутренних и внешних факторов происходила монополизация общественной функции и лишь затем намечалось складывание классов, политогенез обгонял классогенез. Этот период существенно отличался как от организации власти в племенных объединениях (вождество), так и от зрелого государства, что послужило основанием для выделения нового этапа становления государственности — эпохи раннего государства. Исследователи указывают на некоторые особенности раннего государства Африки, отличающие его от государства «восточной деспотии»: верховная власть была не наследственной, а выборно-наследственной, система управления строилась на геронтократическом принципе для нижних уровней, на аристократическом (меритократическом) — для более высоких. Кроме того, правители ранних государств Африки были связаны системой ограничений: в передвижении, в контактах с населением, что вытекало из представлений об их сакральности; в принятии важнейших решений, т. к. существовал известный противовес их власти в лице совета из представителей родовой знати. В целом же и в этом регионе земного шара процесс монополизации функции общественного управления общинной верхушкой, т. е. зарождение государства, при отсутствии частной собственности на основное средство производства и разделения общества на классы являлся типичным, определяющим в становлении государственности, естественный ход которого был нарушен в результате колонизации материка. 3. Типология происхождения государства Государство — явление исключительно разностороннее, многогранное, обладающее самыми разнообразными чертами и признаками. Это определяет возможность создавать различные системы его классификации. Их классификация возможна по самым различным основаниям: 1) по социальным признакам (характеру государственной власти); 2) по форме (способам организации власти); 3) по видам государственного режима (методам осуществления государственной власти); 4) по способу возникновения (соединения, разделения одного государства на несколько новых); 5) по уровню развития, организации государственно-политических институтов; 6) по уровню развития права (правовые, полуправовые); 7) по признакам, указывающим на источник государственной власти и др. Тип государства – это совокупность важнейших сторон и свойств государства, порождаемых конкретной исторической эпохой. Типология государств - это их научная классификация, т.е. один из важнейших приемов и средств познания исторического процесса развития государств. Одним из вариантов такой классификации является типология государства, основанная на наиболее важных, сущностных его признаках. В настоящее время существует два подхода к типологии государства: цивилизационный и формационный, претендующими на глобальный охват значительных временных и пространственных массивов. Цивилизационная типология Эта типология связана с понятием "цивилизация" (от лат. «civilis» — «гражданский», «общественный», «государственный»). В самом общем виде понятие "цивилизации" можно определить как социокультурную систему, обеспечивающую высокую степень дифференциации жизнедеятельности в соответствии с потребностями сложного, развитого общества и вместе с тем поддерживаемую его необходимую интеграцию через создание регулируемых духовно-культурных факторов и необходимой иерархии структур и ценностей. При цивилизационном подходе основным критерием выступают духовные признаки (культурные, религиозные, национальные и т.п.). Цивилизация - это замкнутое и локальное состояние общества, отличающееся общностью религиозных, национальных, географических и других признаков. Выделяются следующие типы цивилизаций: древние государства; средневековые государства; современные государства. При цивилизационном подходе учитывается ряд важнейших духовных факторов, поэтому более полно раскрывается характер государства, но в этом случае недооцениваются социально-экономические факторы. Цивилизационный подход не отрицает обусловливание государства экономическими причинами, но подчеркивает, что наряду с ними государство определяется также духовно-культурными и нравственными факторами, которые могут блокировать или поощрять развитие государства. Цивилизация, ее уровень, ее ценности (стереотипы поведения, трудовая мораль, менталитет человека, культура) влияют и на социальную, в том числе государственную организацию общества. Социокультурные, духовные факторы (цивилизационный подход) могут резко усилить формационный прогресс экономики и государственно-правовой сферы (формационный подход). Классическим примером может служить Европа, в которой протестантская церковь с ее культом труда и трудовой этики сыграла роль катализатора капиталистической эволюции региона и вызревания соответствующих ей государственно-правовых начал, а также современная Япония. В частности, основываясь на различных подходах к понятию цивилизации, можно выделить, например, следующие виды цивилизаций и соответствующих им типов государства: - восточные, западные и смешанные (промежуточные); - древние, средневековые и современные; - крестьянские, промышленные и научно-технические; - доиндустриальные, индустриальные и постиндустриальные; - локальные, особенные и современные. Исторический процесс привел к складыванию свыше двух десятков цивилизаций, отличающихся друг от друга не только утвердившимися в них системами ценностей, господствующей культурой, но и характерным для них типом государства. В своем развитии цивилизации проходят несколько этапов. Первый - локальные цивилизации, каждая из которых имеет свою совокупность взаимосвязанных социальных институтов, включая государство (древнеегипетская, шумерская, индийская, эгейская и др.). Второй - особенные цивилизации (индийская, китайская, западно-европейская, восточноевропейская, исламская и др.) с соответствующими типами государств. Третий этап - современная цивилизация с ее государственностью, которая в настоящее время только складывается и для которой характерно совместное существование традиционных и современных социополитических культур. Цивилизационный подход позволил получить ряд ценных для теории результатов. Во-первых, установлена зависимость типа государства, классовой принадлежности власти от экономики, способа производства, от характера общественно-экономической формации. Власть в государстве, как правило, принадлежит экономически господствующему классу, в руках которого находятся средства производства. Во-вторых, были объединены в одни классификационные группы государства, имеющие единый — по отражению классовых интересов — характер власти. На этой основе выделены государства рабовладельческие, феодальные, буржуазные и социалистические, власть в которых принадлежала соответственно рабовладельцам, феодалам, буржуазии и трудящимся во главе с рабочим классом. В-третьих, появилась возможность выявлять общее и особенное в организации, целеполагании, функционировании и развитии государств, входящих в указанные типы. В-четвертых, были выявлены закономерности смены одного типа государства другим — соответственно сменам общественно-экономических формаций: вслед за рабовладельческим приходит феодальное государство, а его сменяет буржуазное. И хотя прогноз смены буржуазного государства социалистическим остается под сомнением, но закономерность смены предыдущих типов государства является реальностью. К недостаткам цивилизационного подхода относятся: = наличие множественности оснований для выделения различных цивилизаций и соответствующих им типов государств; = игнорирование важнейшего фактора, характеризующего государство, - принадлежность политической власти. Формационная типология Смена государственно-правовых систем происходит тремя путями. Фактически каждое государство в процессе своего исторического развития в той или иной степени использовало все варианты смены своих государственно-правовых систем. Эволюция - постепенное, преимущественно ненасильственное, изменение существенных признаков государственно-правовой системы с той же, что при революции, целью. Революция - резкое и быстрое изменение существенных признаков государственно-правовой системы с целью укрепления и формирования другой общественно-экономической формации. Ядром революции является акт, как правило, насильственного овладения государственной властью. Наиболее точно сущность революций выразил французский писатель Виктор Гюго, сказавший, что нищета порождает революцию, а революция - нищету. Конвергенция - постепенное сближение различных формаций и государственно-правовых систем, в частности капиталистической и социалистической. По своей сути конвергенция - проявление эволюционной смены типа государства и прав. Эта типология (подход) традиционно опирается на марксистское учение об общественно-экономических формациях. Основными критериями общественно-экономических формаций выступают наличие или отсутствие: а) частной собственности; б) классов; в) товарного производства. При наличии этих признаков налицо экономическая общественная формация, которая не может обойтись без той или иной формы государственности. Согласно этому подходу, государство и по существу, и по форме обусловлено экономическим строем общества: оно вторично, экономика первична. Экономическая структура общества каждой данной эпохи образует ту реальную основу, которой и объясняется в последнем счете вся надстройка правовых и политических учреждений. Тип государства, т.е. фактически главное и решающее в его сущности, определяется тем, какому классу (классам) оно служит. Важнейшим фактором, определяющим тип государства при таком подходе, является его классовая сущность (т.е. интересы какого класса выражает государство, какому экономическому базису оно соответствует). При формационном подходе основным критерием классификации выступают социально-экономические признаки. Тип производственных отношений при этом формирует тип государства. При формационном подходе раскрывается поэтапность и исторический характер развития государств, но недооцениваются духовные факторы. Формационная типология выделяет четыре типа государств: рабовладельческий, феодальный, буржуазный(капиталистический) и социалистический. При этом она делит их на эксплуататорские и неэксплуататорские. К недостаткам формационного подхода к типологии государства относятся: = искусственное членение мировой истории на пять общественно-экономических формаций, которое не отражает многообразия конкретно-исторических условий возникновения и развития государства; = только буржуазное государство представляет собой историческую разновидность государства, имеющую универсальный характер. Рабовладельческие государства в чистом виде существовали в Древних Греции и Риме, феодальное – только в Египте; = положение о социальном государстве как о высшем типе государства, «отмирающем» государстве базировалось на представлении о последовательно осуществляемом переходе от одного типа государства к другому, более прогрессивному, что предопределялось ограниченностью марксистской теории линейного исторического развития; = игнорирование общесоциальной роли государства; рассмотрение его лишь как орудия классовой диктатуры; = отсутствие объяснения весьма важных различий между государствами одной и той же общественно-экономической формации.
Тема 3 " Понятие, сущность и типология государства. Функции государства"
«Характеристика основных формационных типов государства» 1. Рабовладельческое государство Государства рабовладельческого типа возникли позднее ранневосточных государств в результате появления частной собственности, имущественного расслоения, раскола общества на классы. Первые рабовладельческие государства европейского типа возникли в IX—VIII вв. до н.э., т.е. на 20 и более веков позднее Египта. Наиболее классические рабовладельческие государства были созданы в Греции (8-6 вв. до н. э.) и в Риме (6 в. до н. э.). Рабовладельческая государственность существовала в форме монархий и республик. К этому времени в условиях Северного Средиземноморья сельскохозяйственные общины распались и возникла семейная, т. е. частная, собственность на землю. Это привело к тому, что произошел распад общества на антагонистические классы, отличия между которыми заключались не в различном положении в системе власти и в системе распределения, а прежде всего в разнице по отношению к средствам производства. Один класс стал собственником земли и орудий труда, а также и самого производителя — раба. Именно этот класс, владеющий средствами производства, узурпирует публичную власть, превращает ее в орудие классового угнетения, подавления сопротивления эксплуатируемого большинства - рабов. Основные классы рабовладельческого общества - рабовладельцы и рабы. Помимо них существовали социальные прослойки - ремесленники, мелкие земледельцы. К внутренним функциям рабовладельческого государства относились: 1) охрана частной собственности рабовладельцев и создание условий для эксплуатации рабов и неимущих свободных; 2) подавление сопротивления рабов и неимущих свободных методами жестокого насилия; 3) идеологическое воздействие в целях поддержания дисциплины и порядка. Во внешней сфере рабовладельческое государство выполняло функции обороны своей территории и мирных связей с другими государствами; функцию захвата чужих территорий; функцию управления завоеванными территориями. Важнейшую роль в этом играла армия. Она участвовала в осуществлении внешних и внутренних функций. Частями государственного аппарата также выступали полиция, суды, административно-чиновничьи органы. Положение рабов в разных государствах было различным. В демократических Афинах, например, закон запрещал избиение или убийство раба, в Риме таких ограничений власти рабовладельцев не было. Однако то обстоятельство, что повсеместно рабов было больше, чем рабовладельцев, указывает на неправильность укоренившегося представления, что труд рабов был основан исключительно на физическом принуждении. Действовали и идеологические методы, и меры экономического стимулирования труда. На определенных этапах развития рабовладельческого государства положение рабов улучшалось. Так, в Риме в императорский период рабы выполняли функции врачей и учителей, многие из них, занимаясь ремеслом и торговлей, богатели. Вольноотпущенники нередко занимали крупные посты в системе государственной власти. Тем не менее, во всех рабовладельческих государствах власть монопольно принадлежит господствующему классу, рабы могут занимать в государственном аппарате некоторые незначительные должности, и классовый характер государства, таким образом, сомнений не вызывает. Функции государства осуществляются практически в интересах рабовладельцев, а общесоциальные — только в той мере, в которой они соответствуют интересам господствующего класса. Не случайно, что в рабовладельческих государствах имело место сопротивление рабов, которое подчас принимало наиболее острые формы восстаний против власти рабовладельцев (восстания рабов в Сицилии и Малой Азии во II в. до н.э., восстание Спартака в I в. до н.э. и др.). Характерно, что большинство рабовладельческих государств Европы возникли и существовали как города-республики. Необходимость такой формы государства была связана с тем, что только так можно было выявить общеклассовую волю собственников средств производства. Частная собственность, таким образом, обусловливала необходимость известных демократических форм, в отличие от восточных государств, основанных на единой государственной собственности. Потребность урегулировать интересы массы людей, равных по отношению к собственности, вызывала появление достаточно сложных и разработанных правовых систем, основным источником права в которых становились разрабатываемые органами государства законы. Для регулирования отношений собственности римскими юристами были разработаны многие правовые институты: собственности, вещного, обязательственного, семейного, наследственного права и др. Римское право стало классическим видом права, основанного на частной собственности. Оно пережило рабовладельческую эпоху и сейчас оказывает влияние на развитие частного права. По сравнению с восточным обществом рабовладельческое общество было значительно более гибким, в нем были заложены предпосылки дальнейшего развития. Пройдя период становления и развития, рабовладельческое государство вступило в полосу упадка. В результате на его базе впоследствии возникло феодальное общество и соответствующее ему государство. Таким образом, основой рабовладельческого государства являлась частная (персонифицированная) собственность на средства производства, включая рабов: раб – живая вещь, говорящий инструмент. Признавалось юридическое (формальное) равенство свободных, конечно, с поправками "на должность" и социальное положение. 2. Феодальное государство Государства этого типа возникли в Европе в VI—IX вв. н.э., но и до сего времени в ряде стран существуют остатки феодальных отношений. Экономическую основу феодального общества составляла частная собственность феодалов на землю. Крестьяне имели мелкое единоличное хозяйство на земле феодала и должны были за пользование землей отдавать ему часть урожая и безвозмездно работать на него (оброк и барщина). С развитием феодального общества такая экономическая зависимость крестьян от феодалов дополнилась и мерами государственного принуждения: крестьяне прикреплялись к земле и не могли покинуть свое хозяйство. Социальное неравенство закреплялось законом. Крестьяне никакого участия в управлении государством не принимали. Государственная власть была открыто классовой и безраздельно принадлежала феодалам. Основными классами общества были феодалы и крепостные крестьяне. Существовали и другие социальные группы: городские ремесленники, торговые люди и др. Классовая дифференциация феодального общества сочеталась с делением на сословия. Это такие группы людей, которые отличались друг от друга объемом закрепленных в законе прав и обязанностей. На Руси, например, существовали такие привилегированные сословия, как князья, дворяне и духовенство. Сословия ремесленников, купцов, мещан не имели тех привилегий, которыми обладали высшие сословия. Государство было орудием диктатуры господствующего класса и защищало его интересы. Общесоциальные функции осуществлялись постольку, поскольку они отвечали интересам феодалов. Феодальные государства, как правило, проходят ряд стадий развития: а) децентрализованной феодальной раздробленности; б) усиления централизации и установления сословно-представительной монархии; в) централизованной абсолютной монархии и разложения феодальной государственности. Они возникают как централизованные монархии, затем, в связи с тем, что монарх раздает землю феодальной знати за ее службу, происходит раздробление единых государств. Возникающие части (герцогства, графства, княжества и пр.), даже формально входя в состав прежнего государства, фактически, а зачастую и юридически приобретают полную независимость. Затем вновь происходит объединение земель, возникают сословно-представительные и абсолютные монархии. Феодальное государство на всех этапах развития феодального общества было орудием диктатуры феодалов и привилегированных сословий. Большинство функций феодального государства обусловливалось классовыми противоречиями. Это охрана феодальной собственности, подавление сопротивления крестьян и других эксплуатируемых групп населения. Государство выполняло также функции, вытекающие из потребностей всего общества. Внешняя его деятельность в основном сводилась к ведению захватнических войн и защите от внешних нападений. Феодальное общество в определенной степени напоминает восточное: ведь и здесь собственность на землю определенным образом становится государственной, приобретая некоторые черты «власти-собственности». Однако, в отличие от «восточного» государства, источником власти является собственность, а не наоборот; наследуется земля по родственным признакам, а не по должности; полученная вассалом земля становится его собственностью и передается по наследству; сельскохозяйственные общины либо вообще не сохранились, либо они не играют такой роли, как на Востоке; отсутствует такой мощный, как в «восточном» государстве, чиновничий аппарат. В государственный аппарат феодального государства входили войска, отряды полиции и жандармерии, разведывательные органы, органы по сбору налогов, суды. Феодальный характер собственности на землю как основное средство производства определяет то обстоятельство, что феодальные государства возникают и существуют как монархии. Напротив, в независимых городах, где господствует купечество и собственность является частной, существует республиканская форма правления (города-республики Венеция, Генуя, Данциг, Новгород, Псков и др.). Основным источником феодального права являются правовые обычаи, причем в период феодальной раздробленности в каждой местности действуют свои обычаи. Обычаи нередко кодифицируются (Русская Правда, Салическая Правда и др.). Одним из способов преодоления раздробленности становится создание единой правовой системы. Это достигается либо посредством создания общегосударственного законодательства (франко-германские правовые системы), либо путем придания общей силы судебному прецеденту (системы общего права). Итак, основа феодального государства - частная собственность на средства производства, включая феодальную собственность на землю, но не работников (по общему правилу). Жесткое разделение общества, в том числе класса феодалов, на сословия и сословные группы с четко выраженным юридическим неравенством. Через всю историю феодального общества проходили крестьянские восстания и войны. На последнем этапе развития феодального общества стали зарождаться буржуазные производственные отношения, в основе которых работник имел возможность свободно продавать свой труд. 3. Буржуазное (капиталистическое) государство Первые буржуазные (капиталистические) государства возникли в Европе и Северной Америке 200—300 лет назад, а после Великой французской революции буржуазная система быстро завоевала мир. В отличие от предшествующих общественно-экономических формаций, основанных на официальном закреплении классового неравенства, сословных привилегий, буржуазия шла к власти под лозунгом «Свобода, равенство и братство». Капиталистический способ производства требовал работника, свободно продающего свой труд. Сословное неравенство, повсеместно существовавшее до этого, заменяется неравенством социальным, поскольку одни владели средствами производства, а другие, лишенные их, должны были продавать свою рабочую силу. Буржуазное общество долгое время состояло из двух основных классов - буржуазии и рабочих, отношения между которыми претерпевали существенные изменения. В своем развитии буржуазное общество проходит ряд стадий, вместе с ним меняется и государство. На первой стадии (период свободной конкуренции) класс буржуазии состоит из множества сотен тысяч и миллионов собственников, обладающих более или менее равным объемом собственности. Механизмом выявления их общеклассовых интересов и воли становится буржуазное государство, основанное на буржуазной демократии, парламентаризме, законности. Таким образом, хотя и декларировалось всеобщее равенство, тут же законодательно утверждалось политическое неравенство. И государство, и право выполняли, прежде всего, классовые функции, а общесоциальные функции играли незначительную роль. Второй этап развития буржуазного общества — период монополистического капитализма — начался в конце XIX — начале XX в. Мелкие предприятия и фирмы для повышения конкурентоспособности объединяются, монополизируются различные виды производства. Возникают мощные объединения - тресты, синдикаты, корпорации и т.п. Усиливается эксплуатация рабочего класса, платежеспособный спрос населения отстает от производства товаров. Следствием этого стали периодические кризисы, сопровождавшиеся банкротством предприятий, ростом безработицы, обострением классовой борьбы. Это привело к объединению рабочего класса, который стал носителем революционных идей. Парижская Коммуна 1871 г. - исторически первая попытка рабочего класса завоевать революционным путем государственную власть и использовать ее в своих интересах. Этот этап характеризуется тем, что в руках уже не очень многочисленной монополистической буржуазии сосредоточивается основная часть общественного богатства и, естественно, политическая власть. В некоторых случаях это приводит к возникновению антидемократических режимов, выражающих волю монополистов (фашистские режимы в Германии и Италии, военно-полицейские в Латинской Америке и Южной Африке и др.). В большинстве случаев стоящей у власти верхушки государственного или партийно-государственного аппарата оказывается более выгодным сохранение демократических институтов. Вместо политических, «силовых» механизмов работают иные — экономические: проведение избирательной кампании стоит так дорого, что это по силам только тем, кого поддерживают монополисты. Во внутренней деятельности буржуазных государств усиливается функция борьбы с революционным рабочим движением, во внешней - функция ведения войн за захват чужих территорий и рынки сбыта. Функции государства осуществляются в интересах главным образом господствующего класса, но развитие демократических форм заставляет больше внимания уделять общесоциальным задачам, иначе не привлечешь голоса избирателей. На третьем этапе, в начале прошлого столетия государственная власть по-прежнему находится в руках класса буржуазии, постепенно повышается влияние на нее остальной части общества, поскольку установленное всеобщее избирательное право дает возможность отдать предпочтение той или иной политической партии, тому или иному политическому деятелю. Этот этап совпал с периодом великой депрессии в Америке в начале 3-х годов 20 века. Начало ему положил "Новый курс" президента США Ф. Рузвельта. На данном этапе экономика приобретает смешанный характер, частная собственность перестает быть доминирующей. Около трети экономического потенциала развитых стран превращается в государственную собственность, быстрыми темпами развивается собственность акционеров, возникает кооперативная собственность. Заметно изменились функции государства. Государство сохраняет буржуазно-классовые черты, но делается более демократичным и социальным. Оно стало активно вмешиваться в экономику путем планирования, размещения государственных заказов, кредитования и т.п. Значительно возросли объем и содержание общесоциальных функций: осуществляются много миллиардные социальные программы, растет уровень жизни населения. Оно функционирует в условиях научного и технического прогресса, полного юридического равенства всех без исключения членов общества. Таким образом, современное западное государство существенно отличается от классического буржуазного. 4. Социалистическое государство Идеи о подлинно демократическом, гуманном и справедливом обществе и государстве содержатся во многих мировых религиях, в частности и христианской. Они выдвигались и развивались социалистами-утопистами, содержались в былинах и сказаниях. Сама идея социалистического государства возникла первоначально в теории — в работах К. Маркса, Ф. Энгельса, В. И. Ленина — как противопоставление государствам других типов, власть в которых принадлежит эксплуататорскому меньшинству и используется, прежде всего, для подавления эксплуатируемого большинства. Причем К. Маркс и Ф. Энгельс свои идеи о будущем пролетарском государстве черпали из опыта Парижской Коммуны. В.И. Ленин развивал эти идеи, опираясь уже на опыт Октябрьской революции и первые годы Советской власти. Появление социалистического государства связывалось с осуществлением социальной революции, возглавляемой рабочим классом, со сломом старой государственной машины, с установлением диктатуры пролетариата. Государство, которое не будет угнетать большинство в интересах меньшинства, перестанет быть собственно государством, станет «полугосударством», а затем и отомрет, будет заменено органами народного самоуправления. Марксизм утверждал, что пролетарское государство с момента своего возникновения уже не является собственно государством, а становится отмирающим "полугосударством", которое затем будет заменено коммунистическим общественным самоуправлением. Социалистическое государство признавалось государством высшего и исторически последнего типа. Оно противопоставлялось эксплуататорскому государству. Однако большинство этих теоретических прогнозов на практике не подтвердилось. В итоге, сформировалось общество и государство, основанные фактически на единой государственной собственности и поэтому в значительной мере сходные с «восточными» типами общества и государства. Реальным собственником средств производства стал партийно-государственный аппарат, точнее, его верхушка, которая в результате приобрела неограниченную власть. Участие народа в осуществлении власти, его политические и личные права и свободы стали чисто формальными, равно как и деятельность демократических институтов. И, как всякое «восточное» общество, наше также приобрело застойный характер, перестало развиваться. Похожие, хотя в каждом случае имеющие специфические черты, процессы происходили и в других странах, строивших социалистическое общество. Идея социалистического государства на практике пока не нашла реального воплощения, осталась утопией, мечтой, а попытки ее реализации привели к фактической реанимации, естественно на более высоком витке общественного развития, общества восточного типа. Однако, все это не отвергает идей социализма. Социалистическое государство характеризуется следующими основными чертами: принудительная отмена частной собственности и обобществление средств производства; формальное юридическое равенство граждан; декларируемая цель государственно-правовой системы - всеобщее материальное и духовное благополучие людей.
"СУЩНОСТЬ ГОСУДАРСТВА И ЕГО ПРИЗНАКИ" «Сущность государства и его признаки» 1. Соотношение общества и государства Понятие общества В юридической науке существуют различные понятия и определения государства. Государство - это политическая организация общества, обеспечивающая его единство и целостность, осуществляющая посредством государственного механизма управление делами общества, суверенную публичную власть, придающая праву общеобязательное значение, гарантирующая права, свободы граждан, законность и правопорядок. Государство - это организация политической власти, содействующая преимущественному осуществлению конкретных интересов (классовых, общечеловеческих, религиозных, национальных и т.п.) в пределах определенной территории. Государство и общество не тождественны, их следует различать. При взаимосвязи употребляемых понятий «общество», «страна» и «государство» они имеют разное смысловое содержание. «Общество» — понятие, непосредственно характеризующее социальную организацию страны и потому занимающее центральное место в системе категорий социологии. «Страна» — это понятие, отражающее преимущественно географическую характеристику части нашей планеты, определяемой границами государства. «Государство» — понятие, отражающее главное в политической системе страны и потому выступающее в качестве важнейшей категории политологии и юридических наук. Б.Чичерин писал, что «ни один человек, имеющий сколько-нибудь ясные понятия о самых элементарных началах публичного и частного права, не сомневается в том, что общество есть нечто отличное от государства» (Чичерин Б. Вопросы политики. М., 1903. С. 83). В античности государство и общество совпадали. Впервые вопрос о различии государства и общества поставил Н.Макиавелли. Государство выделилось из общества на известной ступени его зрелости. Общество — содержание, государство — политическая форма управления обществом. Наиболее часто встречаются определения общества как совокупности индивидов, обладающих сознанием и волей. Р. Ф. Моль определяет общество «как жизненную среду, создаваемую важными и длящимися интересами людей, объединяющими желания и действия всех участников одною общею целью и таким образом вырабатывающими одинаковые нравы и воззрения, общие учреждения» Определение Г.Еллинека: «Общество, в самом широком смысле, означает совокупность проявляющихся во внешнем мире психологических связей между людьми. Оно есть, таким образом, собирательное понятие, объединяющее совокупность всех общественных отношений между людьми в одно логическое единство». К.Маркс определил общество как «продукт взаимодействия людей». Без общих интересов и их столкновений общество немыслимо. На основе взаимных интересов осуществляется сотрудничество индивидов. Обществу присущи такие признаки как: = совокупность индивидов, одаренных волей и сознанием, = общий интерес, имеющий постоянный и объективный характер, = взаимодействие и сотрудничество на основе общих интересов, = регулирование общественных интересов посредством общеобязательных правил поведения, = наличие организованной силы (власти), способной обеспечить обществу внутренний порядок и внешнюю безопасность, = способность и реальная возможность к самообновлению и совершенствованию общества. Соотношение гражданского общества и государства Общество, понимаемое как продукт жизнедеятельности людей, носит название гражданского общества. Гражданское общество, по определению Гегеля, есть объединение частных лиц, каждый из которых преследует свой собственный интерес. Но интересы взаимосвязаны, людям приходится взаимодействовать, что и составляет суть гражданского общества. Таким образом, гражданское общество — это система общественных отношений, в которых находятся между собой люди. Как считал К.Маркс, гражданское общество — это развивающаяся непосредственно из производства и общения общественная организация, которая во все времена образует базис государства и всякой иной идеологической надстройки. Гражданское общество является определяющим по отношению к своему государству. Основные принципы гражданского общества: свобода личности, частная собственность, семья, религия, общественные объединения и т.д. Характерной его чертой является саморегулированность. Необходимо учитывать при этом наличие противоречий между общим и частным интересами. Государство появляется позже общества, оно отражает общество и в ходе своего функционирования они находятся в непрерывном взаимодействии. Гражданское общество — это такое общество, где главным действующим лицом, субъектом развития является человек со всей его системой потребностей и интересов, соответствующей структурой ценностей. Это система экономических, социальных, национальных, личностных отношений между людьми в процессе их жизнедеятельности. Чем богаче и разнообразнее эти отношения, тем более развито гражданское общество и тем сложнее отношения между ним и государством. Главные ценности гражданского общества — жизнь, свобода, равенство перед законом, право на собственность и свободное выражение воли граждан. Государство призвано защищать и обслуживать эти ценности, и чем лучше оно это делает, тем более гармоничными являются отношения между гражданским обществом и государством. И наоборот, невнимание или игнорирование государством этих ценностей ведет к коллизиям между обществом и государством. 2. Понятие и сущность государства Общесоциальное и классовое в сущности государства Сущность — главное, основное в понятии или явлении. Раскрыть сущность государства — значит выявить то главное, определяющее, что обусловливает его объективную необходимость в обществе, уяснить, почему общество не может существовать и развиваться без государства. Сущность государства — то главное в этом явлении, что определяет его содержание, цели, функции. И таким основным является власть, ее принадлежность. Различают два основных подхода к сущности государства: = классовый; = общесоциальный. -» При классовом подходе государство можно рассматривать как организацию политической власти господствующего класса, при котором возникают классовые противоречия, разрешаемые с помощью насилия. Классовая сущность государства ярко выражена в недемократических, диктаторских государствах. -» При общесоциальном подходе государство рассматривается как организация политической власти. В развитых демократических странах государство является эффективным механизмом устранения общественных противоречий путем достижения общественного компромисса. В них классовая сущность отступает на второй план. При рассмотрении государства в развитии прослеживается закономерность постепенного перехода от классовой сущности государства к социальной. Наряду с этими двумя подходами к сущности государства можно еще выделить национальный, религиозный, расовый и др. В зависимости от различных условий доминировать могут те или иные интересы. Сущность государства многие ученые толковали по разному. Одни считали, что государство — это политический феномен, присущий любому классовому обществу. Другие утверждали, что государство является носителем политической власти. Б.А.Кистяковский считал, что государство есть форма солидарности между людьми. Л.Гумплович утверждал, что государство — это господство меньшинства имущих над массой неимущих, основанное на экономическом могуществе. Отдельные ученые сводили сущность государства к разновидности органов управления обществом. Распространена также точка зрения, что государство выступает прежде всего как средство социального компромисса, как механизм управления делами общества. Французский мыслитель XVI столетия Жан Боден (1530-1596) рассматривал государство как "правовое управление семействами и тем, что у них есть общего с верховной властью, которая должна руководствоваться вечными началами добра и справедливости. Эти начала должны давать общее благо, которое и должно составлять цель государственного устройства". Английский философ XVI века Томас Гоббс (1588-1679), сторонник абсолютистской власти государства — гаранта мира и реализации естественных прав, определял его как "единое лицо, верховного владыку, суверена, воля которого вследствие договора многих лиц считается волею всех, так что оно может употреблять силы и способности всякого для общего мира и защиты". В современный период распространена точка зрения, что государство — это социальный организм, политический способ существования гражданского общества. Иногда государство изображают как надклассовое образование. Государство на самом деле выступает как инструмент решения общих дел, как организация всего общества. Это организующая сила общества, которая выражает и охраняет личные и общественные интересы всех граждан общества (общесоциальная функция). Именно в этом плане государство как историческое явление имеет двойственную природу. Этот момент подчеркивал К.Маркс. Он писал, что государство выступает: как политическая форма организации общества и как орудие элитарно-классового господства. Следовательно, существуют социальная, общечеловеческая и классовая стороны государства. «Деятельность государства, — писал К.Маркс,— охватывает два момента: и выполнение общих дел, вытекающих из природы всякого общества, и специфическую функцию, вытекающую из противоположности между правительством и народными массами» (Соч. Т. 25. Ч. 1. С. 422). С этой точки зрения государство выступает как форма организации классового общества, являющейся по своему устройству многоаспектным социальным образованием. Оно появляется на определенном этапе исторического развития вместе с возникновением частной собственности, расслоением первобытного общества на классы и социальные группы с различными интересами, усложняющимся разделением труда и появившейся необходимостью регулирования отношений в обществе между социальными группами и гражданами, налаживанием властного, принудительного управления. Одной из важных причин появления государства явилась необходимость закрепления и охраны форм собственности, прежде всего тех средств производства и богатств, которые появились у незначительной, но весьма влиятельной части общества. В современных цивилизованных обществах происходит сужение принудительных функций государства, расширение и обогащение социальных функций, что приближает перерастание государства в организацию всего общества, в полностью правовое государство (например, в некоторых передовых странах Запада). Исходя из сказанного, при определении понятия государства необходимо учитывать как классовые элементы и соответствующие признаки, так и общечеловеческие, внеклассовые черты и признаки. Принципиальное значение сущности государства заключается в том, что: ~ это территориальная организация людей; ~ им преодолеваются родоплеменные («кровные») взаимосвязи и заменяются на общественные отношения; ~ создается структура нейтральная к национальным, религиозным и социальным признакам людей. Социальное назначение государства Важным для понимания сущности государства является уяснение его целей, задач и социального назначения. Платон и Аристотель считали, что государство существует ради утверждения нравственных норм, достижения общего блага людей и справедливости. Платон считал, что государство создает потребности людей и оно полезно. По Аристотелю государство — это политическое общение граждан. В нем обеспечивается жизнь в соответствии с добродетелью. Сторонники договорной теории происхождения государства считают, что оно возникло также из общих интересов граждан в обеспечении их безопасности (Т.Гоббс), достижения общего блага (Г.Гроций), ради обеспечения общей свободы (Ж.-Ж.Руссо). И.Кант обосновывал правовую концепцию государства. Г.Гегель социальную сущность государства видел в действительности конкретной свободы. Марксисты видели в государстве инструмент классового господства, усмирения столкновения классов и социальных групп. Современные западные политологи считают, что государство существует ради создания разнообразных социальных благ для всех членов общества, справедливого распределения этих благ (Ростоу и др.). Все это фиксирует лишь отдельные стороны социальной сущности государства. Главное в социальной сущности государства, — оно является организационной формой общества, его сплочения и функционирования на общепризнанных принципах и нормах. Государство как политическая, структурная и территориальная организация общества Государство само по себе составляет социальную ценность, ибо оно есть гарант стабильности, порядка, хранитель прав и свобод человека. Сущность его связана не только с экономическими, классовыми факторами, но и с культурой, духовной жизнью общества. Именно эта связь и превращает государство в политическую, структурную и территориальную организацию общества. Государство выступает как политическая организация общества потому, что оно есть носитель политической власти, осуществляет регулирование классовых и групповых отношений. Суть государства состоит в том, что это единственная организация политической власти, управляющая всем обществом. Политическая власть рассматривается в качестве общего признака и основного орудия государства. Структурная организация государства состоит в том, что оно имеет специальный аппарат управления, многочисленные государственные органы со сложной системой их взаимоотношений. Территориальная структура — это разделение населения по территориальному признаку и территориальная целостность государства. Русский юрист Е.Н.Трубецкой видит в государстве союз людей, властвующих самостоятельно и исключительно в пределах определенной территории. Такой же точки зрения придерживается и его соотечественник В.М.Хвостов, определявший государство как союз свободных людей, живущих на определенной территории и подчиняющихся принудительной и самостоятельной верховной власти. С характеристикой государства как политической, структурной и территориальной организацией общества связаны такие его черты, как: = монополия на принудительную власть, = суверенитет государственной власти, = издание законов, = взимание налогов. 3. Основные признаки государства В обществе помимо государства есть и другие организации. Возникает вопрос: по каким признакам можно отграничить государство от них, т.е. какими признаками обладает государство. За всю историю развития человечества великими мыслителями и политическими деятелями разных времен было высказано множество самых различных мнений и суждений об основных признаках государства. Так, древнегреческий ученый и философ Демокрит (460-370 до н.э.) считал специфической особенностью государства то, что в нем должны быть представлены всеобщее благо и справедливость. "Хорошо управляемое государство, - писал он, - есть величайший оплот: в нем все заключается и, когда оно сохраняется, все цело, а погибает оно, с ним вместе и все гибнет". Знаменитый римский оратор, государственный деятель и мыслитель Цицерон (106-43 до н.э.) рассматривал в качестве одного из основных признаков государства - дело "достойное народа". Причем под народом им понималось "не любое соединение людей, собранных вместе каким бы то ни было образом, а соединение многих людей, связанных между собою согласием в вопросах права и общностью интересов". Выдающийся мыслитель эпохи Возрождения Н. Макиавелли видел признак государства в политическом состоянии общества. Говоря кратко, в установлении и поддержании отношений между властвующими и подвластными; в наличии органов юстиции и законов; в существовании тем или иным образом организованной политической власти. "Все государства, все державы, обладавшие и обладающие властью над людьми, были и суть либо республики, либо государства, управляемые единовластно", - писал он в своем знаменитом сочинении "Государь". Представители социологического направления такими признаками, принадлежащими государству, считают следующие: • совокупность людей, • власть над ними, • территория. Марксистская теория выделяет в качестве признаков государства: • разделение подданных по территориальным единицам, • публичная власть, • взимание налогов с населения. Несмотря на разнообразие форм образования и развития государств все они имеют схожие элементы. Государство обладает определенными свойствами и предстает перед каждым человеком в качестве формы общества. Государство связано с взаимодействием людей и через них организует производственные, социальные и другие процессы в обществе. Государство выделяется среди других социальных образований особыми, присущими только ему чертами, признаками. Признаками государства являются: ≈ наличие публичной власти; ≈ суверенитет; ≈ территория и административно-территориальное деление; ≈ правовая система; ≈ гражданство; ≈ налоги и сборы. 1. Публичная власть включает в себя совокупность аппарата управления и аппарата подавления. Для выполнения функций государства одна часть аппарата обслуживает законодательствование, исполнение законов и судебную защиту граждан, а другая поддерживает внутренний правопорядок и обеспечивает внешнюю безопасность государства. Публичная власть обладает своими особенностями: ♦ отделена от общества; ♦ не имеет общественного характера и непосредственно народу не подконтрольна; ♦ чаще всего выражает в первую очередь интересы не всего общества, а определенной его части (класса, социальной группы и т.п.), а нередко и самого аппарата управления; ♦ осуществляется особым слоем людей (чиновниками, депутатами и др. служащими), наделенных государственно-властными полномочиями, как правило, специально для этого подготовленными, для которых управление (подавление) является основным видом деятельности, которые не участвуют непосредственно в общественном производстве; ♦ опирается на писаное формализованное право; ♦ подкреплена принудительной силой государства. Правовая система - юридический "скелет" государства. Власть поддерживается через юридические нормы. Государство, его институты закреплены в праве и действуют в цивилизованном обществе опираясь на право и правовые средства. Только государство имеет право издавать обязательные для всеобщего исполнения нормативные акты: законы, указы, постановления и т.п. Аппарат управления подразумевает органы законодательной и исполнительной власти и другие органы, с помощью которых осуществляется управление. Специальный аппарат принуждения и подавления - специальные органы, которые правомочны и имеют силы и средства для принудительного исполнения государственной воли. Только государство создает и имеет такие структуры как суд, прокуратура, органы безопасности и полиция (милиция) и т.п., и материальные придатки (армия, тюрьмы и проч.), которые обеспечивают реализацию государственных решений, в том числе по необходимости и принудительными средствами. Как форма организации общества государство выступает одновременно структурой и механизмом общественного самоуправления. Поэтому открытость государства обществу и степень вовлечения граждан в государственное управление характеризуют уровень развития государства как демократического и правового. 2. Государственный суверенитет Суверенитет выражается в независимости власти данного государства от всякой иной власти и обладает двумя свойствами – верховенство и независимость. Верховенство означает способность государства самостоятельно решать важнейшие вопросы жизни общества, устанавливать и обеспечивать единый правопорядок. Под независимостью понимается самостоятельность государства на международной арене. Государственный суверенитет проявляется внутри государства и за его пределами. Внутренний суверенитет - полное распространение юрисдикции государства на всю его территорию и исключительное право принимать законы, независимость от всякой иной власти внутри страны, верховенство по отношению к любым другим организациям общества. Внешний суверенитет - полная независимость во внешнеполитической деятельности государства, т.е. независимость от других государств и международных организаций в международных отношениях, а также никакое государство не вправе вмешиваться во внутренние дела другого. Именно через государство поддерживаются международные отношения, и государство воспринимается на мировой арене как самостоятельная и независимая структура. Суверенитет может быть абсолютным (полным) и ограниченным. Ограничение суверенитета возможно в добровольном порядке (самоограничение) и принудительном. Добровольное ограничение суверенитета может допускаться самим государством по взаимной договоренности с другими государствами ради достижения каких-либо общих для этих государств целей, либо вступления в международные союзы, организации, а также в случае объединения с другими государствами в федерацию. Принудительное ограничение суверенитета может иметь место, например, по отношению к государству-колонии или побежденному в войне государству со стороны государств-победителей. Государственный суверенитет не следует путать с народным суверенитетом и суверенитетом нации. Народный суверенитет - исходный принцип демократии, который означает, что власть принадлежит народу и исходит от народа. На практике государственная власть и суверенитет порой не совпадают с народной властью и суверенитетом. Под суверенитетом нации понимается полновластие нации, ее возможность и способность определять характер своей жизни, осуществлять свое право на самоопределение вплоть до отделения и образования самостоятельного государства. У государства есть свои государственные символы - герб, гимн, флаг, установившиеся правила официального поведения, традиции, формы обращения людей друг к другу и приветствия. Вместе с основными признаками они позволяют отделить государство от догосударственной и негосударственной организации. 3. Разделение населения на территории Территория государства - то пространство, на которое распространяется его юрисдикция (публичная власть). Территория является пространственной основой государства, теряя территорию, государство прекращает свое существование. Территория включает землю, недра, воздушное пространство, территориальные воды. Территория обычно имеет специальное деление, именуемое административно-территориальным (области, провинции, департаменты и др.). Это делается для удобства управления. Размер территории и численность населения является основанием для деления государств на малые, средние и крупные. В условиях государства население разделено по признаку проживания на определенной территории. Это связано как с необходимостью взимания налогов, так и с обеспечением наилучших условий управления. Объединяя всех людей проживающих на одной территории, государство является выразителем общих интересов и определителем цели жизнедеятельности всего сообщества в границах государства. 4. Гражданство - устойчивая правовая связь лиц, проживающих на территории государства, с данным государством, выражающаяся в наличии взаимных прав, обязанностей и ответственности. Государство — единственная организация власти в масштабе всей страны. Ни одна другая организация (политическая, общественная и т.п.) не охватывает всего населения. Каждый человек уже в силу своего рождения устанавливает определенную связь с государством, становясь его гражданином или подданным, и обретает, с одной стороны, обязанность подчиняться государственно-властным велениям, а с другой — право на покровительство и защиту государства. Институт гражданства в правовом смысле выравнивает людей между собой и делает их равноправными по отношению к государству. 5. Налоги и сборы - материальная основа деятельности государства и его органов. Французский социолог Реймон Арон отмечал, государство обязано изымать какую-то часть доходов отдельных лиц, чтобы финансировать, как ему и положено, решение задач всего общества. Денежные средства, собираемые с физических и юридических лиц, находящихся на территории государства которые используются на обеспечение деятельности публичной власти, социальную поддержку малоимущих и др.
"ФУНКЦИИ ГОСУДАРСТВА" «Функции государства» 1. Понятие функций государства и их классификация Понятие и общие черты функций государства Термин «функция» с латинского обозначает «круг деятельности», обязанность или исполнение. Функции государства - это выражающие сущность и социальное назначение государственного управления обществом, основные направления деятельности государства по решению стоящих перед ним задач, реализуемые в характерных для данного государства формах и свойственными ему методами. Функции государства - это основные направления государственной деятельности, без которых существование государства практически невозможно. В функциях государства выражается его назначение, сущность в решении основных вопросов общественного развития. Однако функции государства не являются чем-то раз и навсегда данным, застывшим и неизменным. В зависимости от конкретно-исторических условий элементы этих общих функций могут приобретать самостоятельное значение, становясь в силу особой значимости самостоятельными функциями. Это могут быть функции организации общественных работ (например, строительство ирригационных сооружений в азиатских государствах), обеспечения прав и свобод граждан (современные развитые страны, в которых осуществляется переход к правовому государству). Государственные функции разнообразны, рассматривая их, можно выделить некоторые общие черты: ♦ содержание функций зависит от происходящих в обществе процессов – они историчны, ♦ в них отражены однородные аспекты государственной деятельности, ♦ они охватывают всю деятельность государства в целом, ♦ отличаются от функций отдельных органов государства, ♦ носят комплексный, собирательный характер, ♦ отличаются от методов их реализации (правотворческой, исполнительно-распорядительной и правоохранительной деятельности). Каждая функция имеет свой объект воздействия и содержание. Объект - это определенная сфера общественных отношений, на которую направлено государственное воздействие. Содержание показывает, что делает государство, чем занимаются органы государственной власти, какие вопросы они решают. Созданию государства сопутствует стремление людей достичь каких-либо целей, осуществить свои конкретные интересы посредством специальной социальной организации общества. Поэтому на первый план в деятельности государства выдвигаются, прежде всего, его общественные функции. Именно через общественные функции можно судить о сущности государства, его социальной направленности. Люди создают государство также для своей собственной защиты, защиты своих прав и личной свободы, что является социальной функцией государства. Необходимость решения этого вопроса вытекает из того, что люди, разные по своей природе, уровню развития и ряду других причин, воспринимают и используют жизненные ситуации каждый по своему, иногда в ущерб интересам других. Только властная сила государства с помощью права, закона способна обеспечить защиту и сохранность прав и свобод каждого гражданина. Государство объективно «обречено» на выполнение своих функций, так как невыполнение той или иной функции может вызвать негативные последствия. В то же время функции государства должны соответствовать объективным потребностям общества. Отдельные функции государства — это лишь относительно самостоятельные аспекты целостной и единой по своей сути функциональной деятельности государства по созиданию, поддержанию и практическому осуществлению соответствующего государственно-правового порядка. Исторический характер государственных функций Каждому государству в определенный исторический период развития присущи свои функции - основные формы деятельности государства, выражающие его сущность. Специфика, существо и смысл всей функциональной деятельности государства, всех его функций состоят в организации, реализации и защите определенного (социально-исторически обусловленного) государственно-правового порядка жизни общества. Классификация функций государства Существует много классификаций функций государства. Наиболее общими критериями разделения функций на виды являются: = особенности объекта государственного воздействия, своеобразия тех общественных отношений, на которые государство воздействует в процессе своей деятельности; = специфика содержания каждой функции, т.е. однородных, близких друг к другу видов государственной деятельности. В зависимости от продолжительности действия они делятся на: постоянные и временные. Иногда выделяют основные и неосновные функции. В плане содержания правовых форм и процедур осуществления государственной власти отличается функциональная деятельность современного правового государства. Принцип разделения властей в правовом государстве дает основание для выделения в качестве его основных внутренних функций законодательную, исполнительную и судебную функции. Выделяются также классовые и общесоциальные функции (к общесоциальным можно отнести область национальной безопасности, ликвидации стихийных бедствий, социальная помощь нуждающимся, защита прав и свобод граждан и др.). Можно выделить генеральную функцию государства — это реализация общих дел, обеспечивающих необходимые предпосылки существования человеческого общества. К их числу относятся: — природные условия, обеспечение жизни, здоровья человека, нормальной среды его обитания, — социально-культурные условия (свобода, образование, культура, творчество и др.), — экономические условия (собственность, труд, предпринимательство и т.п.), обеспечение необходимого уровня жизни, условий труда, его оплаты, условий быта. Сюда входят также социальная помощь нетрудоспособным, здравоохранение, жилье, транспорт, связь и др. — политические условия (участие в политике, демократия, гласность и т. п.). В западной науке вопрос о функциях государства практически не рассматривается, речь идет о целях и задачах государства. В нашей науке функции государства обычно подразделялись на внутренние, которые осуществляются внутри страны и связаны с реализацией политической власти, и внешние, которые связаны с отношениями данного государства с другими странами. Внутренние функции эксплуататорских государств, в свою очередь, делились на основные (классовые) и дополнительные (неосновные, общесоциальные). Основные функции осуществляются исключительно в интересах господствующих классов (охрана существующего государственного и общественного строя, господствующей формы собственности, подавление сопротивления эксплуатируемых классов и т.п.). Дополнительные же функции государства реализуются в интересах всего общества, в том числе и господствующего, и подчиненных классов (строительство дорог, ирригационных и иных общественных сооружений, борьба со стихийными бедствиями, осуществление социальных программ и т.п.). Главной внешней функцией эксплуататорских государств признавалась функция захвата чужих территорий, наряду с которой выделялись функции обороны и внешних сношений (дипломатическая). Применительно к социалистическому государству выделялись следующие внутренние функции: хозяйственно-организаторская, культурно-воспитательная, регулирования меры труда и меры потребления, правоохранительная, природоохранительная, социального обслуживания населения. Указывалось и на то, что до начала 30-х гг. существовала функция подавления сопротивления эксплуататорских классов, которая в дальнейшем отмерла в связи с ликвидацией этих классов. Иным был и перечень внешних функций: поддержание мира, оборона страны, сотрудничество с другими социалистическими странами, помощь развивающимся странам, внешние сношения. Функциональная деятельность демократического государства имеет в виду достижение генеральной цели: обеспечение блага человека, его свободы, благополучия, социальной защищенности. Внутренние и внешние функции государства Внутренние функции государства - это основные направления деятельности государства по выполнению стоящих перед ним внутренних задач. Внутренние функции характеризуют его внутреннюю политику. По характеру государственного воздействия на общественные отношения внутренние функции делятся на охранительные и регулятивные. а) Регулятивные функции государства направлены на организацию общественного производства, экономики страны, на создание достойных условий для формирования полноценно развитой личности и общества в целом. К регулятивным функциям можно отнести экономическую, социальную, функцию финансового контроля. Экономическая функция - это обеспечение нормального функционирования и развития экономики, которая сводится к формированию и исполнению бюджета, определению стратегии экономического развития общества, обеспечению равных условий для функционирования различных форм собственности, установлению правовых основ и стимулированию предпринимательской деятельности, ценовой политики и т. п. Социальная функция - выражается в комплексе мероприятий по оказанию социальных услуг и помощи членам общества, их социальном обеспечении и т. д. Это осуществление мер по удовлетворению социальных потребностей всего населения, поддержанию необходимого уровня жизни, обеспечению необходимых условий труда, его оплаты, быта и обеспечение нормальных, достойных условий жизни для тех категорий граждан, которые в силу объективных причин не могут полноценно трудиться (инвалиды, пенсионеры, студенты, безработные и пр.). Социальная функция заключается в поддержке государством общественно значимых отраслей - здравоохранения, жилищного строительства, общественного транспорта и т.п. Определенные основания для этого содержатся и в Конституции Российской Федерации (ст. 7), которая гласит: "Российская Федерация — социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека". Функция финансового контроля в общем плане представляет собой выявление и учет доходов населения, направление их в государственный бюджет. Культурно-просветительская, призванная обеспечить культурный и образовательный уровень граждан, свойственный цивилизованному обществу, создать условия их участия в культурной жизни общества, пользования учреждениями и достижениями культуры. Идеологическая функция - это поддержка определенной идеологии, организация образования, поддержание культуры. б) Сущность охранительных функций заключается в защите прав и свобод граждан, соблюдении режима законности и правопорядка, окружающей среды, словом, в обеспечении охраны всех установленных и регулируемых правом общественных отношений. Правоохранительная - направлена на укрепление законности и правопорядка в стране. От выполнения этой функции зависит соблюдение прав и свобод человека и гражданина. Экологическая функция заключается в обеспечении правового режима природопользования. Экологическая функция в современных условиях приобретает важнейшее значение, особенно для развитых стран. Это связано с тем, что деятельность человека приобрела поистине глобальные масштабы, и ее результаты — загрязнение атмосферы, воды, земли, накопление огромных запасов смертоносного оружия и пр. — угрожают существованию всего живого, в том числе и самого человечества. Внешние функции государства - основные направления деятельности государства по выполнению стоящих перед ним внешних задач. Внешние функции выступают в виде международного сотрудничества и обороны страны от нападения извне и проявляются в его взаимоотношениях с другими странами. Международное сотрудничество направлено на установление и развитие экономических, научно-технических, политических, культурных и других отношений. В свою очередь, международное сотрудничество осуществляется по двум основным направлениям: в русле внешнеполитической и внешнеэкономической деятельности. Внешнеполитическая деятельность современных цивилизованных государств основана на признании и уважении суверенного равенства всех стран: невмешательства в их внутренние дела, уважения территориальной целостности и нерушимости установленных границ, отказа от применения силы, уважения прав и свобод человека и т.д. Поддержание мира проявляется в деятельности государства по предотвращению войн, разоружению, участие в регулировании межгосударс-твенных, внутригосударственных и др. конфликтов, борьба за мир и мирное существование. Оборона страны - это обеспечение достаточного уровня обороноспособ-ности, защита суверенитета и территориальной целостности, экономической независимости, оборона страны от нападения извне, охрана государственных границ, борьба с терроризмом и др. Функция обороны страны от внешнего нападения составляет важное направление деятельности государства. Эта функция осуществляется экономическими, дипломатическими и военными средствами. В мирное время оборона страны заключается в подготовке страны к отражению возможного нападения извне, а в военное время - это прямая вооруженная борьба с противником. Оборона страны подразумевает: оборонительную доктрину, укрепление оборонной мощи, совершенствование вооруженных сил, охрану государственной границы и др. Экологическая функция взаимодействие с другими странами по защите окружающей среды и созданию необходимых условий для экологического выживания мирового сообщества. Функции государства представляют собой цельную, взаимосвязанную деятельность системы государственных органов, которая должна быть направлена на создание условий для гармоничного развития отдельной личности и всего общества в целом. Функции современного Российского государства Внутренние: ♦ обеспечение народовластия; ♦ экономическая, ♦ социальная функции; ♦ налогообложение; ♦ экологическая функция; ♦ обеспечения законности и правопорядка, охраны прав и свобод граждан. Внешние: • внешнеэкономическая - партнерства и интеграции в мировую экономику; • обороны страны; • поддержки мирового правопорядка; • борьба с терроризмом; • экологическая; • сотрудничества с другими государствами в решении глобальных проблем современности (экологической, сырьевой, продовольственной, энергетической, демографической и др.). Функции направлены на выполнение конкретных задач и достижение целей, которые встают на определенных этапах развития общества. 2. Формы и методы осуществления функций государства Реализация функций осуществляется в определенных формах (чаще в правовых) и особыми методами, присущими государственной власти. Сущность государства, которая проявляется в его функциях (в его функциональной деятельности), состоит в том, что государство — это правовая, суверенная организация публичной власти свободных людей. В этом смысле можно сказать, что правомерна только функциональная деятельность государства, т.е. такая деятельность государства, которая порождается его природой и соответствует его сущности. Действия же государства, его отдельных органов и должностных лиц, выходящие за рамки его сущностно обусловленных функций, т.е. все нефункциональные действия государственной власти, носят неправомерный и негосударственный характер. Государство выполняет свои функции в присущих ему формах и применяет в своей деятельности различные методы. Формы осуществления функций государства делятся на: правовые и организационные. К организационным формам относятся: ♦ организационно-регламентирующая (текущая деятельность государственных структур по обеспечению функционирования органов государства, связанная с подготовкой проектов документов, организацией выборов и т. д.); ♦ организационно-хозяйственная (оперативно-техническая хозяйственная работа, связанная с бухучетом, статистикой, снабжением и т. д.); ♦ организационно-идеологическая (повседневная идеологическая работа, связанная с разъяснением вновь изданных нормативных актов и формированием общественного мнения). К правовым формам реализации функций государства относятся: правотворческая, правоисполнительная, правоохранительная. • Правотворческая форма выражается в подготовке и издании нормативно-правовых актов. • Правоисполнительная форма выражается в исполнении правовых норм исполнительно-распорядительными органами (издание индивидуальных актов применения права (приговор суда и др.). • Правоохранительная форма выражается в правоприменительной деятельности по охране правопорядка, прав и свобод граждан (контроль и надзор за соблюдением и исполнением норм, а также применение принудительных мер к их нарушителям). Методы осуществления функций государства достаточно многообразны. При выполнении какой либо функции государство использует соответствующие этой функции методы. Например, при выполнении правоохранительной функции государство использует методы убеждения и принуждения, при реализации экономической функции применяется множество экономических методов и т.д. Для правоустановительной функции форма реализации — деятельность государства по установлению всех источников и норм действующего права (издание законов и иных нормативно-правовых актов, установление прецедентов, санкционирование обычаев, официальное признание и закрепление приоритетного позитивно-правового значения естественных прав и свобод человека и т.д.), Государство так же невозможно без права, как и право — без государства. Поэтому по своему внутреннему смыслу правоустановительная функция — это одновременно и государствоустановительная функция. Конституирование государства означает его правовое оформление, т.е. определение правового положения людей и власти в условиях государственно-организованной жизни. Для правореализаторской функции форма реализации — деятельность государства по претворению в жизнь установленного права. Смысл этой функции состоит в том, чтобы установленное в государстве право постоянно и неуклонно действовало, чтобы право было подлинно действующим правом. Вся деятельность государства (всех его органов и должностных лиц) носит характер правореализующих действий. Сама правоустановительная деятельность (законодательство и т.д.) представляет собой форму реализации правомочий соответствующих государственных органов и должностных лиц на издание в установленном порядке определенных нормативно-правовых актов и т.д. В форме реализации права протекает также исполнительно-распорядительная и правозащитная деятельность государства. Для правозащитной функции формой реализации служит деятельность государства по защите прав и свобод человека и гражданина, утверждению законности и правопорядка во всех сферах общественной и политической жизни. Важным аспектом правозащитной деятельности является борьба с правонаруше-ниями и преступностью, осуществление соответствующих профилактических мероприятий. Осуществление правозащитной функции — одна из главных обязанностей государства. Согласно Конституции Российской Федерации (ст. 2) "признание, соблюдение и защита прав и свобод человека — обязанность государства". Следует иметь в виду, что государство может осуществлять свои функции и в так называемых внеправовых формах, т. е. помимо права и даже вопреки ему, в частности, добиваться своих целей с помощью насилия, угроз, т. е. не издавая и не реализуя правовые нормы. Для современных государств, однако, это несвойственно. Из числа неправовых следует выделить: ≈ экономические (дотации, госзаказы, кредитование, регулирование цен и др.), ≈ политические (согласование позиций различных политических течений, международные переговоры и пр.), ≈ идеологические (обращения к населению, призывы и т.п.), ≈ организационные (планирование, программирование, контроль и др.). Важно, что неправовые методы нередко реализуются через правовое регулирование (например, утверждение плана приказом, нормативное закрепление цен и т.п.).
Тема №4 Форма государства. Государственный механизм (аппарат).
«Форма государства» 1. Понятие формы государства и ее элементы Понятие формы государства От того, какие задачи решает государство, его аппарат управления, зависит положение людей. Сущность государства проявляется в его форме, типе. Понятие формы государства включает одновременно понятие «формы» и «содержания», которые раскрываются в философских концепциях. Содержание – упорядоченная определенным образом совокупность элементов и процессов, образующих предмет или явление. Форма – внешнее выражение содержания предмета, его внешние пространственные и временные границы. Кант рассматривал форму в качестве принципа упорядочения, синтезирования материи государственности. История многих стран учит, что во времена жестоких социально-политических кризисов, чреватых национальными катастрофами, лишь форма государства, его внутренняя организация, если в ней оставались живые силы, спасала от гибели. Все, что в государстве устойчиво, стабильно главным образом относится к его форме. Проявления понятия «форма» применительно к государству многолики: от униформы представителя власти, государственного служащего до внутренней организации государства, его структуры. От пренебрежения формальной стороной юридической сферы в значительной степени берет свое начало государственно-правовой нигилизм — тяжелый социальный недуг нашего времени. На протяжении многих сотен лет, по традиции, идущей еще от античности, государственно-правовая наука держала в центре своего внимания два вопроса: 1) какие формы государства знает история и современность и 2) какая из известных государственных форм наилучшим образом подходит для данного народа в данное время. Древние греки не случайно подчеркивали значение формы. Платон, например, отводил форме определяющую, активную роль. Сама идея государства неотделима от его формы, на что указывает этимология термина (форма, эйдос, идея, морфэ). Заметим, что форма у Аристотеля пользуется приоритетом перед содержанием, материей не только в юриспруденции, но и в космологии (признание трансцендентного ума) и в антропологии (признание «отделимости» и бессмертия высшей духовной способности — души). «Forma dat esse rei» — «форма дает бытие вещи» — считали римские юристы. Римские юристы полагали, что именно форма дает бытие вещи. Форма есть способ существования и выражения содержания, именно форма, а не что-либо другое, содержательна. Так, Фома Аквинский утверждал, что сущность и существование любой вещи возникает из ее формы. Марксистская философия выдвинула тезис о диалектическом единстве формы и содержания. При этом содержание представляет собой ведущую сторону предмета, а форма – ту его сторону, которая модифицируется и изменяется в зависимости от изменения содержания и конкретных условий его существования. В свою очередь форма, обладая относительной самостоятельностью, может оказывать обратное активное воздействие на содержание: форма, соответствующая содержанию, ускоряет его развитие, тогда как форма, переставшая соответствовать изменившемуся содержанию, тормозит его дальнейшее развитие. Содержание формы государства Форма государства, т.е. устройство государственной власти, ее организация, в содержательном отношении выступает в разных аспектах. Во-первых, это определенный порядок образования и организации высших органов государственной власти и управления. Во-вторых, это способ территориального устройства государства, определенный порядок взаимоотношений центральной, региональной и местной властей. В-третьих, это приемы и методы осуществления государственной (политической) власти. Таким образом, форма государства синтезируется из трех основных элементов, а именно: формы (государственного) правления, формы (государственного) устройства, формы (государственного, политического) режима. Таким образом, форма государства имеет три грани своего выражения: а) форма правления – особый порядок образования и организации высших органов государственной власти и управления, распределение компетенции между ними (монархия и республика); б) форма государственного устройства – способ территориального устройства, определенный порядок взаимоотношений центральной, региональной и местной властей (унитарное, федерация, конфедерация); в) политический режим – методы и приемы осуществления государственной (политической) власти (демократический и антидемократический. Указанное понимание формы государства сложилось не сразу. Долгое время ее считали состоявшей из формы правления и формы государственного устройства, к которым впоследствии добавлялись политический режим, политическая динамика. В последние десятилетия в мире возникло множество форм экономического, политического, культурного и иного объединения государств: содружество, сообщество и др. К их числу относится Европейский союз, который ранее назывался Экономическим сообществом, затем - просто Сообществом. В результате усиления интеграционных процессов это объединение эволюционирует в сторону конфедерации. После распада СССР на его геополитическом пространстве возникло Содружество Независимых Государств, в которое сегодня входит 12 его участников - бывших союзных республик. 2. Форма государственного правления Понятие формы государственного правления Форма государственного правления характеризует структуру высших органов государственной власти, порядок их образования, распределение компетенции между ними, взаимоотношения этих органов друг с другом. Под формой правления подразумевают организацию верховной государственной власти, в особенности высших и центральных ее органов, структуру, компетенцию, порядок образования этих органов, длительность их полномочий, взаимоотношения с населением, степень участия последнего в их формировании. Форма правления является ведущим элементом в форме государства, трактуемой в широком смысле. В свое время Аристотель разграничивал формы правления в зависимости от того, осуществляется ли верховная власть единолично (монархия), ограниченным числом лиц (аристократия), всем населением (демократия). Разновидности формы правления Формы правления различаются в зависимости от того, осуществляется ли верховная власть одним лицом или принадлежит выборному коллегиальному органу. В связи с этим и две разновидности формы правления - монархию и республику. Монархия Монархия - это форма правления, при которой верховная власть в стране полностью или частично сосредоточена в руках единоличного главы государства - монарха - и передается им по наследству. Само слово «монархия» греческого происхождения, оно переводится как «единовластие» (monos - один, единый и arche - главенство, власть). Признаки монархии 1. Монарх олицетворяет собой государство, выступая во внешней и внутренней политике как глава государства. 2. Монарх осуществляет единоличное правление. 3. Власть монарха объявляется священной, 4. Монарх формально независим в своей деятельности. 5. Создан особый порядок утверждения и принятия власти монархом. 6. Установлено бессрочное пожизненное правление монарха. Эти признаки являются базовыми в определении сущности монархии, что, безусловно, не исключает их видоизменения в связи с определенными историческими, культурными традициями, темпами и уровнем экономического и социально-политического развития того или иного государства. Виды монархий В теории государства традиционно выделяются абсолютная и ограниченная монархии. Виды монархий могут быть рассмотрены применительно к историческим параметрам или с позиций принадлежности власти. ≈ Древневосточная - Вавилон, Индия, Древний Египет ≈ Римская централизованная - Рим в I-III вв. н.э. ≈ Средневековая раннефеодальная - Древнерусское государство, монархия Меровингов ≈ Сословно-представительная - Земский собор в России, парламент в Англии, кортесы в Испании ≈ Абсолютная - Франция при Людовике XIV, Россия при Петре I, современная Саудовская Аравия ≈ Современная конституционная - Великобритания, Дания, Япония Традиционно монархии рассматривают двух видов: абсолютная и ограниченная. Абсолютная монархия - это форма правления, при которой власть монарха ничем не ограничена: он издает законы, назначает высших чиновников, собирает и расходует казну без всякого контроля со стороны кого бы то ни было (например, Российская Империя времен Петра I, французская монархия времен Людовика XIV). Ограниченная монархия выступает в виде дуалистической и парламентарной. Дуалистическая (двойственная) монархия возникает в переходные периоды, когда класс феодалов уже не в состоянии безраздельно господствовать, а буржуазия еще не в силах взять всю полноту политической власти в свои руки. Власть монарха ограничена парламентом в законодательной области. Это переходной вариант от абсолютной к парламентарной монархии. Признаки дуалистической монархии 1. Наличие двухпалатной структуры парламента. Нижняя палата формируется выборным путем и представляет интересы буржуазии, а верхняя — назначается монархом. 2. Правительство при дуалистической монархии подчинено монарху, который по своему усмотрению назначает и отстраняет от должности членов правительства. 3. Монарх обладает правом вето на принимаемые парламентом законы. Парламентарная (конституционная) монархия При парламентарной монархии король "царствует, но не правит". Его наличие обуславливается стечением исторических обстоятельств, силой традиций, особенностями политического противоборства и т.д. власть ограничена в законодательной сфере парламентом, а в исполнительной – правительством. Монарх лишь формально утверждает состав правительства, сформированного ставленником партии, победившей на парламентских выборах. Ни парламент, ни правительство не подчинены монарху и не несут перед ним политической ответственности. Монарх в конституционной монархии является своего рода символом, традицией, представителем нации, народа, государства. Как разновидность монархии выделяют теократию – форму монархии, при которой высшая политическая и духовная власть в государстве сосредоточена в руках духовенства, а глава церкви является одновременно светским главой государства (Ватикан). Абсолютная Дуалистическая Парламентарная Принадлежность законодательной власти Монарху Власть разделена между монархом и парламентом Парламенту Осуществление исполнительной власти Монархом Формально – монархом, фактически – правительством Назначение главы правительства Монархом Формально – монархом, но с учетом итогов парламентских выборов Ответственность правительства Перед монархом Перед парламентом Право роспуска парламента ------------- (парламент отсутствует) У монарха (неограниченное) У монарха (по рекомендации правительства) Право veto монарха на решения парламента ------------ Абсолютное veto Предусмотрено, но не используется Чрезвычайно указное законодательство монарха Неограниченное (указ монарха имеет силу закона) Только в период между сессиями парламента Предусмотрено, но не используется Современные страны Средний Восток: Саудовская Аравия, Оман Иордания, Кувейт, Германия (1871-1918), Кувейт, Ирак Англия, Япония, Испания, Швеция, Бельгия, Норвегия Республика Республикой называется форма правления, при которой верховная власть осуществляется выборными органами, избираемыми населением на определенный срок - парламентом, президентом. Наряду с ними существует независимое правосудие и муниципальное самоуправление. Само слово происходит от латинского словосочетания respublicum, которое означает «общее дело». Признаки республики 1. Наличие высших выборных органов власти. 2. Возможность участия граждан в управлении делами государства 3. Разделение властей. 4. Определенная процедура принятия высшими органами власти своих решений. 5. Высокий авторитет судебной власти. Виды республик Республики, как правило, бывают парламентскими или президентскими. Республиканская форма правления известна человечеству достаточно давно и отмечалась в различные исторические периоды: ≈ Афинская демократическая - Афины V-IV вв. до н.э. ≈ Римская аристократия - Рим V-II вв. до н.э. ≈ Спартанская аристократическая - Спарта V-IV вв. до н.э. ≈ Средневековая - Города – Республики: Венеция, Новгород, Союз немецких торговых городов Ганза Парламентская республика В парламентской республике главой государства является выборное должностное лицо — президент. Его роль в формировании правительства, как и в управлении страной, носит чисто номинальный характер. Правительство, возглавляемое премьер-министром, формируется и работает в том случае, если оно располагает поддержкой парламента, перед которым несет политическую ответственность. Признаки парламентской республики 1. Верховенство власти парламента. 2. Правительство формируется Ставленником партии, победившей на парламентских выборах. 3. Члены правительства ответственны перед парламентом за свою деятельность. 4. Правительство находится у власти до тех пор, пока пользуется поддержкой большинства парламентариев. 5. Парламент может вынести вотум недоверия правительству в целом или одному из его членов, после чего правительство обязано уйти в отставку. В настоящее время парламентские республики существуют в Италии, Германии, Австрии и т.д. Президентская республика Президентская республика характеризуется тем, что высшим должностным лицом в стране является президент, обладающий полномочиями главы государства и главы правительства. Признаки президентской республики: 1. Президент назначает правительство, которое несет перед ним политическую ответственность. 2. Президент назначает, перемещает и отстраняет от должности членов правительства. 3. Президент избирается не парламентом, а в результате референдума или коллегиями выборщиков. 4. Президент имеет право вето на законы, принимаемые парламентом. 5. Президент является главнокомандующим вооруженными силами страны. Классическим примером президентской республики являются Соединенные Штаты Америки. В некоторых государствах существует республиканская форма правления, носящая смешанный характер, сочетающая черты парламентской и президентской республики. Смешанная (полупрезидентская) республика – такая форма правления, в рамках которой сочетаются и сосуществуют признаки парламентарной и президентской республики. Впервые такая форма республики была введена во Франции в 1958г. По инициативе Шарля Де Голля, который стремился к сильной президентской власти, но должен был учитывать традиции парламентаризма в стране. Особенности этой формы правления отличались тем, что, как и в остальных формах республики, президент избирается народом, но не является главой исполнительной власти. Исполнительной властью обладает правительство, которое несет основную ответственность перед президентом и ограниченную – перед парламентом. Таким образом, двойная ответственность правительства – специфическая черта разделения властей при смешанной республике. Президент не относится ни к одной ветви власти, и правительство несет ответственность перед президентом и парламентом. В смешанной республике президент может назначить премьер-министра и министров, независимо от партийного состава и сил. Назначение премьер-министра происходит по-разному, например, Франция и Казахстан – самостоятельно, а в России и на Украине назначается с согласия парламента. В современном мире существуют и нетипичные виды республик. Например, теократическая республика (Иран, Афганистан). Для некоторых стран Африки характерна своеобразная форма президентской монократической республики: в условиях однопартийного политического режима лидер партии провозглашается пожизненным президентом, парламент же реальных полномочий не имеет (Заир, Малави). Соотношение типа государства и формы правления Государство каждого типа может принимать различные формы. Например, для рабовладельческого типа государства были характерны как деспотическая монархия, так и полисные республики; для буржуазного типа – все виды республик и ограниченные монархии. Следует отметить, что некоторые формы правления присущи только конкретному историческому типу государства: сословно-представительная монархия – только феодальному, а парламентская монархия – буржуазному. Также важно и то, что некоторые типы государств не могут воплощаться в определенные формы. Так, рабовладельческое государство не может существовать в форме ограниченной монархии с общенациональным парламентом, а социалистическое – в форме монархии. Таким образом, четкого соотношения между формой правления и типом государства не существует, но нельзя опровергнуть наличие фактов, которые предопределяют конкретную форму государства. Среди всех фактов наиболее четко выделяют: а) уровень социально-экономического развития. Например, складывание абсолютной монархии в эпоху феодализма объясняется развитием в его недрах капиталистических отношений. В условиях примерного равновесия сил между дворянством и буржуазией монархия получает возможность проводить самостоятельную политическую линию, лавируя между классами; б) соотношение классовых сил. В тех странах, где буржуазные революции одержали решительные победы, устанавливалась республика (Франция, США), а там, где борьба буржуазии с феодалами завершилась компромиссом, сохранялась монархическая форма правления (Англия, Япония, Голландия); в) национальные и культурные традиции, степень религиозности общества (Англия, мусульманские страны); г) внешние факторы - влияние бывшей метрополии на свои колонии и др. (государства Британского Содружества). 3. Форма государственного устройства Содержание формы государственного устройства Под формой государственного устройства понимают административно-территориальную и национальную организацию государственной власти, характер взаимоотношений между государством и составляющими его частями, между отдельными частями государства, между центральными и местными органами. Форма государственного устройства тесно связана не только с публичной властью, но и с еще одним существенным свойством государства — территориальной организацией населения. При всей кажущейся абстрактности форма государственного устройства самым непосредственным образом касается, а то и напрямую определяет объем и качество прав и свобод граждан (подданных). Вовремя и правильно решенные вопросы государственного устройства в значительной мере обеспечивают стабильность государства, его функционирование; напротив, неверно найденные формы устройства государства, не отвечающие его характеру и задачам, могут стать одной из причин его распада. С точки зрения государственного устройства государства можно подразделить на унитарные (единые государственные образования); федерации (союзы относительно самостоятельных в правовом отношении государственных образований: союзных республик, автономных республик, кантонов, штатов, земель и т.п.); конфедерации (государственно-правовые объединения, союзы суверенных государств). Форма государственного устройства — это способ территориального устройства государства, которое вносит определенный порядок во взаимоотношения центральной, региональной, местной властей. Виды форм государственного устройства Унитарное государство Унитарное (единое, от лат. «unus» — «один») государство отличается полным единством, оно неделимо. Отдельные административно-территориальные единицы не имеют своего собственного законодательства, судоустройства, не обладают суверенитетом. Каждая из составных частей единого государства обладает одинаковыми правами и представительством в органах государства. Признаки унитарного государства 1. Один Основной Закон. 2. Единые в масштабе всей страны высшие представительные, исполнительные и судебные органы. 3. Единая система законодательства. 4. Единое гражданство. 5. Единая денежная единица. 6. Общая для всех административно-территориальных единиц налоговая и кредитная политика. 7. Составные части унитарного государства не обладают суверенитетом (не являются государственными образованиями). Унитарные государства бывают простыми и сложными. Простое унитарное государство состоит только из административно-территориальных единиц (Польша, Таиланд, Алжир, Колумбия), сложное имеет в своем составе одно или несколько автономных образований (Дания, Китай, Украина, Никарагуа). Сложные унитарные государства принято считать переходными к федерации. Унитарное государство может быть многонациональным и однонациональным. Многонациональными унитарными государствами являются Франция, Китай, Пакистан, Афганистан и т.д. Однонациональными - Япония, Египет и т.д. Федерация Федерация - соединенное, союзное государство (от лат. «fedus» — «союз»). Федерация - сложное государство, представляющее собой союз ряда государственных образований. При этой форме государственного устройства образуются общие для всей федерации высшие органы власти и управления, однако при этом сохраняются высшие органы власти и управления у каждого из государственных образований - членов федерации (республик, штатов эмиратов, кантонов, краев, областей, округов и т.п.). Территориальные образования в федерации называют субъектами, которые имеют равноправные функции. Признаки федерации 1. Территория федерации состоит из территорий ее субъектов. 2. Верховная законодательная, исполнительная и судебная власть принадлежит федеральным государственным органам. 3. Компетенция между субъектами федерации и самой федерацией разграничивается союзной Конституцией. 4. Субъекты федерации имеют свои конституции, свои высшие законодательные, исполнительные и судебные органы. 5. Высший законодательный (представительный) орган федерации имеет двухпалатную структуру (имеется палата, представляющая интересы субъектов федерации и палата, представляющая интересы населения всей страны). В современном мире существует 25 федераций. Это крупные государства, существующие на всех континентах планеты: Германия и Россия – в Европе, Индия и Пакистан – в Азии, Нигерия и Эфиопия- в Африке, США и Бразилия – в Америке, Австралия в Океании и другие. Среди них есть небольшие высокоразвитые государства (Австрия, Бельгия), страны среднего уровня развития (Мексика), отсталые государства (Исламская Федеративная республика Коморских островов), есть и совсем малые государства (Федерация Сент-Кристофер и Невис в Карибском бассейне с населением 50 тыс. человек). Существует несколько видов федеративных государств: - основанные на национально-территориальном признаке (территориальные, национальные и смешанные); - симметричные и асимметричные; - договорные, учредительные и конституционные. Территориальные федерации. В основу территориальной федерации положен принцип разделения страны по территориальному признаку. Это делается в целях удобства управления, как правило, в очень больших по территории государствах (США, Мексика, Бразилия). Также, федерации делятся по территориальному признаку, потому что число их субъектов федерации не соответствует числу национальных групп. В США нет компактно проживающих национальностей, но существует 50 штатов, в Швейцарии четыре языковые группы (используется французский, немецкий, итальянский, ретороманский языки) и более 20 кантонов, в Германии проживают немцы (есть компактно проживающее небольшое славянское меньшинство - собры), но созданы 16 земель (субъектов федерации). Национальные федерации. Субъекты создаются на основе проживающих в них национальностей. Тезис о создании федерации только по национальному признаку был безусловным требованием марксисткой теории. Таким образом, строились государства в СССР и РСФСР, в Югославии (Союз Сербии и Черногории), этот подход был использован в 1968 году в Чехословакии (Союз Чехии и Словакии, распавшийся в 1993 году). Главным в национальной федерации ставится вопрос о преодолении национальных противоречий и установления их сотрудничества. Смешанная федерация. Особый вид федерации, в основу формирования субъектов которых положен и национальный, и территориальный принципы. Примерами национально-территориальных федераций являются: Российская Федерация (32 субъекта, которые созданы на основе проживающей в нем национальности, 57 субъектов – территориальные образования, где проживают главным образом русское население); Федеративная Республика Германия (состоит из 16 территориальных субъектов земель, население которых в прошлом представляло собой родственные немецкие народности). Симметричная федерация. В идеале в юридически симметричной федерации все образующие ее составные части одинаковы и равноправны. Такая федерация состоит только из субъектов федерации (среди образующих ее частей нет не субъектов), имеющих одинаковый правовой статус. Только субъекты составляют федерацию в Германии (земли), в ОАЭ (эмираты), в Аргентине (провинции), в России (применяются разные названия к субъектам). Однако, абсолютно симметричных федераций нет. Хотя, с точки зрения правового положения составных частей федерации ближе к идеалу симметричной федерации можно отнести – Австрию, Мексику, Бразилию и Аргентину. Ассиметричные федерации. Состоят из различных частей, неодинаковых по своему правовому положению (субъектов и не субъектов). В США помимо штатов (субъектов) существуют небольшие территории (владения) – Виргинские острова, Восточное Самоа, федеральный округ Колумбия, Пуэрто-Рико, которые пользуются правами штатов. Договорные федерации создаются в результате свободного объединения ряда государств и государственных образований, закрепленных в договоре (СССР, США). Учредительные федерации возникают как результат трансформации унитарных государств и договорных федераций, сами создают с своем составе собственных субъектов, наделяя их частью суверенитета (Российская Федерация). Конституционные федерации создаются «сверху», путем принятия конституции (реформирование федерации в Пакистане в 1973 году), поправок к ней (в Бельгии в 1993 году) или закона парламента (реформирование в Индии в 1956 году). Конфедерация Конфедерация — это "государственный союз государств", каждое из которых обладает государственным суверенитетом. Но этот союз не международно-правовой, а именно государственный, где объединяется и совместно осуществляется ряд направлений суверенной государственной деятельности (оборона страны, внешняя торговля, таможенное дело и т. д.). При конфедерации центр тяжести государственного суверенитета находится в самих государствах, объединяющихся в конфедерацию. Субъекты конфедерации являются полностью самостоятельными государствами. Ограничение их суверенитета касается только тех сторон деятельности, которые стали предметом их добровольного объединения. Признаки конфедерации 1. Конфедерация является союзом суверенных государств, объединившихся для достижения определенных целей. 2. Конфедерация - непрочное, как правило, временное образование. 3. Отсутствие единой территории (конфедерация состоит из территорий государств, то есть ее членов). 4. Отсутствие единого гражданства. 5. Право свободного выхода субъектов из конфедерации. 6. Бюджет конфедерации состоит из добровольных взносов ее членов. 7. В предмет ведения конфедерации входит незначительный круг вопросов (войны и мира, международной политики). 8. Армия состоит из воинских контингентов государств-членов конфедерации. Исторические факты подтверждают то обстоятельство, что конфедеративные образования имеют нестойкий, переходный характер; они либо распадаются, либо преобразуются в федерацию: Северная Америка конец XVIII века, Германия середины XIX века, конфедерация Египта и Сирии и т. д. Это связано с тем, что у субъектов конфедерации существует право сецессии (односторонний свободный выход) и право нуллификации (не подчиняться решениям союзных властей). В последние десятилетия в мире возникает множество форм экономического, политического, культурного и иного объединения государств: содружество, сообщество, союз, автономия и др. к их числу относятся Европейский Союз, который ранее назывался Экономическим сообществом. В результате усиления интеграционных процессов это объединение эволюционировало в сторону конфедерации. После распада СССР на его геополитическом пространстве возникло СНГ. Сегодня в Содружество Независимых Государств входит 12 членов – бывших союзных республик. Еще одним примером надгосударственного объединения является Британское Содружество наций, состоящее из Англии и ее бывших колоний. Оно образовалось после Второй мировой войны в результате распада Британской империи. Империя – это насильственное объединение государств, осуществленное путем завоевания, либо в результате иного вида давления, например, экономического. Содружество – организованное объединение государств, характеризуемых наличием общих признаков, определенных степенью однородности, например, таких как: экономика, право, язык, культура, религия. Сообщество – межгосударственное образование, основанное на межгосударственном договоре, которое направлено на усиление интернациональных связей государств-членов. Союз – разновидность государственных соединений, в большей степени направленный на политические, экономические или государственные цели, объединенный единым органом власти. Автономия – это внутреннее самоуправление районов государства, отличающихся географическими, национальными, бытовыми особенностями (Крым на Украине, Корсика во Франции, Азовские острова в Португалии). 4. Государственный (политический) режим Понятие политического режима Категория «политический режим» появилась в научном обороте в 60-е гг. прошлого века. Сущность государственной власти во многом выражается в средствах и способах властвования, в характере ее воплощения в жизнь. Все составные части политической системы: политические партии, общественные организации, трудовые коллективы (а также и «внесистемные» объекты: церковь, массовые движения и т.п.) — испытывают значительное влияние государства, его сущности, характера функций, форм и методов деятельности и т.д. Суть всего этого сосредоточена в понятии "государственный режим". Для характеристики формы государства имеет важное значение политический режим как в узком смысле слова (совокупность приемов и способов государственного руководства), так и в широком своем понимании (уровень гарантированности) демократических прав и политических свобод личности, степень соответствия официальных конституционных и правовых форм политическим реалиям, характер отношения властных структур к правовым основам государственной и общественной жизни). Виды политического режима Видов политических режимов существует много, поскольку на ту или иную разновидность политического режима оказывает влияние множество факторов: сущность и форма государства, характер законодательства, фактические полномочия государственных органов и юридические формы их деятельности, соотношение общественно-политических сил, уровень и стандарты жизни и состояние экономики, формы классовой борьбы или классового сотрудничества. Существенное влияние на вид политического режима оказывают исторические традиции страны, а в более широком смысле — своего рода общественно-политическая «атмосфера», складывающаяся подчас вопреки пожеланиям господствующего в государстве слоя или вразрез с директивными прогнозами. На вид политического режима может оказать воздействие и международная обстановка. На разных исторических этапах формируются различные политические режимы, они неодинаковы в конкретных государствах одного и того же времени. Так, периоду рабовладения присущи деспотические, теократически-монархические, аристократические, олигархические режимы, режим рабовладельческой демократии. Во времена феодализма характерными были режимы абсолютистский, режим своеобразной «феодальной демократии», клерикально-феодальный, милитаристско-полицейский или режим «просвещенного абсолютизма». При капитализме существуют либеральный, буржуазно-демократический или конституционный, бонапартистский, военно-полицейский, фашистский, а также «фашизмоподобный», например корпоративный или расистско-националистический, а также диктаторски-монополистический и марионеточный, в некоторых исламских странах — клерикально-фундаменталистский. Опыт социализма свидетельствует о возможности проявления народно-демократических, общенародных политических режимов, либеральных, но одновременно и авторитарных, тоталитарных режимов, режима рабоче-крестьянской диктатуры. Известная преемственность и наличие некоторых неизменных в принципе содержательных характеристик позволяют свести все многообразие политических режимов к двум большим разновидностям: демократическому и антидемократическому политическим режимам. Демократический режим предполагает достаточно широкий круг реально обеспеченных прав и свобод человека и гражданина, защищенность личности от произвола и беззакония, осуществление деятельности государства только на основе и в рамках закона и т.д. Демократия, т.е. народовластие, составляет сердцевину любых демократических политических режимов. Термином «демократия» обозначается форма государства в том случае, если законодательная власть в нем представлена коллегиальным органом, выбранным народом, если осуществляются закрепленные законодательством широкие социально-экономические и политические права граждан независимо от их пола, расы, национальности, имущественного состояния, образовательного уровня и вероисповедания. Демократия была хорошо известна в Античном мире (Древняя Греция и Древний Рим). Классическим образом античной демократии считаются Афины. В европейском Средневековье также неоднократно возникали демократические города-государства (например, Новгород, Венеция, Женева). Демократический политический режим может предусматривать прямое участие населения в решении государственных вопросов (прямая, или непосредственная, демократия) или участие в принятии политических решений с помощью выборных представительных органов (парламентская, или представительная, демократия). Демократический политический режим означает гарантированность провозглашенных прав и свобод, прочную законность и правопорядок, существование различных форм собственности и плюрализм мнений. Демократический политический режим невозможен без многопартийности, без достаточно высокого социально-экономического уровня жизни широких масс населения, без эффективного контроля над преступностью, особенно ее наиболее опасными организованными формами. Практика демократического развития государственности различных исторических эпох дает самые различные примеры демократических режимов. Либеральный режим - это переходный режим от недемократического режима к демократическому. Для либерального режима характерно отсутствие стабильных политических структур, слабость социально-экономических программ, невысокая активность граждан в общественно-политической жизни, отсутствие гласности. Насильственные методы решения той или иной проблемы не используются. Антидемократический режим отвергает демократические принципы и основывается на подавлении личности, установлении диктатуры одного класса, группы, партии; огосударствлении общественных организаций; милитаризации общества и т.д. Антидемократические политические режимы также отличаются разнообразием, однако их содержательная сторона во многом едина, она противоположна вышеперечисленным чертам режима демократии, а именно: господство одной политической партии или движения; одной, «официальной» идеологии; одной формы собственности; сведение к минимуму или ликвидация каких бы то ни было политических прав и свобод; резкое расслоение населения по сословным, кастовым конфессиональным и другим признакам; низкий экономический уровень основных слоев народа; акцент на карательные меры и принуждение, агрессивность во внешней политике. Антидемократические режимы подразделяются на: авторитарные, тоталитарные и военные. Авторитарный режим - это власть одного человека или группы людей. Авторитарный режим – политический режим, сохраняющий монополию на власть и контроль за политической жизнью государства, но не претендующий на тоталитарный контроль над обществом. При авторитарном режиме существенно ограничены демократические свободы граждан, запрещены оппозиционные партии и движения, оппозиционная пресса, запрещены профсоюзы и т.п. Авторитарный режим носит переходной характер между тоталитарным и демократическим. Общество, освободившееся от тотального контроля государства, не всегда готово воспользоваться властью, так как в них еще отсутствуют необходимые предпосылки для демократии: политическая культура масс, уважение к закону. Попытка перескочить авторитарный режим приводит к монархии и, как следствие, к новой диктатуре. Тоталитарный режим - крайняя форма авторитаризма. При тоталитарном режиме существует одна партия, одна государственная идеология, осуществляется монопольный контроль над всеми сферами жизни общества, над личностью. Государству подчинена общественная и частная жизнь, отсутствуют гласность, плюрализм, устанавливается жесткий идеологический пресс над людьми, отсутствует принцип разделения властей и т.д. Тоталитарный режим может сохранять видимость демократии. Хотя тоталитарный режим претендует на установление всеобщего равенства и ориентирован на создание социально однородного общества, на самом же деле он порождает глубокое неравенство между бюрократическим аппаратом и населением. Тоталитарный режим можно подразделить на: ♦ фашистский; ♦ полуфашистский; ♦ военно-диктаторский. Они различаются степенью применения насильственных методов и средств осуществления власти, контроля за общественной жизнью населения. Военный режим – политический режим, при котором во главе государства стоит военная группировка (хунта), получившая свою власть в результате государственного переворота. Признаки военного режима выражаются в следующем: Переход власти в результате военного переворота к хунте; Отмена конституции и замена ее активами военных властей; Роспуск политических партий, парламента, местных органов власти и замена их военными; Ограничение действия политических прав и свобод человека; Создание при хунте консульских органов их технократов. Государственный режим в значительной мере индивидуализирует форму государства. Он выступает важной составной частью политического режима, который охватывает не только государство, но и другие элементы политической системы общества. Кроме того, между различными элементами формы государства существует определенная взаимосвязь. Например, республиканская форма правления часто "тяготеет" к федеративному государственному устройству и демократическому политическому режиму. Республиканские формы правления хорошо вписываются в условия либерально-демократического политического режима, а при наличии двух- или многонационального состава населения могут определять федеративное государственное устройство. Монархическим формам правления в определенных случаях свойственны унитарные централизованные формы государственного устройства и недемократические политические режимы. Монархическая форма правления феодального государства периода абсолютизма тяготеет к унитарной, централизованной форме государственного устройства и автократическому политическому режиму.
Тема №5 Гражданское общество и правовое государство
1. Возникновение и развитие учения о правовом государстве Надо сказать, что идея правового государства возникла еще в древности, она прошла долгий путь уточнения, шлифовки. К этому приложили свои умы многие ученые и политики. Идея правового государства, зародившаяся в античную эпоху, усилиями передовых мыслителей через несколько столетий превратилась в стройную теорию и нашла практическое воплощение в ряде стран мира. Правовое государство - это такое государство, в котором созданы условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека. Возникновение правового государства выражает качественную грань, обозначающую переход от системы тоталитаризма к гражданскому обществу. Прообраз идеи правового государства возник, по сути дела, как реакция на деспотизм, тиранию и пр. Со времени возникновения государства и права и до сих пор человечество ищет оптимальные формы взаимоотношений между личностью, государством и обществом. Современные концепции правового государства основаны на идеях Канта (1724-1804гт.), Монтескье (1689-1755гг.) и других европейских просветителей XVШ и XIX вв. таких, как Гуго Гроций, Спиноза, Дж. Локк, Дени Дидро, Ж. -Ж. Руссо. Еще в Древней Греции античные мыслители - Сократ, Платон, Аристотель - сделали первые шаги по созданию учения о правовом государстве. Они высказали идею о верховенстве закона. Аристотель, например, утверждал, что «там, где отсутствует власть закона, нет места и какой либо форме государственного строя», что закон должен властвовать над всем. Отдельные принципы правового государства (разделение властей, верховенство закона) имели место в Статуте Великого Княжества Литовского (1588 г.). Автор и активный участник издания Статута канцлер Лев Сапега (1557 - 1633 гг.) считал, что господствовать в государстве должны не люди, а законы. Статут разделял государственную власть на законодательную, исполнительную и судебную. Законодательная власть принадлежала Сейму, исполнительная - Великому Князю и Раде, судебная - Великокняжескому и местным судам. Дальнейшее развитие учение о правовом государстве получило в трудах ученых нового времени. По Д.Локку государство устанавливает законы для устройства и учреждения собственности. Дж. Локк (1632 - 1704 гг.) положил начало теории разделения властей, по которой необходимо разделить государственную власть на несколько самостоятельных властей, не допустив, тем самым, сосредоточения всей полноты власти в одних руках, с целью исключения злоупотреблений. Ш. Монтескье (1689 - 1775 гг.) развивает теорию разделения властей. Он выделяет законодательную, исполнительную и судебную власть. Путем разделения властей, а также системой сдержек и противовесов можно обеспечить соблюдение прав и свобод граждан. Большой вклад в философское обоснование теории правового государства внесли Кант и Гегель. Кант рассматривал государство как объединение множества людей, подчиненных правовым законам. И.Кант разработал философскую основу теории правового государства, центральное место в которой занимает личность, человек, его свобода. И. Кант, основываясь на прогрессивных идеях своих предшественников о политико-правовом устройстве общества, создал целостное учение о правовом государстве. Он полагал, что источником развития государства является социальный антагонизм. Существует противоречие между склонностью людей жить сообща и присущими им недоброжелательностью и эгоизмом. Разрешение этого противоречия, обеспечение реального равноправия всех членов общества, по мнению И. Канта, возможно лишь в условиях всеобщего правового гражданского общества, управляемого правовым государством. Правовое государство представляет собой державное соединение воли лиц, образующих народ. Им же формируется законодательная власть. Исполнительная власть подчиняется законодательной и, в свою очередь, назначает судебную власть. Такой способ организации власти, по мнению И. Канта, должен обеспечить не просто разделение властей, но и их равновесие. Гегель рассматривал государство и право как однозначные понятия. Г.Гегель считал, что государство есть «наиболее совершенная организация общественной жизни, в которой все строится на правовой основе, представляющей царство реализованной свободы» (Философия права. М., 1990. С. 95). Г.Гроций считал, что существует право естественное и право волеустановленное. Источником первого является природа человека, разум. Второе, исходящее от государства, должно соответствовать принципам естественного права. Борясь с феодальным произволом, он требовал нового права, «отвечающего законам разума». Б.Спиноза дал теоретическое обоснование демократического государства, которое, будучи связано законом, обеспечивает действительные права и свободы человека. Термин «правовое государство» в 1813 году впервые применил в своих работах немецкий ученый К. Велькер, а ввел его в научный оборот в 1832 г. также немецкий ученый Роберт фон Моль. Он рассматривал правовое государство как категорию непрерывно развивающегося учения о государстве. На протяжении последующих веков идеи правового государства, сформулированные И. Кантом, постоянно привлекали внимание философов, юристов и государствоведов. В конце XIX в. немецкий юрист Г. Еллинек выдвинул идею самоограничения государства создаваемыми им законами. Однако время показало, что это еще не гарантирует гражданскому обществу защиту от произвола со стороны государства. Государство может быть в равной степени связано как демократическими, так и авторитарными законами, возводящими в ранг права произвол и насилие. Например, фашистская Германия, объявлявшая себя правовым государством, неукоснительно выполняла принятые законы и, тем не менее, представляла собой типичное тоталитарное государство, основанное на насилии и произволе. Проблема правового государства в России имеет глубокие исторические корни. О правовом государстве писали российские ученые. С середины XIV до конца XVIII века М.М.Сперанский, А.Н.Радищев, П.И.Пестель, Н.М.Муравьев, А.И.Герцен занимались вопросом о реорганизации Российского общества. Во время правления Александра II: 1861 г. - отменено крепостное право; 1864 г. - начало судебной реформы. После событий 1905 года новые шаги по реформированию: учреждение Госдумы, столыпинские реформы. Значительный интерес к теории правового государства был проявлен и российскими правоведами в конце XIX — начале XX вв., когда перед Россией стояла проблема перехода от феодального, полицейского государства к буржуазному, основанному на лозунгах братства, равенства и свободы. Так, знаменитый русский ученый-юрист, профессор Петербургского университета Н. М. Коркунов, рассуждая о механизме обеспечения законности в государстве, развил теорию разделения властей: он полагал, что главным в ней является не просто обособление их друг от друга, а их взаимное сдерживание. Такого сдерживания, по мнению Н. М. Коркунова, можно достичь тремя путями: а) разделением отдельных функций между различными органами; б) совместным осуществлением одной и той же функции не сколькими органами (например, двумя палатами парламента); в) выполнением различных функций одним и тем же органом, но в различном порядке. Но этого для обеспечения режима законности мало, полагал ученый. Поэтому он ставил вопрос о создании особых средств и органов надзора за соблюдением законности в деятельности органов управления. Важной при этом является идея о всеобщем праве граждан на подачу петиций, т. е. жалоб. Высказанные Н. М. Коркуновым идеи актуальны и сегодня, ибо они позволяют обеспечить реальную реализацию прав и свобод граждан. Одним из последователей Н. М. Коркунова был С. А. Котляревский. Он считал, что «необходимые свободы» граждан должны быть закреплены в конституции и обеспечены государством. К ним С. А. Котляревский относил свободу собраний и союзов, свободу слова и печати, свободу вероисповедания, личную неприкосновенность и др. Ставя во главу угла признание важности «индивидуальных прав» личности, он предлагал и определенные условия их реализации. Это, прежде всего, организация судебной защиты против случаев нарушения этих прав и политическая ответственность высших представителей власти перед представителями народа за правонарушения. Выдвинутые С. А. Котляревским идеи нашли свое отражение в современной концепции правового государства и формулируются как принцип взаимной ответственности личности и государства. Российские ученые правоведы М.М.Ковалевский, Н.М. Коркунов, Г.Ф. Шершеневич, С.А. Котлеровский, В.М. Рессен обобщили исторический опыт западноевропейских мыслителей и создали концепцию правового государства, применимую к Российской действительности. Г.Ф.Шершеневич в понятие правового государства включал: а) неотъемлемые права личности, б) правовое самоограничение власти, в) принцип разделения властей, г) подчиненность государства стоящему над ним праву. Процесс становления правового государства происходит сейчас в России. В ст. 1 Конституции РФ сказано, что «Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления». Но на сегодняшний день - это декларативное заявление, цель, к которой стремиться наша государственность в идеале, а не констатация достижения этой цели. 2. Основы и признаки правового государства По мере развития человеческой цивилизации государство постепенно превращается из примитивного "варварского" принудительно-репрессивного образования в демократическую и гуманную организацию политической власти, основанную на верховенстве права. При этом право играет главенствующую роль лишь в том случае, когда оно является мерой свободы отдельного человека и всех членов общества, когда оно предстает воплощением нравственных, духовных и гуманных начал его государственной организации. Развитая правовая система государства еще не свидетельствует о наличии в обществе правовой государственности. В тоталитарных государствах регулярно издавались правовые акты, обеспечивалась их жесткая реализация, однако многие законы противоречили праву. Уголовно-наказуемыми признавались административные и дисциплинарные проступки (прогул или опоздание на работу влекли за собой применение мер уголовной ответственности), а также деяния, в силу своей малозначительности лишь формально несущие признаки преступления (хищение одного-двух килограммов зерна - несколько лет лагерей). В законах попирались справедливые и объективные правовые категории и принципы (например, осуществление правосудия только судом), общепризнанные моральные нормы (дети не отвечают за преступления своих родителей). Законодательством СССР предусматривалась уголовная ответственность "членов семей изменников Родины", для которых создавались спецлагеря, например, печально известный АЛЖИР (Акмолинский лагерь жен изменников Родины). Правовое государство — это государство, ограниченное в своих действиях правом, защищающим свободу и другие права личности и подчиняющим власть воле суверенного народа. Представление о правовом государстве ассоциируется с двумя основополагающими принципами: законодательный порядок в государстве и защищенность гражданина. Законная власть для своего утверждения и укрепления облекается в форму права. Как отмечал Л.Дюги, государство есть не что иное, как сила, отданная на служение праву. Государство, поставленное под контроль права, — это и есть правовое государство, всеохватывающая политическая организация общества, основанная на верховенстве закона. Верховенство закона означает, что ни один государственный орган, партийная или общественная организация, предприятие или должностное лицо, ни один гражданин не освобождаются от обязанностей подчиняться закону, соблюдать и исполнять его. Это означает также, что все другие правовые акты, принимаемые различными государственными органами, должны основываться на законе, не противоречить ему. В этом смысл высшей юридической силы закона в иерархии правовых актов. Основы правового государства Принципиально важными предпосылками и условиями создания и упрочения правового государства являются следующие элементы, составляющие фундамент правового государства. Экономической основой правового государства являются определенные производственные отношения, базирующиеся на развитии разнообразных форм собственности, свободном предпринимательстве, борьбе с экономическим монополизмом и т.д. Социальная основа правового государства предполагает: наличие гражданского общества, свободных граждан, равных перед законом, с широкими социальными правами. Создание в обществе условий, необходимых для реализации каждым человеком своих творческих и трудовых возможностей, обеспечение личных прав и свобод человека и их гарантированность. Нравственную основу правового государства образуют общечеловеческие принципы гуманизма и справедливости, равенства перед законом и свободы личности, ее чести и достоинства. Политическая основа правового государства наиболее полно проявляется в его суверенитете. Правовое государство является суверенным, иными словами, оно концентрирует в себе суверенитет народа и наций, населяющих определенную страну. Таким образом, можно сделать вывод о том, что целью существования современного правового государства является создание в рамках закона условий для оптимального развития личности. Итак, правовым может быть признано такое государство, функционирование которого основано на праве и основным направлением деятельности которого является соблюдение, обеспечение и защита прав и свобод человека. Принципы правового государства Правовое государство обладает чертами, которые присущи всякому государству. Однако, в дополнение к ним, правовое государство характеризуется следующими особенностями. Современные подходы к пониманию правового государства можно свести к следующим основным принципам: 1. Демократизация общества; 2. Верховенство закона; 3. Правовая защищенность человека; 4. Разделение властей и установление правовых основ государственного строительства. Эти и другие принципы являются основополагающими идеями, определяющими модель правового государства. Основу модели правового государства составляет совокупность нескольких положений: ♦ признание человека высшей ценностью и целью государства, а не средством решения тех или иных государственных проблем; ♦ реальность и приоритет прав и свобод личности во взаимоотношениях с государством, обеспечение свободного развития личности: «Не человек существует для государства, а государство существует для человека»; ♦ демократизм законотворчества, обеспечивающий закрепление в праве воли большинства с учетом интересов меньшинства; ♦ верховенство и прямое действие конституции и закона во всех сферах общественной жизни. «Закон строг, но это закон»; ♦ внешний и внутренний суверенитет государства; ♦ соответствие внутреннего законодательства общепризнанным принципам и нормам международного права (либо прямое действие международных норм); ♦ народ, его суверенная воля - единственный источник государственной власти; ♦ сосредоточение всех государственно-властных полномочий в системе государственных институтов, созданных на основе всеобщих, равных и прямых выборов всего населения; ♦ взаимная ответственность государства и личности; ♦ связанность государства правом, его статус как субъекта права и равенство в этом качестве с другими субъектами, в первую очередь с гражданином; ♦ разделение властей в организации государственного управления; ♦ высокий авторитет суда, реальные возможности суда обеспечить права и свободы граждан; ♦ наличие эффективных организационно-правовых средств контроля и надзора общества за деятельностью органов государственной власти всех уровней и за осуществлением законов; ♦ недопущение монополизма в политике и экономике; ♦ единство прав и обязанностей граждан; ♦ наличие развитого гражданского общества. Правовым государством может быть признана только такая организация политической власти в стране, которая основана на верховенстве гуманного, справедливого закона, действует строго в определенных законом границах, обеспечивает социальную и правовую защищенность своих граждан. Признаки правового государства С развитием государственно-правовых институтов, их теоретическим осмыслением, главным, сущностным вопросом правового государства становится проблема взаимоотношений власти и личности. Решение этого вопроса приводит к появлению идеи народного суверенитета, которая, по сути, и является главным признаком правового государства. Суверенитет народа составляет основу и источник государственного суверенитета. Государственный суверенитет означает верховенство, независимость, полноту, всеобщность и исключительность власти государства. Суверенитет народа означает, что только народ — источник всей той власти, которой располагает государство. Эту очень смелую для своего времени мысль выдвинул известный ученый средневековья Марсилий Падуанский. Автор «Защитника мира» считал, что сувереном в государстве является народ-законодатель. Это было совершенно новое гуманистическое понимание человека — созидателя и творца своей собственной судьбы. Эта концепция была воспринята Ж.-Ж. Руссо и получила свое дальнейшее развитие. Руссоистская трактовка суверенитета основывается на том, что государство (республика) является результатом общественного договора. Суверенную власть следует понимать как выражение общественного интереса. В государстве каждый человек приобретает гражданскую свободу в обмен на свою собственную независимость. У Руссо «общая воля» неизбежно приобретает правовой характер и укладывается в рамки естественного права. С суверенитетом связан и такой признак правового государства, как господство закона (права). Деятельность государства как юридически организованного общественного целого необходимо должна осуществляться лишь в правовых формах и согласно с правом. В правовом государстве ни один государственный орган, должностное лицо или общественная организация, ни один человек не вправе посягать на закон. За его нарушение они должны понести строгую юридическую ответственность. В правовом государстве предметом судебного разбирательства может стать не только юридический спор, но и сам закон. Для этого в государстве существует Конституционный суд. Взаимная ответственность государства и личности Государство, устанавливая в правовых законах меру свободы человека, в то же время ограничивает себя в собственных решениях и действиях: "Все что не запрещено индивиду, ему дозволено " "Все, что не дозволено власти, ей запрещено ". Обязательность закона для государственной власти обеспечивается системой мер, которые призваны ограничить ее произвол: ~ юридическая ответственность должностных лиц государства любого уровня за невыполнение своих обязанностей; ~ политическая ответственность правительства перед органами государственной власти; ~ политическая ответственность депутатов перед своими избирателями и т.д. На тех же правовых основаниях должна строиться ответственность личности перед государством. Разделение властей Одним из важных признаков демократического государства является разделение властей. Разделение властей - это правовой принцип, суть которого заключается в недопущении сосредоточения всей полноты государственной власти в руках какой-либо одной из ее ветвей: законодательной, исполнительной или судебной, чтобы тем самым предотвратить возможность злоупотребления властью. Основателем концепции разделения властей считают французского просветителя Ш.-Л. Монтескье, хотя до него подобные идеи высказывал Дж. Локк, еще ранее Полибий, на начале разделения властей было основано государственное устройство Римской республики. Один из вариантов концепции разделения властей предполагает создание так называемой «системы сдержек и противовесов», когда каждая из властей имеет множество возможностей взаимного контроля и ограничения друг друга. "Необходим такой порядок вещей, при котором различные власти могли бы взаимно сдерживать друг друга", - утверждал выдающийся французский мыслитель Шарль-Луи Монтескье. Речь идет о так называемой системе сдержек и противовесов, где равновесие законодательной, исполнительной и судебной власти определяется специальными правовыми мерами, обеспечивающими не только взаимодействие, но и взаимное ограничение ветвей власти в установленных правом пределах. Такой государственно-властный механизм функционирует в США. Другой вариант предполагает приоритет одной из ветвей государственной власти — законодательной, что характерно, например, для Англии. По идее законодательная власть должна принимать законы, исполнительная — организовывать их выполнение, а судебная — решать спор о праве на основании закона, принятого законодательным органом. В отличие от унитарного государства, в федеративном наряду с «горизонтальным» разделением властей проводится принцип «вертикального» разделения: между федерацией и ее субъектами. Наряду с тремя традиционными ветвями государственной власти (законодательной, исполнительной, судебной) следует иметь в виду функционирование учредительной власти; власти общественного мнения (прессы); контрольной власти; материальной власти, ассоциируемой с такими институтами государства, как армия, полиция, тюрьма и т.п. Реальное обеспечение прав и свобод личности и их гарантированность Этот признак правового государства является конституционным принципом, закрепленным в ст. 2 Конституции РФ 1993 года: "Человек, его права и свободы, являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства". Государство обязано не только соблюдать права и свободы человека, но и создавать условия для их реального воплощения. Права человека — это суть правового государства, важнейший фактор в развитии общества в целом. Знаменитый софист Протагор (481—811 гг. до н. э.) вывел чрезвычайно важную для последующих эпох формулу: «Мера всех вещей — человек». Со временем пришло понимание того, что лучшей гарантией прав человека может быть закон, который охраняет важнейшие интересы личности, облеченные в форму прав. В первой трети XIX в. крупнейшим теоретиком правового государства называли немецкого философа И. Канта (1724—1804 гг.). Его отличает моральное обоснование права. Право по Канту не только формальное условие внешней свободы, но и форма его бытия. Порожденные разумом правила поведения Кант называет императивом. Одна из редакций категорического императива выглядит следующим образом: «Поступай так, чтобы ты всегда относился к человечеству и в своем лице, и в лице всякого другого так же, как к цели, и никогда не относился бы к нему только как к средству». В континентальной Европе доминирует немецкая конструкция правового государства, базирующаяся на рационалистической традиции. Она делает упор на философию Канта, и в особенности Гегеля. Последний понимал эволюцию человечества как последовательное развитие свободы через преодоление произвола. Юриспруденции многих стран, свойственно интерпретировать право, государство, свободу как некие неразрывные и в какой-то степени тождественные категории. К числу иных важных признаков правового государства можно отнести: наличие развитого гражданского общества; создание институтов политической демократии, препятствующих сосредоточению власти в руках одного лица или органа; верховенство и правовое действие конституционного закона, установление в законе и проведение на деле суверенности государственной власти; возвышение суда как одного из средств обеспечения правовой государственности; соответствие законов праву и правовая организация системы государственной власти и др. 3. Концепция «господства права» Разновидностью теории правового государства является концепция «господства права», сложившаяся в основном в рамках либеральной парадигмы, свойственной, прежде всего, англосаксонской правополитической традиции. Исторически сначала в Англии, а затем и в США идея господства права материализовалась в институте сильного, независимого суда, который стал своеобразным буфером между индивидом и властью, прежде всего центральной. В общественном сознании и в правовой системе утвердился тезис о независимости личности. Подобная позиция выражается в весьма настороженном отношении к законам и распоряжениям властных институтов, поскольку вероятность посягательств государства на суверенитет личности является актуальной всегда и при любом политическом режиме. Общественное сознание постоянно демонстрирует высокий кредит доверия суду, считая его самым важным гарантом прав человека. Таким образом, постепенно сформировалась идея ограниченного государства. Теория «господства права» и концепция правового государства своим духовным источником имеют философию Возрождения. Концепция господства права демонстрирует приверженность идеям классического либерализма. Дж. Локк, обосновав свою знаменитую триаду естественных прав человека — на жизнь, на свободу, на собственность, объявил тем самым естественными основные принципы частного права, доказывая их приоритетность по отношению к позитивным законам. Задача государства ограничивается защитой этих принципов. Поэтому идеал Локка — правовое общество, одним из условий существования которого является ограниченное государство. Отношения власти и личности, опосредуемые публичным правом, могут быть признаны лишь в той мере, в какой они воспринимают принципы, «естественно сложившиеся» в сфере частного права. Концепция господства права стремится отстаивать интересы личности перед властью. Идея господства права порождает гибкую к переменам правовую систему, которая, несмотря на свою сложность, является надежным гарантом против произвола властей. Идея господства права имеет непреходящее гуманистическое значение. Это своего рода правовой ориентир, эталон, цель, к которой следует стремиться, и в некоторых странах право действительно имеет высокую социальную ценность. 4. Предпосылки и условия формирования правового государства Идея правового государства всегда покоилась на дуализме Государства и Права. Но одновременно она опиралась на общефилософское представление о Праве как высшей ценности, обладающей своим собственным содержанием. Правовая государственность объективно предполагает автономность и политическую свободу индивида, отдавая приоритет в общественных и государственных делах социальным целям личности. Теории верховенства закона, «господства права» отражали стремление двигаться к правовому государству. Однако даже в лучшие времена на практике еще никому не удавалось построить общество, в котором право и закон действительно бы господствовали. Это обусловлено тем, что право не может быть выше экономического строя, культурного развития, которые оно отражает, а также противоречиями в обществе, субъективными качествами людей. Только связанность правом характеризует государство как правовое, но достигнуть этого в абсолютной степени невозможно, так как государство обладает относительной самостоятельностью, так же как и право. Для формирования правового государства должны быть необходимые предпосылки: 1. Обеспечение удовлетворительного, а в идеале хорошего, материального положения граждан. В ст. 25 «Всеобщей декларации прав человека» говорится: «Каждый человек имеет право на такой жизненный уровень, включая пищу, одежду, жилище, медицинский уход и необходимое социальное обслуживание, который необходим для поддержания здоровья и благосостояния его самого и его семьи». 2. Проведение деэтатизации (разгосударствления) социальной жизни, свертывание командно-административных методов руководства и управления. 3. Совершенствование законодательства и создание единой системы контроля и надзора за его проведением в жизнь. Усиление роли Конституционного суда. 4. Укрепление судебной системы, введение суда присяжных. 5. Выработка у граждан навыков сознательного участия в управлении государством и общественными делами. 6. Наличие в обществе прочного правопорядка, законности и конституционности. 7. Утверждение принципа плюрализма мнений и суждений, многопартийность. 8. Развитие системы самоуправления народа в центре и на местах. 9. Последовательное расширение и укрепление демократии во всех сферах жизни общества. Существуют и определенные условия формирования и функционирования правового государства: а) Достижение высокого уровня политического и правового сознания людей, хорошего культурного уровня. Следует отметить, что кроме закона есть еще культурный уровень, никакому закону не подчиняющийся. б) Создание внутренне единого, непротиворечивого законодательства. в) Строгое исполнение законов. Еще в Древней Греции Хилон говорил: «Повинуйся законам. Слушайся законов больше, чем ораторов» Пифагорийцы наихудшим для всех злом считали беззаконие, безвластие, анархию. г) Наличие в стране гражданского общества как условия и гаранта существования правового государства. 5. Особенности Российского правового государства Действующая Конституция РФ, принятая на всенародном референдуме 12 декабря 1993 г., конституировала Российскую Федерацию как демократическое правовое государство с федеративной формой государственного устройства. В ней закреплен и демократический режим и его основные институты, принцип верховенства Конституции и законов, принцип разделения властей. Отдельная глава Конституции посвящена правам и свободам граждан РФ, которые сформулированы в соответствии с нормами международного права. Однако процесс формирования правового государства в Российской Федерации сталкивается со значительными трудностями, идет весьма медленно и достаточно противоречиво. В России пока еще не удалось реализовать в полной мере ни одного из основных принципов правового государства. Более того, Конституция РФ сделала шаг назад по сравнению с ранее действовавшим Основным законом СССР: а) законодательный процесс вновь стал недоступен для граждан, поскольку прекратилась телевизионная трансляция заседаний Государственной Думы; б) население не имеет реально осуществимого права отозвать депутатов, не оправдавших их доверия; в) деятельность исполнительных органов власти фактически оказалась выведенной из-под общественного контроля. Все еще не изжиты случаи нарушения принципа верховенства закона. Имеют место факты принятия представительными и исполнительными органами субъектов РФ нормативно-правовых актов, противоречащих федеральным законам. Значительная часть норм, закрепленных федеральным законодательством, не реализуется, носит декларативный характер, действует лишь формально. Часть населения лишена возможности иметь работу и получать достойное вознаграждение за свой труд. Государство оказывается неспособным обеспечить в должной мере права и свободы своих граждан в сфере образования, науки, социального обеспечения. Принцип разделения властей в Конституции закреплен таким образом, что законодательная власть не способна организовать действенный парламентский контроль за деятельностью исполнительной власти по организации и обеспечению действия федеральных законов. Таким образом, для реального построения правового государства в России необходимо: ~ устранить рассогласованность в системе права, как между отдельными федеральными законами, так и между федеральными законами, с одной стороны, и законами субъектов РФ — с другой; привести все нормативно-правовые акты в соответствие с Конституцией РФ (в том числе подзаконные акты — в соответствие с законами РФ); ~ преодолеть правовой нигилизм как на нормотворческом и правоприменительном уровнях, так и в общественном сознании; воспитывать в обществе уважение к праву; ~ усилить контроль за исполнением уже принятых законов; ~ устранить декларативность прав и свобод, провозглашенных Конституцией, путем установления реального процессуального порядка их судебной защиты, преодолеть идеологию недоверия к государству и его органам как институтам, противостоящим интересам индивида, способствовать формированию отношения к государству как гаранту и защитнику прав и законных интересов граждан. Решение этих вопросов и будет означать реализацию принципов правового государства и его фактическое создание. Формирование правового государства Либеральные политико-правовые идеи становятся материальной силой тогда, когда общество стремится избавиться от ставших невыносимыми условий и порядков, тормозящих общественное развитие. Тирания власти служит побудительным мотивом для поиска более совершенных форм государства, в которых личность была бы не просто одним из атомов, а представляла бы самодостаточную ценность, с которой бы соотносила свои действия всякая политическая власть. Обычно, касаясь проблем и факторов, определяющих построение правового государства, в числе приоритетных задач указывают на те из них, которые имеют материальный, осязаемый характер, например институт независимой судебной власти, разделение властей и т.п. Каждая эпоха имела свой символ, девиз, наконец, идеал, который доминировал в общественном сознании и являлся как бы путеводной звездой. Так, идеалом древности была замкнутая, самодостаточная автаркия, которая основывалась на том, что отдельное лицо существует не для себя, а только для государства и общества. Автаркия (греч. autárkeia, от autós — сам и arké? — нахожусь в достатке), самодостаточность, самоудовлетворённость, в экономическом отношении — создание замкнутого самодовлеющего хозяйства в рамках отдельной капиталистической страны, ведущее к разрыву традиционных экономических международных связей. Политическим идеалом средних веков было теократическое государство, в котором имело место тотальное господство богословия и официальной церковной доктрины, т. е. та почва, на которой либеральной политико-правовой теории было трудно получить жизнь. Конфликт между индивидом и государством еще не принял явственные формы и мысль противопоставить их не могла найти себе поддержку в системе господствующих тогда идей. В то же время в недрах феодального общества против церкви восстали две новые силы: суверенное государство и автономия личности. Первую связывают с именами Н. Макиавелли, Ж. Бодена. Вторая обязана своим происхождением протестантизму (М. Лютер и др.). Именно из этих двух течений, т.е. из идеи суверенного государства и концепции автономной личности, их соотношения и влияния и развивается та мысль, которая и знаменует собой Новой время — правовое государство. Рубежной чертой идеи правового государство стало Возрождение, лейтмотивом которого являлся гуманизм, основанный на признании достоинства Человека. Интеллектуальные усилия деятелей эпохи Возрождения были направлены на переустройство внутреннего мира человека, приобщения его к культуре. Это являлось обязательным предварительным условиям для того, чтобы трансформировать существующие общественные отношения в разумное и гуманное общество, которому чужды навязанные извне правогосударственные регуляторы. Идея правового государства была востребована в период буржуазно-демократических революций в Европе, завершивших период феодализма. Юридическое мировоззрение формирующегося третьего сословия претендовало на утверждение новых представлений о свободе человека посредством режима господства права, как в частных, так и публично-правовых отношениях. Все сказанное свидетельствует о том, что правовое государство возникает там, где общество имеет стойкие демократические, правовые, политические, культурные традиции. В качестве примера можно привести тот факт, что западный феодализм в весьма ранний период породил из нерегулярно созываемых съездов феодалов парламенты. Судебные системы Англии и Франции оформились из феодального института, конкретнее из права вассала на публичный суд, творимый не его господином, а третьим лицом. Идеолог правового государства И. Кант говорил, что у человека есть только одно главное право — право на свободу, все же другие вытекают из него. Материализации идеи правового государства должна предшествовать кропотливая работа человеческого Духа, преобразующая мировоззрение общества и отдельной личности. Если культура, право, демократия, законность не станут индивидуальными ценностями — ни о каком правовом государстве не стоит и думать. Государство является продуктом общественного развития, и большей частью оно следствие, а не причина. Поэтому изменения в обществе задают темп, формы и методы изменений в государстве. В этой связи можно перефразировать известную сентенцию Ж. де Местра и сказать, что «каждое общество имеет то государство, которое оно заслуживает». Для формирования правового государства требуется высокий уровень общей культуры вообще и правовой в частности. Культура как наработанная человечеством сумма духовных и материальных ценностей напрямую влияет на характер политических институтов. В истории можно увидеть немало примеров, когда всплески культуры, искусства совпадали с периодом либерализации государства. Общество высокой культуры несовместимо с тоталитарной властью, поскольку она, как правило, персонифицируется в харизматическом вожде, которому поет осанну неразвитое сознание масс. Истинную свободу, свободу от догм и стереотипов, дают только знание, культура. Последняя основывается на принципах свободной личности, автономии ее от власти. Тоталитаризм держится на идолопоклонстве, своего рода язычестве и только поэтому многие правители всячески противились распространению просвещения и культуры. Если не будет прогрессировать массовая и индивидуальная культура, не только правовая реформа, но и всякая другая обречена на провал или уж, во всяком случае, на однобокость. Всякое государство, решившее серьезно двигаться по пути свободы, не должно экономить на культуре, образовании, ибо давно сказано, что скупой платит дважды. Либеральное сознание продуцирует плюрализм — в политике, экономике, искусстве и т.п. Ему свойственен высокий уровень правосознания, поскольку право мыслится как одно из главных социальных феноменов, опосредующих социальные связи членов общества. Право является не только критерием дозволенного, предписанного и запрещенного, но и мерилом свободы индивидов и социальных общностей. Построение правового государства затруднено там, где имеются давние традиции правового нигилизма. Довольно часто можно встретить рассуждения о том, что недостатки общественного развития главным образом являются следствием плохих законов. С этим можно согласиться лишь отчасти, поскольку даже совершенный закон мало что способен изменить, если члены общества не имеют привычку соизмерять свои действия с правом. Нужно стремиться к такому качеству общества, когда законопослушное поведение становится устойчивым, массовидным, типичным и стереотипным, т. е. тогда, когда оно не нуждается в значительных интеллектуальных усилиях и будет реализовываться на «подсознательном алгоритме». Правовое государство предполагает и определенный уровень индивидуальной и общественной нравственности. Правовое государство основывается на Праве, которое объективно нуждается в моральном обосновании. Право регулирует не все общественные отношения, а только те из них, которые представляют собой наибольшую общественную значимость. Ниши, свободные от правового опосредования, занимают другие социальные регуляторы, прежде всего нравственные нормы. Большие проблемы возникают в том обществе, где в праве и нравственности видят только преграды. Укрепляя нравственность, общество укрепляет право, и наоборот. Только так можно сократить путь к правовому государству. Одной из главных предпосылок формирования правового государства справедливо называют наличие институтов гражданского общества. Феномен гражданского общества волнует человечество достаточно давно. Еще Аристотель, основатель политической науки, определял государство «как совокупность граждан, как гражданское общество». Теоретическая мысль и после Аристотеля долгое время не разделяла понятия «государство» и «общество», считая их тождественными. Подобный эклектизм был преодолен, как только актуализировались исследования проблем гражданского общества, как явления, отличного от государства. Многие ученые внесли свой посильный вклад в эту важную теоретическую категорию, но все-таки решающая заслуга принадлежит здесь одному из родоначальников немецкой классической философии Г.-В.-Ф. Гегелю. Опираясь на труды своих предшественников, Гегель первым в немецкой философии права указал на то, что между личностью и государством существует некая общественная среда (общество), имеющая значение как для личности, так и для государства. Гражданское общество, по Гегелю, представляет собой опосредованную трудом систему потребностей, которая покоится на двух составляющих — отношениях собственности и формальном равенстве людей. Гражданское общество, полагал Гегель, является продуктом современности, античность не знала ничего подобного. Если государство представляет собой единство различных лиц, то в гражданском обществе каждый для себя цель, все остальное для него ничто. Однако без соотношения с другими, считал Гегель, индивид не может достичь своих целей во всем их объеме: эти другие суть поэтому средства для цели особенного. В структуру гражданского общества входят также семья, право, корпорации, религия, культура, образование и т.д. Общество — очень сложный, самоуправляющийся организм. Корпорации, слои, страты, отдельные личности преследуют свои экономические, политические, духовные интересы. Таким образом, в обществе складываются самые различные социальные отношения, и прежде всего товарно-денежные, рыночные, влияние на них государства не является абсолютным. Правовое государство требует мощного экономического базиса, высоких стандартов жизни и доминирования «среднего» класса в социальной структуре общества. Власть при этом существует на деньги налогоплательщиков, которые в этой связи предъявляют к ней обоснованные претензии в случае каких-либо нарушений. Формирование правового государства возможно только при наличии рыночной многоукладной экономики. Опыт всех, без исключения, социалистических стран свидетельствует, что экономический монополизм порождает монополизм политический, т.е. доминирование одной партии, одной идеологии, одной системы ценностей. Современное гражданское общество — это общество с развитой системой рыночных отношений и надежными социальными гарантиями. Демократическое государство не претендует на роль Провидения, ведущего к благу слепой народ. Задача его заключается совсем в другом, а именно в создании необходимых условий для саморазвития, для разумного и прогрессивного существования личности и устранения препятствий, неизбежно возникающих на этом пути. Государство должно установить цивилизованные основы конкурентной борьбы между индивидами и социальными общностями. Правовую основу гражданского общества составляет формула: «Все, что не запрещено законом, дозволено». Право в гражданском обществе уже более не является волей тех, кто обладает экономической и политической монополией, а служит мерой свободы, нормативами равенства и справедливости, компромиссом социальных слоев. Политический аспект гражданского общества объективно воплощается в категории «правовое государство». Эти социальные институты объективно взаимосвязаны и соотносятся как содержание и форма. Правовое государство возможно лишь при наличии развитого гражданского общества, и наоборот, гражданскому обществу имманентно присуща правовая форма властвования, основанная на господстве права (закона), разделении властей и реальном обеспечении прав и свобод человека. Демократия основывается на плюрализме гражданского общества. Свободный доступ, обмен и получение информации затрудняет процессы превращения властных политических структур в самодовлеющий институт. Свободная пресса, говоря словами Т. Пейна, является основой демократического общества. Духовный срез гражданского общества предполагает доминирование общечеловеческих ценностей и интересов, несмотря на некоторую расплывчатость и пафосность этих категорий, которые, к сожалению, пока еще не стали обще цивилизационными идеалами. Развитое гражданское общество и правовое государство формируются при условии ориентации на социальную справедливость, освобожденную от крайностей эгалитаризма. Общество должно создавать гарантии для проявления и развития человеческого Духа, коль скоро личность является динамичным элементом истории, а общество — его статичным полем. Общественное развитие обеспечивается интеллектуальными усилиями критически мыслящих индивидуальностей, поэтому общество обрекает себя на стагнацию и застой, отрицая индивидуальность. Путь к правовому государству долгий и трудный, полный опасностей, заблуждений и иллюзий. Многие государства сотни лет шли к демократии, порой расплачиваясь за это слишком дорогой социальной ценой. Построение правового государства должно опираться на тщательно продуманную стратегию и тактику. Без учета опыта других государств здесь вряд ли обойтись, однако этот опыт должен сочетаться с собственными традициями и реалиями. Формирование правового государства требует сбалансированных усилий. Нельзя проводить правовую реформу в отрыве, скажем, от политической. Все необходимо увязывать и добиваться параллелизма. Значительное опережение политических преобразований при ухудшении экономического положения справедливо порождает протест масс, ибо, зачем демократия, если общество едва обеспечивает простое воспроизводство жизни на уровне элементарных биологических потребностей.
Тема 15 "ДЕМОКРАТИЯ КАК ИНСТИТУТ ПРАВОВОГО ГОСУДАРСТВА" «Демократия как институт правового государства» 1. Народовластие как основа конституционного строя России Формы народовластия В любом действительно правовом государстве единственный источник власти это народ. Согласно ст. 3 Конституции России, носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ. В Российской Федерации власть легитимируется и контролируется народом, гражданами России. Народовластие - волеизъявление народа в управлении государством непосредственно или через представителей, которое осуществляется свободно народом, но в соответствии с требованиями закона, его суверенной волей и интересами государства. Если говорить о составляющих народовластия в РФ, то можно назвать такие ее элементы как: 1) коллективный субъект - граждане РФ; 2) объект - власть. Народ осуществляет власть в следующих формах: Прямая демократия Косвенная демократия Непосредственно Через органы государственной власти Через органы местного самоуправления Эта форма подразумевает прямое волеизъявление народа по вопросам государственной или общественной жизни. Высшая форма непосредст-венного выражения власти народа референдум и свободные выборы. Они имеют юридически значимый результат (общеобязательность решения, управомочие депутатов на осуществление своих обязанностей). Возможны и другие формы, не имеющие столь значимых последствий (собрания, митинги, шествия, обращения, всенародные обсуждения законопроектов и др.). Решение многих вопросов невозможно без участия специалистов в той или иной области, определенной "специализации" и оперативности, при осуществлении функций государства, поэтому обычно власть от имени народа осуществляют государственные органы. Это относится не только к законодательной ветви. Исполнительная и судебная власть также связаны волей народа, определяющей их деятельность. Действие этой формы охватывает низовой уровень отношений власти. Управленческая деятельность здесь обладает определенной спецификой, а незначительный масштаб не позволяет эффективно применять мощь и силу огромного государственного аппарата (скажем, создавать министерства на уровне района). В то же время, эта область наиболее близко соприкасается с народом, поэтому выводить ее из сферы действия народовластия было бы неправильно. Непосредственное народовластие - это прямое волеизъявление народа или его части по разрешению важнейших для государства вопросов регулирования общественной жизни. В законах Российской Федерации можно встретить следующие виды непосредственной демократии: 1) референдум; 2) выборы; 3) мирные собрания, митинги, демонстрации, шествия, пикетирования и т. п.; 4) народная правотворческая инициатива в органы местного самоуправления, инициатива граждан по проведению референдума; 5) индивидуальные и коллективные обращения граждан в государственные органы и органы местного самоуправления. Высшие формы непосредственной демократии: референдум и выборы. Конституционные гарантии народовластия - выборы в Российской Федерации проводятся на основе: 1) добровольности; 2) всеобщего; 3) равного; 4) прямого 5) тайного голосования. В зависимости от содержания институты прямой демократии могут быть: 1) способом принятия обязательного и окончательного решения (свободные выборы, референдум); 2) формами выражения народного мнения, имеющими консультативное, но необязательное значение для принятия решения органами власти (митинги, демонстрации, обсуждение проекта закона и т. д. Представительная демократия (народовластие) - это осуществление власти народом через выборные представительные органы государственной власти и местного самоуправления. Эти органы формируются из выбранных народом депутатов и составляют законодательную власть. Широкие полномочия парламентов разных уровней и более тесная, чем у других государственных органов связь с народом, позволяет считать представительную демократию одной из наиболее действенных форм осуществления народовластия. Органы представительной демократии: » высшие коллегиальные органы законодательной власти (Государственная Дума Федерального собрания Российской Федерации, парламенты субъектов Российской Федерации, городские думы и т. д.); » единоличные органы (Президент РФ, президенты республик в составе Российской Федерации, губернаторы краев, областей и автономий, мэры городов и т. д.). В зависимости от непосредственности волеизъявления граждан и влияния его на управление властью в формировании органов власти выделяются органы представительства народа различных степеней: 1) органы, прямо избираемые народом (Государственная Дума, Президент РФ и др.); 2) органы, образуемые представительными органами первой степени (Правительство РФ, Уполномоченный по правам человека); 3) органы, формируемые представительными органами второй степени (Счетная палата и др.) и т. д. Формы косвенного народовластия; 1) обсуждение проектов законов и других важнейших вопросов общественной жизни государства; 2) народная правотворческая инициатива в законодательные органы РФ; 3) участие граждан в управлении обществом через органы местного самоуправления, общественные организации, сходы и собрания граждан; 4) индивидуальные и коллективные обращения граждан в органы государственной власти и органы местного самоуправления по всем вопросам. Понятие и виды референдумов в России Референдум - одна из высших форм непосредственного народовластия в РФ. Референдум - всенародное голосование граждан по законопроектам, законам и другим вопросам государственного и местного значения. В зависимости от содержания законопроекта, вынесенного на обсуждение в порядке референдума, выделяют референдумы: 1) конституционный; 2) обыкновенный. В зависимости от времени проведения референдумы делятся на: 1) превентивный (дозаконодательный); 2) утверждающий (после законодательный). По порядку проведения могут быть референдумы: 1) обязательные; 2) факультативные. Виды референдума в зависимости от территории: 1) всеобщий - всероссийский референдум (по особо важным вопросам общефедерального значения на основании решения Президента РФ); 2) региональный - референдум субъекта РФ (по вопросам ведения субъекта РФ или совместного ведения РФ и субъектов РФ, если указанные вопросы не урегулированы Конституцией РФ и федеральным законом); 3) локальный - местный референдум (по вопросам местного значения, находящимся в ведении органов местного самоуправления). Принципы проведения референдума: 1) добровольность; 2) всеобщность; 3) равенство права всех граждан на участие в референдуме; 4) волеизъявление граждан должно быть прямым на референдуме; 5) тайное голосование на референдуме. Вопросы, вынесенные на референдум, не должны ограничивать или отменять общепризнанные права и свободы человека и гражданина и конституционные гарантии их реализации. Не допускается проведение референдума в случае введения военного или чрезвычайного положения на весь период такого положения. Референдум проводится на всей соответствующей территории. В референдум принимают участие все граждане РФ, достигшие возраста 18 лет, независимо от места их постоянного жительства, включая граждан РФ, находящихся за границей, но не утративших гражданство РФ. Не имеют права участвовать в референдуме РФ только граждане, признанные судом недееспособными, или те, в отношении которых вступил в силу приговор суда с наказанием в виде лишения свободы. Голосование на референдуме РФ осуществляется гражданами лично. Не допускается влияние на участников референдума со стороны кого бы то ни было, а также контроль за волеизъявлением гражданина. 2. Избирательное право и избирательная система Понятие избирательного права Одним из видов непосредственной демократии являются выборы, которые в то же время являются конституционной гарантией народовластия. Реальное народовластие невозможно без демократической системы формирования представительных органов, поэтому особое место в Конституции и конституционном праве отводится избирательной системе. Порядок выборов устанавливается конституционно-правовыми нормами, которые в своей совокупности образуют избирательное право. Избирательное право можно рассматривают в двух аспектах – объективном и субъективном. Избирательное право в объективном, широком смысле данного понятия это: » система правовых норм, регулирующих порядок формирования выборных органов государства и местного самоуправления, т.е. один из конституционно-правовых институтов; » совокупность правовых норм, регулирующих отношения, связанные с подготовкой и проведением выборов органов власти (парламента и др.) или должностных лиц (президента, губернатора, мэра и др.); » совокупность правовых норм, регулирующих весь комплекс избирательных процессов в РФ, включая избирательные права граждан.? Избирательное право как совокупность правовых норм имеет систему: 1) федеральное законодательство о выборах и референдуме; 2) законодательство о выборах и референдуме субъектов РФ; 3) уставы и нормативно-правовые акты муниципальных образований. Избирательное право применяется в субъективном смысле — право конкретного лица участвовать в выборах. Избирательное право в субъективном, узком смысле слова это: = конституционное право граждан избирать и быть избранными в выборные органы, государственные и муниципальные органы власти и право участвовать в референдуме. = гарантированная государством возможность гражданина участвовать в выборах органов государства и местного самоуправления, Избирательное право в субъективном смысле слова включает в себя: 1) пассивное избирательное право граждан РФ (право быть избранными в органы государственной и муниципальной власти); 2) активное избирательное право граждан РФ (право избирать в выборные органы власти). Активное избирательное право принадлежит каждому гражданину РФ, достигшему 18 лет, но с учетом установленных федеральными законами ограничений. Не могут избирать граждане РФ: 1) признанные вступившим в законную силу решением суда недееспособными (ограниченно дееспособными); 2) в отношении которых вступил в законную силу приговор суда за совершение преступления, наказанием за которое назначено лишение свободы. Пассивное избирательное право принадлежит гражданам с момента достижения ими возраста, установленного федеральными законами для занятия определенной должности. Это право ограничивается при наличии обстоятельств, при которых не допускается занятие определенной должности. Эти обстоятельства должны быть указаны в федеральных законах. Не может быть избран в органы государственной и муниципальной власти гражданин РФ: 1) занимающий на момент выборов государственную должность, обязанности по исполнению которой, несовместимы с выборной должностью; 2) осужденный к лишению свободы приговором суда, вынесенным в установленном порядке; 3) признанный вступившим в законную силу приговором суда недееспособным или ограниченно дееспособным. Понятие избирательной системы Под избирательной системой в широком смысле слова понимается порядок формирования выборных органов государства и местного самоуправления, включающий в себя принципы и условия участия граждан в формировании избираемых органов, а также организацию и порядок выборов. Избирательная система в узком смысле слова - это система распределения депутатских мандатов между кандидатами в зависимости от результатов голосования. При проведении выборов используются разные способы голосования и определения его результатов, которые получили название избирательные системы. В мире наиболее распространены типы избирательных систем, выделяемые по способу распределения депутатских мандатов в представительном органе власти и по результатам выборов: 1) мажоритарная; 2) пропорциональная; 3) смешанная. 1. Мажоритарная избирательная система является упрощенной. Мажоритарная избирательная система (от франц. majorite — большинство), при которой избранным считается кандидат, кандидаты или партия, за которых проголосовало большинство избирателей. В данном случае распределение депутатских мандатов основывается на большинстве голосов, поданных за кандидата или политическую партию. Таким образом, депутатские мандаты получают лица, непосредственно за которых проголосовали избиратели. Мажоритарные избирательные системы по способу определения большинства могут быть: 1) относительными (распределение осуществляется по принципу «простого большинства»); 2) абсолютными (в этом случае требуется наличие «абсолютного большинства» голосов: не менее 50 % + 1 голос); 3) квалифицированными (используется «квалифицированное большинство голосов», т. е. побеждает кандидат, политическая партия, получившие не менее 3/4, 2/3, 4/5 голосов избирателей). 2. Пропорциональная избирательная система (используется только при проведении выборов в коллегиальные органы по многомандатным округам), при которой каждый избиратель голосует не за отдельного кандидата, а за одну из партий (выдвинутый ею список кандидатов), в результате чего каждая партия получает для своих кандидатов количество мандатов (мест в выборном органе), прямо пропорциональное полученному ею числу голосов избирателей. Обычно партийные кандидаты получают мандаты в той очередности, в которой они были расположены в партийном списке. Пропорциональная избирательная система - порядок распределения депутатских мандатов, при котором каждая политическая партия, блок получают такое число мандатов, которое будет пропорциональным числу поданных за нее голосов. При использовании пропорциональной избирательной системы, чтобы воспрепятствовать участию в выборах чрезмерного числа партий (многие из которых не имеют реальных шансов победить на выборах), может применяться так называемый заградительный барьер. Это установленный законом минимальный процент голосов избирателей, который необходимо получить партии для участия в распределении мандатов. Такой барьер используется также в целях формирования парламента с минимальным числом фракций. Иногда выборы проводятся по смешанной системе, когда одна часть выборного органа избирается по мажоритарной избирательной системе, а другая — по пропорциональной. В РФ используются обе вышеуказанные избирательные системы, поэтому РФ - государство со смешанной формой избирательной системы, т.е. половина (225) депутатов высшего представительного органа РФ избирается по мажоритарной системе, а другие 225 - по пропорциональной системе исходя из числа голосов избирателей, поданных за тот или иной список кандидатов или политический блок. При этом в РФ минимальное число голосов (на выборах в Государственную Думу Федерального Собрания РФ), при получении которого партия или блок допускаются к распределению мандатов, - 5 % от числа избирателей, принявших участие в выборах. Под "избирательной системой" подразумевают также всю выборную систему в государстве, включающую в себя выборы разных органов и должностных лиц на разных уровнях, а также сопутствующие этим выборам элементы (виды избирательных систем, порядок выдвижения кандидатов и др.). Избирательная система РФ состоит из 5 подсистем: » выборы Президента РФ; » выборы депутатов Государственной Думы; » выборы глав субъектов РФ; » выборы депутатов законодательных органов субъектов РФ; » выборы органов местного самоуправления. Принципы избирательного права Принципы избирательного права в субъективном смысле как принципы участия граждан Российской Федерации в выборах - это условия их признания и реализации. Ими являются всеобщность, равенство, добровольность, непосредственность, тайность голосования. 1. Всеобщность означает, что все граждане РФ независимо от пола, расы, национальной принадлежности, отношения к религии, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, и других качеств, если они достигли определенного Конституцией РФ возраста, могут принимать участие в выборах (ст. 32 Конституции РФ). Реализация принципа всеобщего избирательного права обеспечивает право граждан участвовать в управлении делами государства. Благодаря этому праву граждане РФ могут влиять на принятие и исполнение государственных решений, государственную политику путем определения своих представителей, лиц, в обязанности которых входит защита интересов избирателей. Данный принцип предполагает предоставление активного избирательного права всем совершеннолетним гражданам государства (за исключением лиц, признанных судом недееспособными, и лиц, отбывающих наказание в виде лишения свободы по приговору суда), а также пассивного избирательного права всем гражданам, удовлетворяющим дополнительным требованиям (избирательным цензам). Избирательные цензы - это установленные Конституцией или избирательными законами условия для получения или осуществления избирательного права. К ним относятся: возрастной ценз, ценз оседлости, образовательный ценз, служебный ценз. Возрастной ценз выражается в требовании закона, согласно которому право участвовать в выборах предоставляется лишь по достижению определенного возраста. Ценз оседлости - установленное Конституцией или законом требование, согласно которому получение гражданином избирательного права обусловлено определенным сроком проживания в стране к моменту проведения выборов. Образовательный ценз представляет собой требование избирательного закона, в соответствии с которым избирательное право (в основном пассивное) предоставляется только тем гражданам, которые имеют определенный, зафиксированный соответствующим документом уровень образования. Служебный ценз - положения избирательного закона, ограничивающие избирательные права граждан по принципу занимаемой должности, профессиональной деятельности или духовного сана. 2) Равное избирательное право предполагает: ♦ равное число голосов у каждого избирателя (один голос, граждане могут проголосовать только один раз на основании паспорта гражданина РФ по списку избирателей по месту их жительства); ♦ единая норма представительства (каждый депутат представляет одинаковое число избирателей), в соответствии с которой образуются равные по количеству населения избирательные округа; ♦ равные основания участия граждан в выборах (ни один избиратель не может иметь привилегии или ограничения по отношению к другим избирателям). 3) Добровольность участия в выборах - означает запрет оказывать воздействие на гражданина с целью принудить его к участию или неучастию в выборах. 4) Прямое избирательное право означает непосредственную подачу избирателем своего голоса за конкретного кандидата или список кандидатов. Оно отличается от непрямого избирательного права, которое может быть косвенным или многостепенным. Косвенное избирательное право заключается в выборе избирателями лишь членов коллегии (выборщиков), которые в свою очередь, избирают представителей или каких-либо иных лиц. Многостепенное избирательное право состоит в выборах представителей в вышестоящие представительные органы нижестоящими. 5) Голосование на выборах является тайным, т. е. голосование на выборах всех уровней и во все органы власти осуществляется только тайно - избиратель голосует один в специально отведенном для этого помещении, где никто не может находиться, кроме лица, выражающего свое волеизъявление, исключается внешнее наблюдение за волеизъявлением избирателя и возможность давления со стороны других лиц путем угроз или иначе. Соблюдение этих принципов подкреплено правовыми гарантиями. Виды выборов С учетом формы государства и иных факторов выборы могут быть разных видов: 1) по виду формируемых органов, выборы могут быть: Главы государства, парламента, в органы местного самоуправления и т. д.; 2) по форме проведения выборов: непосредственные, косвенные (через представителей, уполномоченных населением осуществить выборы в органы власти) и т. п. В зависимости от масштабов и сроков проведения выборы могут быть: а) общегосударственными (на всей территории государства), региональными (в субъекте Федерации) и местными (в муниципальном образовании); б) полными (выборный орган избирается в полном составе) и частичными (избирается часть депутатов выборного органа взамен выбывших); в) очередными (проводятся в установленный законом срок), повторными (проводятся после несостоявшихся очередных выборов) и внеочередными (при досрочном прекращении полномочий выборного органа или должностного лица). В зависимости от принципов избирательного права выборы могут быть: а) всеобщими (в голосовании участвуют все граждане, достигшие определенного возраста, за исключением недееспособных, признанных таковыми судом, и, как правило, лиц, приговоренных судом к лишению свободы) и не всеобщими (в голосовании не участвуют граждане, лишенные избирательного права по какому-либо необоснованному признаку — половому, религиозному, имущественному, социальному и др.); б) равными (все граждане имеют равные возможности участвовать в выборах, избиратели имеют равное число голосов, кандидаты на выборные должности избираются от избирательных округов с примерно равным числом избирателей) и неравными (принципы равных выборов нарушаются); в) прямыми (каждый избиратель голосует непосредственно за конкретного кандидата или кандидатов), косвенными (вначале избиратели выбирают так называемых выборщиков, которым они доверяют, а выборщики затем голосуют за конкретного кандидата или кандидатов) и многоступенчатыми (избиратели выбирают непосредственно только низшие органы власти, которые затем выбирают вышестоящие, а последние выбирают высшие — при трех ступенчатых выборах); г) тайными (контроль за волеизъявлением избирателей не допускается) и открытыми (при открытом голосовании); д) свободными (участие избирателей в голосовании и их выбор зависят только от их воли) и несвободными (на волю избирателей оказывается давление). По правовым основаниям выборы могут быть: законными и незаконными. По факту избрания кандидатов: первичные и повторные. По количеству граждан принявших участие в выборах: состоявшиеся и несостоявшиеся. 3. Стадии избирательного процесса Избирательный процесс - это совокупность форм деятельности органов и групп избирателей по подготовке и проведению выборов в государственные органы и органы местного самоуправления. Избирательный процесс включает в себя следующие стадии: 1) назначение выборов; 2) составление списков избирателей; 3) образование избирательных округов и избирательных участков; 4) создание избирательных комиссий; 5) выдвижение кандидатов и их регистрация; 6) предвыборная агитация; 7) голосование; 8) подсчет голосов и определение результатов выборов. 1. Выборы назначаются органами власти соответствующего уровня: выборы Президента РФ - Федеральное Собрание, Государственной Думы - Президент РФ, представительного органа субъекта РФ - глава субъекта РФ, высшего должностного лица субъекта РФ - представительный орган этого субъекта России только на календарный выходной день, но не на праздничный. 2. Регистрация избирателей - это включение лица в список избирателей, на основании которого оно может быть допущено к голосованию. Регистрации подлежат все граждане РФ, обладающие активным избирательным правом и осуществляется по месту жительства избирателей органами регистрационного учета, которые составляют списки избирателей. Список избирателей составляется участковой избирательной комиссией отдельно по каждому избирательному участку на основании сведений, предоставляемых по установленной форме главой местной администрации. Основанием для включения гражданина России в список избирателей на конкретном избирательном участке является его проживание на территории этого избирательного участка. 3. Избирательные округа. Для проведения выборов в коллегиальные органы образуются избирательные округа, от которых избираются депутаты выборного органа. В Российской Федерации используется территориальный принцип организации выборов по избирательным округам. Территория РФ на время выборов делится на одномандатные избирательные округа, а в своей совокупности составляет единый федеральный избирательный округ. Округа делятся на избирательные участки. После назначения дня голосования для проведения выборов на территории РФ образуются: a) единый федеральный избирательный округ; b) 225 одномандатных избирательных округов; c) избирательные участки. Избирательные округа - это территориальные единицы, от которых избираются депутаты и другие выбираемые лица (отдельные кандидаты и общественные объединения (партии), выдвигающие списки своих кандидатов). В зависимости от числа избираемых лиц избирательные округа могут быть: = одномандатными (от каждого округа избирается только одно лицо в выборный орган); = многомандатными (от каждого округа избирается несколько лиц в выборный орган). Для проведения голосования и подсчета голосов избирателей образуются избирательные участки - территориальные единицы, создаваемые для проведения голосования и подсчета голосов. Они образуются главой местной администрации по согласованию с соответствующими избирательными комиссиями из расчета не более 3000 избирателей на каждом участке. Органами, обеспечивающими практическую подготовку и проведение выборов, являются избирательные комиссии, которые образуют систему: * Центральная избирательная комиссия Российской Федерации; * избирательные комиссии субъектов Российской Федерации; * окружные избирательные комиссии; * территориальные (районные, городские и другие) избирательные комиссии; * участковые избирательные комиссии. Деятельность всех избирательных комиссий (как по подготовке к выборам, так и по подсчету голосов) осуществляется гласно в присутствии наблюдателей, а их решения подлежат обязательному опубликованию в государственных или муниципальных средствах массовой информации. 4. Выдвижение кандидатов в депутаты является самостоятельной стадией избирательного процесса. Выдвижение кандидатов на выборах может быть в порядке: = самовыдвижения - возможно только по одному одномандатному избирательному округу. Кандидат, выдвинувший свою кандидатуру по одномандатному округу, не может быть выдвинут политической партией, избирательным блоком. = политической партией - выдвижение списка или отдельного кандидата; = избирательным блоком - выдвижение списка или отдельного кандидата от группы партий или общественных объединений. Кандидаты и политические партии для участия в выборах должны пройти процедуру регистрации в соответствующей избирательной комиссией. Политическая партия - это общественное объединение, созданное в целях участия граждан России в политической жизни общества посредством формирования и выражения их политической воли, участия в общественных и политических акциях, в выборах и референдумах, а также в целях представления интересов граждан в органах государственной власти и органах местного самоуправления. Избирательным блоком является, создаваемый для совместного участия в выборах, добровольный союз двух или трех политических партий, а также добровольный союз одной или двух политических партий с соответственно не более чем двумя или одним общественным объединением, которое создано в форме общественной организации или общественного движения и устав которого предусматривает участие в выборах. Регистрация кандидатов или общественных объединений, блоков может быть без предоставления подписей в поддержку, а на основании избирательного залога. Избирательный залог - денежные средства, внесенные кандидатом на специальный счет избирательной комиссии субъекта РФ либо политической партией (избирательным блоком) на специальный счет Центральной избирательной комиссии РФ. 5. Предвыборная агитация представляет собой деятельность граждан и общественных объединений по подготовке и распространению информации, имеющую целью побудить избирателей к участию в голосовании за или против тех или иных кандидатов. Информирование избирателей и предвыборная агитация в совокупности составляют информационное обеспечение выборов, и обеспечивает реализацию принципа гласности выборов. Предвыборная агитация включает в себя: ♦ призывы голосовать за кандидата, федеральный список кандидатов или против кандидата, федерального списка кандидатов; ♦ описание возможных последствий избрания или неизбрания кандидата, федерального списка кандидатов; ♦ распространение информации о деятельности кандидата; ♦ иные действия, имеющие целью побудить избирателей голосовать за кандидата или против него. Финансирование выборов в РФ осуществляется из средств бюджета соответствующего уровня: a. федеральные выборные органы - из средств федерального бюджета; b. в выборные органы субъектов РФ - из средств бюджета субъекта РФ; c. в органы местного самоуправления - из бюджета муниципального образования. Общий объем денежных средств, обеспечивающих выборы в государственные органы власти, включает в себя избирательные фонды кандидатов, политических партий, избирательных блоков. Избирательные фонды включают в себя денежные средства: ÷ принадлежащие собственно кандидату (они не могут превышать 50 % от предельной суммы всех расходов из средств избирательного фонда); ÷ выделенные кандидату выдвинувшей его политической партией, политическими партиями, входящими в выдвинувший его избирательный блок (они не могут превышать 50 % от предельной суммы всех расходов из средств избирательного фонда кандидата); ÷ добровольные пожертвования граждан (не более 5 % от предельной суммы расходов из средств избирательного фонда кандидата) и юридических лиц (не более 50 % от той же суммы). Предельная сумма всех расходов из средств избирательного фонда кандидата не может превышать 6 млн. руб. 6. Голосование - это главная стадия избирательного процесса. Оно проходит в один или два тура и осуществляется лично путем подачи избирательного бюллетеня. Каждый избиратель голосует лично, голосование за других лиц не допускается. Голосование проводится в специально оборудованных кабинах (комнатах), в которых не допускается присутствие других лиц. Избиратель, не имеющий возможности самостоятельно заполнить бюллетень, вправе воспользоваться для этого помощью другого лица, не являющегося членом участковой избирательной комиссии или наблюдателем. Заполненные избирательные бюллетени опускаются в избирательные ящики, которые должны находиться в поле зрения членов участковой избирательной комиссии и наблюдателей. 7. Порядок определения результатов выборов зависит от принятого вида избирательной системы. Результаты выборов подводятся путем суммирования поданных голосов избирателей и оформляются протоколом избирательной комиссии. В результате подсчета голосов избирателей, принявших участие в выборах, Центральная избирательная комиссия РФ может признать выборы по федеральному избирательному округу (либо по иному избирательному округу) состоявшимися или несостоявшимися.
Тема №6 Понятие, сущность и функции права. Источники (формы) права. Правотворчество
«Сущность права» 1. Закономерность возникновения права Теория государства и права изучает общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права. Она выделяет государство и право из всей системы общественных явлений и исследует их внутренние закономерности. Закономерности возникновения, развития и функционирования права - это научно-познанные, объективно обусловленные, объективно необходимые устойчивые тенденции, выражающие сущность права в процессе его возникновения, развития и функционирования. Закономерности возникновения права: 1. Постепенное формирование права путем выделения в особую группу наиболее значимых для общества и личности обычаев, которым авторитет абсолютной непререкаемости, обеспечиваемый общественным мнением (обычное право); 2. Формирование права с приданием ему силы закона, на основе обычного права. Появление «писаного права»; 3. Формирование права в многообразных формах - законы, декреты, декларации, как системы нормативных актов. Закономерности развития права: а. Юридическое право как система законодательства по мере своего развития образует систему отраслей права; б. Преемственность, заимствование правовых идей, правовых норм. Рецепция - восприятие институтов одной правовой системы другой правовой системой; в. Повышение уровня общей, правовой, политической культуры; г. Гуманизация права; д. Демократизация права; е. Дифференциация и интеграция правовых систем. Закономерности функционирования права: ♦ Стимулирование социальной активности субъектов права; ♦ Суверенность правового регулирования. Право выше всех социальных регуляторов; ♦ Системное регулирование; ♦ Усиление регулятивных свойств права; ♦ Обеспечение баланса интересов всех социальных групп, личности и общества; ♦ Правовое регулирование поведения субъектов права осуществляется путем точного определения субъектов права, их юридических прав, обязанностей и гарантий. Право является продуктом общественного развития. И представляет собой явление цивилизации, оно призвано обеспечить и защитить статус личности, гарантированные простор и меру поведения. Право - это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений. Правовые нормы, установленные и санкционированные государством, называются позитивным правом. В теории права различают три основных способа правового регулирования общественных отношений: 1. Дозволение - предоставление лицу права на определение собственного поведения, совершение тех или иных действий (правомочия собственника на владение, пользование и распоряжение имуществом); 2. Запрещение - возложение на лицо обязанности воздерживаться от определенного поведения, совершения тех или иных действий (переход улицы на красный свет); 3. Обязывание - это возложение на лицо обязанности определенного поведения, совершения тех или иных действий (например, соблюдать Конституцию, возместить вред, уплатить долг). Обязывания предполагают активные действия, связанные с функционированием государственной власти, с ее велением. Посредством дозволений, запретов и обязываний право выполняет регулятивную и охранительную функции через нормы конкретных отраслей права, регулирующих различные стороны общественной жизни. Норма [от лат. norma] — это образец, правило поведения. Применительно к общественным отношениям, нормы приобретают социальный характер. Они становятся образцами, правилами поведения, которые упорядочивают отношения между людьми, общественными объединениями и иными организациями в обществе. Если право понимается по разному гражданином, юристом-профессионалом, ученым и т.д., то должна быть полная определенность в том, к каким источникам следует обращаться. Единые источники позволяют внести определенность в понимание права, что является исходным началом порядка в общественных отношениях. Понятие «право» может быть использовано в нескольких значениях. В юридическом смысле можно выделить: объективное и субъективное право. Объективное право - это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений. Это правила поведения, существующие независимо от индивидов, распространяющиеся на все подпадающие под них случаи и на всех индивидов. Субъективное право - это мера юридически возможного поведения, призванная удовлетворять собственные интересы лица. Оно принадлежит конкретному индивиду, определяя меру его возможного поведения. Эти два вида права неразрывно связаны друг с другом. Объективное право может быть реализовано только через субъективное право - поступки людей. Если объективное право - это юридические нормы, выраженные в тех или иных формах, то субъективное право - это те конкретные юридические возможности, которые возникают на основе и в пределах объективного права. Сущность права - это главное, основное содержание, выраженное во внешнем его проявлении. Существует понятие публичного и частного права. Римские юристы считали, что публичное право имеет в виду интересы государства как целого, тогда как частное право - интересы индивида. Современная наука уточняет, что публичное право предполагает то, что решения принимаются единым центром (государством), а в сфере частного права юридически значимые решения принимаются множеством частных лиц, действующих самостоятельно. Существует несколько подходов к изучению сущности права: классовый; общесоциальный; религиозный; национальный; расовый и др. ~ При классовом подходе право определяется как система юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю экономически господствующего класса, при этом право используется в интересах господствующего класса. ~ При общесоциальном подходе право используется в более широких целях, как средство закрепления и реального обеспечения прав и свобод человека, демократии. ~ При религиозном подходе интересы религии доминируют в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и других нормативных документах. В условиях современного цивилизованного демократического общества сущность права состоит в регулировании общественных отношений, в достижении на нормативной основе такой стабильной организованности общества, при которой реализуется демократия, экономическая свобода, свобода личности. 2. Сущность и признаки права Сущность права Нормы обрядов, традиций, обычаев и иных неправовых социальных норм до сих пор играют заметную роль в общественной жизни, вносят в нее определенную упорядоченность. Однако в настоящее время их возможности ограничены. Еще на заре человеческой цивилизации, с появлением избыточного продукта, частной собственности, других факторов, характерных для цивилизации, возникла насущная потребность в особом универсальном регуляторе, более сильном, чем имевшиеся социальные нормы. Таким нормативным регулятором стало право. Вопрос о том, что есть право, в чем его сущность, традиционно рассматривается в теоретической юриспруденции в качестве основного. Древние юристы говорили: «Право есть искусство добра и справедливости». В идеале право должно быть формой возведения справедливости в закон жизни общества. Не случайно слова «справедливость» и «право» имеют один корень; отсюда же и тождество древнеримских понятий «jus» (право) и «justitia» (справедливость). Противоречие между справедливостью и правом может подорвать авторитет правовых норм и издавшего их государства в глазах общества. Наиболее распространенный взгляд на право состоит в том, что оно представляет собой норму свободы. И.Кант определял право как совокупность условий, при которых произвол одного может быть согласован с произволом другого по общему для них правилу свободы. Г.Гегель писал, что в общественной жизни свобода человека выступает как его право, т. е. нормированная, урегулированная правовыми средствами свобода. С течением времени понятие содержания права и толкование его менялись: • для Аристотеля право — это политическая справедливость, • для средевековых ученых-богословов — это божественное установление, • для Ж.-Ж.Руссо — общая воля, • для Р.Иеринга — защищенный интерес, • для Л.Петражицкого — императивно-атрибутивные эмоции, • для юридического позитивизма — веление, приказ государства. Русский теоретик права Н.Н. Алексеев заметил: «Юристы никогда не найдут определение права, как естествоиспытатели не ответят на вопрос, что такое природа вообще». Правопонимание - научная категория, отражающая процесс и результат целенаправленной деятельности человека, включающий в себя познание права, его восприятие (оценку) и отношение к нему как к целостному социальному явлению. Правопонимание относится к категории «вечных», поскольку человек на каждом этапе своего развития открывает в праве новые качества и свойства. Правопонимание всегда субъективно, потому что каждый человек воспринимает право по-своему. Гражданин, столкнувшийся с проблемами права, понимает его по-своему, юрист-профессионал - по другому, ученый - иначе. Люди понимают право так, как им позволяет их разум в определенных традициях соответствующей эпохи и общества. Образ права, сложившийся в умах, выражается в виде определенных концепций. Сущность права — это главная, внутренняя, относительно устойчивая качественная основа права, которая отражает его истинную природу и назначение в обществе. Сущность права отражает основную, решающую его связь с социальной структурой и материальными производственными отношениями, социально-культурными условиями, приоритетами и ценностями человеческой личности. При анализе этого положения наблюдаются существенные расхождения в правовых учениях прошлого и современных теориях. В современной западной юридической литературе обоснована мысль о том, что «право есть свободное выражение воли индивидов». Категория «общая воля», следовательно, может быть признана первоосновой права, его сущностью. Такой подход позволяет более точно связать право с приоритетами и ценностями человеческой личности, ее интересами и потребностями. Надо лишь уточнить, что общая воля не есть механическое сложение индивидуальных воль. Общая воля есть результат их (индивидуальных воль) согласования, сочетания, результат достигнутого общественного компромисса различных специфических интересов. Итак, сущность права — это обусловленная материальными и социально-культурными условиями жизнедеятельности общества, характером классов, социальных групп населения, отдельных индивидов общая воля как результат согласования, сочетания частных или специфических интересов, выраженная в законе либо иным способом признаваемая государством и выступающая вследствие этого общим (общесоциальным) масштабом, мерой (регулятором) поведения и деятельности людей. Признаки права Анализ многочисленных сложившихся в различное время представлений и суждений о праве позволяет выделить следующие характеристики права: » право - это прежде всего система норм — именно система, характеризующаяся иерархичностью, взаимодействием, согласованностью и непротиворечивостью; » право исходит от государства - т.е. принимается, санкционируется или признается им; » охраняется государством - нарушение норм права должно повлечь государственное принуждение; » обязательность права, состоит в том, что нормы права распространяют свое действие на все субъекты, находящиеся в сфере данной нормы (общий характер), а также в том, что требования нормы обязательны для всех субъектов, независимо от их отношения к данной норме (обязательный характер); » право выступает регулятором всех общественных отношений. Право характеризуется следующими признаками: 1. Общеобязательность Право является единственной системой общественных норм, которая обязательна для всего населения, проживающего на территории определенного государства. Например, запреты, установленные в нормах уголовного закона, обязательны для всех людей без исключения вне зависимости от их социального положения, пола, расы и т. д. Именно через общеобязательность правовые нормы вносят единые, устойчивые, руководящие начала в общественную жизнь. Иные социальные нормы обязательны лишь для части населения: например, членов различных общественных организаций, религиозных обществ и т. д. 2. Формальная определенность Этот признак указывает на то, что правовые нормы являются не просто идеями и мыслями, а представляют собой строгую реальность, воплощенную в правовых актах. Именно юридические нормы, в отличие от иных норм, способны точно, в деталях отразить требования, предъявляемые к поведению людей. Право, обладая формальной определенностью, препятствует распространению насилия и произвола, утверждает надежный и устойчивый порядок в обществе. Только государство может устанавливать правовые нормы в официальных юридических актах (законах, указах), которые являются единственным источником юридических норм. 3. Системность Ни одна правовая нормы не регулирует общественные отношения самостоятельно, все правовые нормы логически неразрывны, взаимосвязаны и соподчинены, они вытекают друг из друга, образуя целостную систему, называемую системой законодательства. 4. Гарантированность и обеспеченность исполнения принудительной силой государства Этот признак свидетельствует о поддержке требований права государством. Если предписания не исполняются добровольно, государство принимает необходимые меры для их воплощения: компетентные государственные органы применяют меры юридической ответственности (уголовной, административной и т.д.). Например, нарушение запретов уголовного закона влечет применение уголовной ответственности к преступнику, которая осуществляется правоохранительными органами (судом, прокуратурой, органами дознания и т. д.). 5. Многократность применения Юридические нормы обладают определенной неисчерпаемостью, их применение рассчитано на неограниченное количество случаев. Например, положения Конституции США 1787 года до сих пор успешно регулируют правовые отношения в этой индустриально-развитой стране. 6. Справедливость содержания юридических норм Право признано выражать общую и индивидуальную волю граждан, утверждать господство принципов справедливости в обществе — в этом заключается его главное предназначение. "Jus est ars boni et aequi" "Право есть искусство добра и справедливости" - гласит известное римское изречение. 7. Нормативность Право состоит из норм, т. е. правил поведения общего характера, адресованных персонально неопределенному кругу лиц, попадающих в ситуацию, регулируемыми данными нормами. Потенциально действие правовой нормы может быть распространено на любого, кто находится на территории государства, хотя круг конкретных адресатов правовых норм может быть различен: например, норма Конституции РФ, устанавливающая обязанность сохранять природу и окружающую среду, бережно относиться к природным богатствам, касается всех, находящихся на территории России, а конституционная норма, закрепляющая обязанность заботиться о воспитании детей и обеспечить получение детьми основного общего образования имеет силу только в отношении родителей Различными авторами в теории государства и права даются несколько отличающиеся друг от друга определения права. Одни подчеркивают выраженную в праве волю экономически господствующего класса, другие считают главным критерием права защиту равенства и справедливости субъектов правоотношений, третьи на первый план выдвигают идею свободы равных субъектов, четвертые говорят о политических силах, стоящих у власти, которые через государство определяют общеобязательные правила поведения субъектов правоотношений. Можно было бы привести и другие определения такого сложного общественного явления, как право. Именно его сложность вызывает различные подходы и акценты у исследователей, когда они дают определение права. Суммируя, право — это система общеобязательных, формально определенных норм, установленных и обеспечиваемых государством, в которых отражены существующие в обществе общественные отношения и интересы субъектов и которые регулируют поведение людей. Значение права Право как регулятор общественных отношений выступает важнейшим фактором социально-экономического развития общества. Социальное назначение права выражается в следующем: • с помощью права обеспечивается устойчивый порядок в общественных отношениях; • право обеспечивает возможность плодотворной активной правомерной деятельности человека, препятствуя незаконному вмешательству, при помощи механизмов юридической ответственности; • институты гражданского общества формируются на правовой основе (семья, школа, церковь, добровольные организации и союзы). Понятие ценности права призвано раскрыть его положительную роль для общества, отдельной личности. В общесоциологическом смысле понятие социальной ценности характеризует те явления объективной действительности, которые способны удовлетворять определенные потребности социального субъекта, необходимые, полезные для его существования и развития. Понятие ценности права, следовательно, призвано раскрыть его положительную роль для общества, отдельной личности. Отсюда ценность права — это способность права служить целью и средством для удовлетворения социально справедливых, прогрессивных потребностей и интересов граждан, общества в целом. Право, прежде всего, обладает инструментальной ценностью, т.е. тем, что должно придавать действиям людей организованность, устойчивость, согласованность, обеспечивать их подконтрольность, делать отношения цивилизованными. Ценность права заключается в том, что оно, воплощая общую (согласованную) волю участников общественных отношений, способствует развитию тех отношений, в которых заинтересованы как отдельные индивиды, так и общество в целом. Высшая общественная ценность права заключается в том, что оно оказывает воздействие на поведение и деятельность людей посредством согласования их специфических интересов. Далее, оно способствует развитию тех отношений, в которых заинтересованы как отдельные индивиды, так и общество в целом. Ценность права и в том, что оно является выразителем и определителем (масштабом) свободы личности в обществе, определяет границы, меру этой свободы. Наконец, ценность состоит также в его способности быть выразителем идеи справедливости. Оно пронизано гуманными началами. Формула Протагора: «Человек есть мера всех вещей» может быть отнесена и к праву, ибо оно является средством социальной защищенности личности. И самое последнее: как общечеловеческая ценность оно выступает фактором прогресса, источником обновления общества. Ценность права заключается и в том, что оно выступает мощным фактором прогресса, источником обновления общества в соответствии с историческим ходом общественного развития. Право в современных условиях приобретает планетарное значение, ибо является средством решения международных и межнациональных проблем и достижения социального мира и согласия, средством снятия напряженности в обществе. Оно является также действенным рычагом решения экологических проблем как внутри отдельно взятого государства, так и в рамках мирового сообщества. 3. Право в системе социальных норм Во всяком государственно-организованном обществе право действует не "в одиночку", а вместе с другими социальными регуляторами: обычаем, моралью, религией, корпоративными нормами. Их соотношение с правом на разных этапах истории, а также в условиях раз личных культур неодинаково. Кратко рассмотрим соотношение права и других социальных норм, выявим черты их сходства с правом и различия с ним. А. Право и обычай Обычай пронизывает всю историю человечества, в ходе которой изменялись понимание права и взгляды людей на мир. Поэтому соотношение права с обычаем в процессе истории было неодинаковым. Сказывались здесь и культурные особенности отдельных народов. Обычай в известном смысле "старше" права, поскольку существует уже в родовом обществе, где права еще не было. Отношение государства к родовым обычаям не всегда было одинаковым: на некоторые обычаи оно не обращало внимания, предоставляя населению право самому решать, соблюдать их или нет (например, в Древней Руси государство не вмешивалось в проведение сельскохозяйственных работ, здесь продолжал действовать календарь — древнейший обычай, определявший дни начала пахоты, сева и т. п.), другие, наоборот, стремилось изжить (в частности, обычай кровной мести, что нашло отражение, например, в ст. 33 Краткой Правды). Были и такие обычаи, в соблюдении которых государство было заинтересовано настолько, что принуждало население к их исполнению. Нормы этих обычаев становились таким образом обычно-правовыми и в совокупности составляли древнейший, первый по времени возникновения источник права — обычное право. Например, в Древней Руси нормы обычного права достаточно долго сохранялись в сфере имущественных отношений (особенно между купцами), в области публичного права (ими определялись порядок деятельности органов государства и их компетенция, порядок формирования войска, сбор налогов). Исключительно обычным правом регулировались в Древней Руси и семейно-брачные отношения. В раннеклассовом обществе обычай есть исторически первая и единственная форма права. Как и в родовую эпоху, он считается здесь "несотворимым" и поэтому сплошь и рядом не нуждается в защите государства, выступающего еще в неразвитых формах. В странах, где сохранились раннеклассовые отношения (Тропическая Африка, Индия и т. д.), такой обычай широко распространен. Историческое развитие права означает постепенное сужение сферы действия обычая за счет норм позитивного права. В современных обществах под обычаем понимают правило поведения, сложившееся в результате многократного его повторения, передающееся из поколения в поколение и вошедшее в привычку. Иными словами, обычай — это сложившаяся практика. В развитых странах обычай играет вспомогательную роль в правовом регулировании. В нашей стране в советское время он практически не признавался в качестве источника права. Современная российская правовая доктрина исходит из дуализма обычая, разделяя его на "просто" обычай и правовой обычай. Последний трактуется как обычай, получивший санкцию (защиту) государства. Так, например, в Гражданском кодексе РФ обычай делового оборота признается источником права (ст. 7). Источники права в процессе перехода от родового строя к государственному возникали в следующей последовательности: сначала правовые обычаи, затем, по мере укрепления судебных учреждений — судебные прецеденты, и, наконец, спустя тысячи лет право законотворчества было признано за правителями (а в Вавилонии, Древней Индии и ряде других стран также за храмами и жрецами), т. е. возникло позитивное право. Б. Право и мораль Право не является и не может являться единственным регулятором общественных отношений. Однако, устанавливая права и обязанности конкретных лиц и организаций, именно право вносит определенный порядок в общество и государство, создает предпосылки для их активности и эффективности, играет важную роль, развивая в людях чувства справедливости, добра и гуманности. В этом заключается ценность права для общества. Для отдельной личности ценность права состоит в том, что оно способствует сознанию условий для нормальной жизни и всестороннего развития любого члена общества, закрепляет и охраняет права и свободы человека, ограждает индивида от произвола со стороны государства. Мораль — это социальный регулятор, с которым право взаимодействует, пожалуй, наиболее тесно. Она включает взгляды, представления людей о добре и зле, чести, совести, долге и основанные на них нормы поведения. Следует особо подчеркнуть, что мораль — это сначала взгляды и представления, идеалы, а уже потом — нормы (правила) поведения. Последние основаны на первых. Следует подчеркнуть историческую изменчивость моральных взглядов и представлений и, соответственно, моральных норм, а также возможность неодинаковой моральной оценки тех или иных социальных явлений в различных слоях общества и отдельными людьми. Исходя из этого можно вывести соотношение между правом и моралью в обществе: Общие черты: ♦ представляют собой разновидности единой системы социальных норм; ♦ имеют нормативное содержание, являются регуляторами поведения людей в обществе; ♦ основаны на общности социально-экономических интересов и культуры общества, ♦ они "вырастают" из одного и того же исторического "корня" - обычая родового общества. Современные этнологи определяют его посредством термина "мононорма", призванного подчеркнуть ту его особенность, что он был единственным видом социальных норм в родовом обществе (Греческое monos означает "один", "единый", "единственный".). ♦ в ряде важных своих аспектов право и господствующая мораль обычно дополняют друг друга. Право в известной своей части отражает нравственные взгляды общества. Поэтому важнейшие правовые принципы (например, принцип справедливости) являются одновременно и принципами морали. С другой стороны, некоторые нравственные запреты (например, не убей, не укради) получают закрепление в нормах права; ♦ право и мораль могут выступать в качестве инструментов политики определенных классов и социальных групп. Так, в Советском Союзе господствовала коллективистская мораль, признававшая первичность общественных интересов перед интересами личности. Этот же принцип находил правовое закрепление и использовался в официальной политике государства, особенно при массовых нарушениях законности. В постсоветской России, напротив, закреплен конституционный принцип высшей ценности прав и свобод человека, а в обществе утверждается соответствующая индивидуалистическая мораль. Различия: 1. По времени возникновения Исторически мораль возникла раньше права 2. По способу образования Мораль формируется всем обществом на основе нравственных представлений людей о добре и зле, чести, совести и т. д. Они обретают важное, всеобъемлющее значение постепенно, по мере признания их большинством членов общества. Правовые нормы устанавливаются или санкционируются государством в лице его специальных органов, уполномоченных на это. Например, нормы христианской морали, прежде чем стать основой поведения многих поколений, прошли долгую многовековую историю проникновения в культуру и умы людей. После вступления в законную силу правовых актов, содержащих в себе нормы права, они сразу же становятся общеобязательными для всех лиц, находящихся в сфере их действия. Например, нормы Гражданского кодекса РФ (часть I) вступили в действие с 1 января 1995 года, с этого же момента приобрели силу закона, т. е. стали обязательными для всех, к кому они относятся. 3. По форме выражения Моральные нормы не закрепляются в специальных актах. Они содержатся в сознании людей и передаются ими из поколения в поколение. Отражение норм христианской морали в Библии (в письменном источнике), является скорее исключением, чем правилом. Правовые нормы содержатся в официальных государственных актах (законах, указах и т.д.), которые являются единственным местом "пребывания" юридических норм, неким вместилищем, откуда люди "черпают" их, реализуя в конкретных жизненных ситуациях. 4. По степени детализации Требования норм морали носят достаточно расплывчатый характер, представляют собой обобщенные правила поведения (будь честным, добрым, справедливым, не убий). Нормы права имеют строго определенное юридическое содержание, детализированны, содержат в себе четко определенные понятия и юридические категории (смертная казнь). 5. По способу охраны от нарушений Выполнение норм морали обеспечивается внутренними нравственными убеждениями человека и (или) средствами общественного мнения. Результатом морального осуждения является чувство стыда и раскаяние. Обеспечение правовых норм нередко требует приме-нение мер юридической ответственности. Результа-том мер государственного принуждения является ограничение в правах и страдание правонарушителя, вызванное применением к нему санкций закона. Влияние морали на правотворчество и правоприменительную деятельность При создании правовых норм требования нравственности безусловно должны учитываться правотворческими органами. Законодатель, осуществляя свою деятельность, обязан руководствоваться общепризнанными моральными принципами, ибо противоречие норм права справедливым моральным устоям ведет к падению авторитета права в обществе. Отечественному законодательству известны правовые нормы, содержащие в себе моральные категории. К примеру, ложь, как известно, аморальное явление, однако существуют формы лжи, за которые законом предусмотрена уголовная ответственность: клевета, дача ложных показаний, подделка документов, мошенничество и т. д. Важное место в процессе применения норм права при решении конкретных юридических дел занимают нравственные нормы и принципы. Справедливое, обоснованное и законное судебное решение о клевете, оскорблении, хулиганстве, половых преступлений многом зависит от учета моральных норм действующих в обществе. Правонарушение. С точки зрения морали, является аморальным поведением, которое нужно не только моралью осуждать, но и искоренять мерами государственного принуждения. Таким образом, право активно содействует утверждению общечеловеческих нравственных представлений, убеждений и принципов, в то время мораль укрепляет нравственную основу и авторитет права, наполняет его глубоким нравственным содержанием. В. Право и религия В начальные периоды своей истории право неотделимо от религии и выступает, как правило, в религиозных формах (иудейское право, римское право на его ранних стадиях, мусульманское право и т. д.). В дальнейшем право "сбрасывает" религиозную форму, однако на Востоке этот процесс и ныне не завершен. Объединенные единой нормативной природой, все эти нормы характеризуются следующими общими чертами: » представляют собой определенный стандарт (образец, эталон, норматив) поведения, типичный и нормальный для данного времени и среды; » определяют границы должного и возможного поведения, служат ориентирами в выборе социально одобряемого поведения и одновременно являются средством контроля за этим поведением; » формируются в процессе жизнедеятельности людей и в этом смысле неотделимы от своего носителя; » преследуют достижение единых целей - обеспечение порядка и организованности в общественных отношениях. Соотношение права и религии нередко зависит от того, одновременно ли с государством формировалась та или иная религиозная система или после его возникновения. Так, у тех народов, где формирование государства и религии шло одновременно, право стало составной частью соответствующей религиозно-философской системы (иудейское право, индусское право, мусульманское право и т. д.). Здесь религия генетически предшествовала праву. В тех же случаях, когда та или иная религия формировалась в условиях уже сложившейся государственности (например, христианство), новая религия заставала уже действующее право, которое, как правило, оставалось светским. Религиозное право, сложившееся на почве такой религии, регулировало отношения, связанные главным образом с деятельностью церкви (каноническое право в Западной Европе). В странах Востока и ныне не преодолена слитность права с религией, что обусловливает специфику соотношения между ними. Так, само понятие права в рамках религиозной системы распространяется, помимо прочего, на отношения, которые не являются правом с точки зрения европейского его понимания. В исламе, например, оно охватывает вопросы, связанные с тем, как верующий должен одеваться, питаться, давать милостыню и т. д. Фактор слитности права и религии приводит к известному отождествлению в глазах верующих государства и религиозной общины и порождает ряд проблем в области равенства граждан перед законом. Так, в современных странах Востока в условиях государственного характера ислама немусульманин не может стать главой государства, ему весьма сложно стать депутатом парламента и т. д. Влияние религии проявляется также в неравенстве в ряде стран правового статуса мужчины и женщины и т. д. Сохранение действия традиционного, то есть добуржуазного (в том числе религиозного), права в ряде развивающихся стран Азии и Африки обусловливает двойственность правового статуса их граждан (Латинское слово status означает "положение".). У части из них он регулируется нормами европейского типа, другая же часть следует так называемому праву личного статуса. Оно основано на религиозной или этнической принадлежности лица, имеет личный, а не территориальный характер и включает вопросы брака, семьи, наследования и т. д., регулируемые нормами традиционного, то есть обычного, индусского или мусульманского права. Это создает трудности в обеспечении юридического равенства граждан, в достижении единых принципов правового регулирования. В Израиле при рассмотрении дел, касающихся вопросов личного статуса, может применяться иудейское право. В католических странах Европы и Америки наряду со светским правом возможно также применение канонического права, имеющего ограниченную сферу действия. Некоторые важнейшие правовые акты отражают здесь влияние религиозного правопонимания. Так, авторы Декларации независимости США 1776 г. рассматривали права человека как создание творца. В этом же контексте упоминается Бог в преамбуле Конституции Швейцарской конфедерации 1999 г. и т. д. В России до 1917 г. источниками права признавались Устав Духовных Консисторий, Книга Правил Св. Синода, Кормчая Книга и др. В Германии каноническое право и ныне является частью национальной правовой системы). Таким образом, между правом и религией существуют принципиальные различия. Секуляризация общественной жизни, утверждение свободы совести одновременно означает, что сфера действия религиозных норм значительно уже права. Так, предписания «Торы» распространяются исключительно на лиц, исповедующих иудаизм, Корана — соответственно на исповедующих ислам и т.д. Различны механизмы действия религии и права. В частности, религии (в особенности этические) обосновывают в своих священных книгах абсолютную непреложность предписываемого ими кодекса поведения ссылкой на высший авторитет, или, как сказали бы философы и богословы, «трансцендентное миру начало». В наши дни характер взаимодействия правовых и религиозных норм определяется характером государства и зависит от того, является ли последнее светским или нет. Г. Право и корпоративные нормы Под корпоративными нормами понимают правила поведения, выработанные в рамках корпораций (фирм, производственных объединений и т. д.), кооперативов, общественно-политических образований (политических партий, профсоюзов и т. д.). Как и право, эти нормы регулируют отношения в обществе. В этом их сходство с правом. В то же время они отличаются от правовых норм следующим. Корпоративные нормы создаются "снизу", то есть по воле членов соответствующих организаций, в то время как нормы права обычно создаются "сверху", то есть по воле государства. Корпоративные нормы действуют лишь в рамках соответствующих образований, тогда как действие норм права распространяется на всю территорию государства. Нарушение корпоративных норм влечет за собой применение санкций, предусмотренных в уставах соответствующих организаций. В отличие от этого при правонарушениях применяются санкции правовых норм, обеспечиваемые принудительной силой государства. Д. Право и закон Нельзя смешивать право и закон. Законодательство (юридическое право) есть только внешняя необходимая форма правовой системы страны. Новый подход к праву состоит в попытке установить различие между правом как объективным явлением общественной жизни и законом как формой выражения права и на этой основе сформулировать понятие правового закона. Право и закон не всегда совпадают, например, немецкие фашисты уничтожали людей в соответствии со своими законами, но вопреки праву. За основу нового подхода берется принцип формального равенства, что означает независимость и свободу людей в их правовых отношениях. Этот принцип в абстрактной форме выражает справедливость. Смысл разграничения права и закона в том, чтобы разграничить право и произвол, установить соответствие закона объективным требованиям права. Правовой закон характеризуется следующими признаками: 1. Он есть выражение и закрепление объективированной в праве меры свободы людей. 2. Воплощает в себе принцип формального правового равенства, имеющего всеобщий характер справедливости. 3. Учитывает и охраняет интересы тех, кто стеснен в своих возможностях или не может в силу определенных причин защитить свои права (больные, престарелые, безработные). 4. Это не продукт воли и субъективного усмотрения законодателя, а необходимая составная часть объективно складывающегося в данном обществе права. 5. Правовой закон — антипод произволу. Реальная жизнь закона возможна только в условиях правового государства. Следовательно, содержание права можно видеть в масштабе, в мере свободы.
Тема 17 "ПРИНЦИПЫ И ФУНКЦИИ ПРАВА" «Принципы и функции права: понятие и классификация» 1. Принципы права Право строится и функционирует на основе определенных принципов, которые выражают ею сущность и социальное назначение, отражают главные свойства и особенности права. Принципы права — это основные, исходные положения, юридически закрепляющие важнейшие закономерности общественной жизни. Под принципами права понимаются исходные руководящие идеи, лежащие в основе права и находящие свое осуществление не только в юридической форме, но и в тех общественных отношениях, которые они отражают. По мнению французского юриста Р.Давида, общие принципы отражают «подчинение права велениям справедливости в том виде, как последняя понимается в определенную эпоху и определенный момент» (Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. С. 145). Принципы права в современных условиях приобретают универсальное значение и наиболее отчетливо проявляются в области основных прав человека. Надо отметить три различных подхода к проблеме принципов права: традиционный (в частности, исламский), романо-германский и англосаксонский. В исламском шариат (т.е. предписания верующим, что они должны делать и чего не должны) является основным источником законодательства. В романо-германском общие принципы права сложились как источник административного права. В странах англосаксонского права понятие общих принципов права исторически не сложилось. Дела в случае пробелов в праве изначально решались на основе принятых требований разума или прецедента, а также понятий о справедливости. Многие ученые считают, что невозможно дать исчерпывающий перечень основных принципов права. Принципы права являются стержнем всей системы права государства. Они могут специально закрепляться в общих юридических нормах (конституциях, преамбулах законов, кодексах) или составлять саму материю права, проникая во внутреннее содержание правовых норм. В зависимости от того, на какую область права они распространяются (сферы своего влияния), принципы делятся на три группы: общие (общеправовые), межотраслевые и отраслевые. К числу общих принципов относятся: приоритета прав и свобод человека как высших социальных ценностей; социальной справедливости; законности; юридическое равенство граждан перед законом и судом; гуманизм; демократизм; единство прав и обязанностей; ответственности за вину: сочетание убеждения и принуждения и т.п. Межотраслевые принципы характеризуют наиболее существенные черты нескольких отраслей права, такие руководящие начала, которые выражают особенности нескольких родственных отраслей права: уголовно-процессуальный, гражданско-процессуальный. Среди них выделяют: принцип неотвратимости ответственности, принцип состязательности и гласности судопроизводства, равного доступа к судебной защите и т.д. Отраслевые правовые принципы наиболее общие черты конкретной отрасли права (административного, гражданского и др.), действующие в рамках только одной отрасли права. К ним относятся: в гражданском праве — принцип равенства сторон в имущественных отношениях; в уголовном процессе — презумпция невиновности и т.п. 2. Функции права Понятие и виды функций права Социальное назначение права проявляется в его функциях. Функции права — это основные направления правового воздействия на общественные отношения и их упорядочение, определяемые сущностью и социальным назначением права в жизни общества. В известной степени условно можно выделить две группы критериев, которые лежат в основе дифференциации функций права: 1) внешние, в соответствии с которыми выделяют так называемые социальные функции права (политическую, экономическую, воспитательную), и 2) внутренние. Последние вытекают из самой природы права, способов его воздействия на поведение людей, особенностей форм реализации. В этом случае выделяют регулятивную и охранительную функции права. Регулятивная и охранительная функции — это имманентные праву функции, которые определяют необходимость его существования как социального института общества. Особенности регулятивной функции заключаются прежде всего в установлении позитивных правил поведения, в организации общественных отношений, в координации социальных взаимосвязей. В рамках этой функции выделяют две ее разновидности (подфункции) — регулятивную статическую и регулятивную динамическую (С. С. Алексеев). Регулятивная статическая функция выражается в воздействии права на общественные отношения путем их закрепления в тех или иных правовых институтах. Право юридически закрепляет, возводит в разряд четко урегулированных те общественные отношения, которые представляют собой основу нормального, стабильного существования общества, соответствуют интересам его большинства и выражают общую волю. Решающее значение в проведении статической функции принадлежит институтам права собственности, институтам политических прав и свобод граждан. Отчетливо данная функция выражена в авторском, изобретательском праве и др. Регулятивная динамическая функция выражается в воздействии права на общественные отношения путем оформления их движения (динамики). Она воплощена в институтах гражданского, административного, трудового права, опосредующих хозяйственные процессы в экономике, и других сферах. Наиболее характерными путями (способами) осуществления регулятивной функции права являются: » определение посредством норм права праводееспособности граждан; » закрепление и изменение правового статуса граждан; » определение компетенции государственных органов, полномочий должностных лиц; » установление правового статуса юридических лиц; » определение юридических фактов, связанных с возникновением, изменением и прекращением правоотношений; » установление конкретной правовой связи между субъектами права (регулятивные правоотношения); » определение оптимального типа правового регулирования (общедозволительного, разрешительного) применительно к конкретным общественным отношениям. С учетом сказанного регулятивную функцию права можно определить как обусловленное социальным назначением направление правового воздействия, выражающееся в установлении позитивных правил поведения, предоставлении субъективных прав и возложении юридических обязанностей на субъектов права в целях закрепления и содействия развитию отношений, соответствующих интересам общества, государства и граждан. Охранительная функция права — это обусловленное социальным назначением направление правового воздействия, нацеленное на охрану общезначимых, наиболее важных экономических, политических, национальных, личных отношений, их неприкосновенность и сообразно этому на вытеснение отношений, чуждых данному строю. Специфика охранительной функции состоит в следующем. Во-первых, она характеризует право как особый способ воздействия на поведение людей, выражающийся во влиянии на их волю угрозой санкций, установлением запретов и реализацией юридической ответственности. Во-вторых, она служит информатором для субъектов общественных отношений о том, какие социальные ценности взяты под охрану государством посредством правовых предписаний. В-третьих, она является показателем политического и культурного уровня общества, гуманных начал, содержащихся в праве. Характерные черты охранительной функции права прослеживаются более четко, если ее сравнить с правоохранительной деятельностью государства. Общее назначение последней сводится к тому, чтобы обеспечить неуклонное выполнение субъектами права требований закона, т.е. обеспечить режим законности. Достигается это выявлением правонарушений, их расследованием, привлечением к ответственности виновных. Таким образом, если охранительная функция права — это действие самого права, то правоохранительная деятельность государства является материальной гарантией соблюдения требований права, поскольку это действие специальных учреждений (МВД, прокуратуры, суда) по охране права, действие не самого права, а внешнего по отношению к нему фактора. Кроме того, охранительная функция направлена на охрану общественных отношений, а правоохранительная деятельность — на охрану самого права. Функции права связаны с функциями государства, это основные направления его воздействия на общественные отношения, на поведение людей: экономическая, социальная, экологическая, законодательная, исполнительная, судебная, а также другие функции. Право призвано быть стабилизирующим фактором общественного развития. Виды функций права Если следовать широкому смыслу функций права, в соответствии со своим предназначением правовые нормы выполняют в обществе следующие функции: » экономическая - упорядочивает производственные и имущественные отношения, закрепляет формы собственности и т.п.; » политическая (регламентирует политические отношения, регулирует деятельность субъектов политической системы и пр.); » идеологическая, в рамках которой право способствует формированию в общественном сознании представлений о необходимых и желательных принципах и правилах поведения. » регулятивная, которая проявляется в способности воздействовать на поведение членов общества правовыми средствами; » охранительная, заключающуюся в способности охранять положительные, общественно полезные и вытеснять вредные отношения, т.е. направлена на охрану общественных отношений, а правоохранительная на охрану самого права; » гуманистическая, которая выражается в том, что право смягчает возникающие в обществе социальные противоречия и конфликты; » воспитательная, отражающуюся в подготовке подрастающего поколения к, оказывает специфическое педагогическое воздействие на лиц, связана с формированием у субъектов мотивов правомерного поведения и формирует у субъектов надлежащее восприятие существующих в обществе ценностей и идеалов; Функции права можно рассматривать как две основные группы с точки зрения их общесоциальной и специально-юридической направленности. -» Общесоциальные функции - это основные направления правового воздействия на различные сферы общественной жизни - экономику, политику, духовные отношения, культуру и др. Различают следующие общесоциальные функции: экономическая (правовое обеспечение производственных отношений, закрепление форм собственности и т.д.); политическая (правовое обеспечение деятельности субъектов политической системы); воспитательная (педагогическое воздействие на общество). -» Специально-юридические функции - это правовое регулирование общественных отношений: » регулятивная (содействует развитию наиболее ценных для общества и государства социальных связей, регулирует общественные отношения); » охранительная (производна от регулятивной функции, призвана ее обеспечивать, осуществляет правовое воздействие, направленное на охрану общезначимых и вытеснение отношений, чуждых данному обществу, реализуется с помощью правовых ограничений-обязанностей, запретов, наказаний и пр.). Соответственно этому можно отметить следующие особенности функции права: 1. Функции права производны от его сущности и определяются назначением права в обществе. Функции — это «свечение» сущности права в общественных отношениях. 2. Функции права — это такие направления его воздействия на общественные отношения, потребность в осуществлении которых порождает необходимость существования права как социального явления. 3. Функции выражают наиболее существенные, главные черты права и направлены на осуществление коренных задач, стоящих перед правом на данном этапе развития общества. 4. Функции права представляют направления его активного действия, упорядочивающего определенный вид общественных отношений. Поэтому одним из важнейших признаков функции права является ее динамизм, движение, действие. Еще Гёте говорил: «Функция — это существование, мыслимое нами в действительности». 5. Постоянство, как необходимый признак функции, характеризует непрерывность, длительность ее действия.
Тема 18 "СОЦИАЛЬНЫЕ НОРМЫ" «Социальные нормы» 1. Социальные нормы и место права в их системе В процессе своей жизнедеятельности люди вступают во взаимоотношения с объектами природы (материальными объектами), а также друг с другом. Люди первобытнообщинного строя не знали права и руководствовались в своей деятельности правилами, которые устанавливались в процессе жизни рода-племени. Большую роль в их жизни играли обычаи, традиции, мифы, ритуалы, обряды. В тот далекий период зарождались и религиозные нормы. Право появилось гораздо позднее, с появлением такого социального института общества как государство. Правила используются для регулирования поведения человека в его отношениях с природой, техникой либо в сфере общественных отношений. Разнообразие деятельности человека в обществе приводит к разнообразию правил поведения, совокупность которых и обеспечивает регулирование отношений. Система нормативного регулирования — это совокупность социальных норм, регулирующих поведение людей в обществе, отношения их между собой в рамках объединений, коллективов, и социально-технических, регламентирующих их взаимоотношения с природой. Понятие «норма» в самом широком смысле означает правило, образец, стандарт, руководящее начало. Значение любой нормы состоит в том, что она указывает на те границы, пределы, в которых существует то или иное явление или объект, сохраняя при этом свое качество и не утрачивая своей сущности. Все нормы, используемые людьми, делятся на две группы: несоциальные (социально-технические) и социальные нормы. Граница между ними проходит главным образом по предмету регулирования. Если социальные нормы регулируют отношения между людьми и их объединениями, то технические нормы - отношения между людьми и внешним миром, природой, техникой. Это отношения типа «человек и машина», «человек и орудие труда», «человек и производство». К техническим нормам относят сугубо технические, санитарно-гигиенические, экологические, биологические, физиологические и др. А. Несоциальные нормы. Эти нормы регулируют отношения человека к природе, технике и представляют собой специфический язык общения человека с материальными объектами. К ним можно отнести технические, сельскохозяйственные, климатические, физиологические, биологические, химические, санитарно-гигиенические и другие нормы. Особое место занимают технические нормы, основанные на познании законов природы и направленные на регулирование производственных процессов, а также обслуживание непроизводственных потребностей людей. Они, в принципе, могут быть установлены (открыты) любым человеком. Несоблюдение технических или других несоциальных норм порождает ответные негативные последствия на конкретные действия человека со стороны сил природы или материальных объектов. Например, нарушение агротехнических правил ведет к снижению урожайности сельскохозяйственных культур. Б. Социальные нормы. Это правила поведения, регулирующие отношения между людьми. Это своего рода образцы, стандарты, масштабы поведения одного человека по отношению к другому, которые распространяются на все случаи данного рода и которым должны подчиняться все лица, попавшие в регламентированную ситуацию. Социальные нормы учитывают интересы тех или иных социальных групп и могут создаваться определенными социальными группами, хотя существует немало норм и общечеловеческих. Социальные нормы имеют следующие общие признаки. Во-первых, они регулируют типичные ситуации или вид общественных отношений (поведение в общественном месте, отношение к старшим, проведение демонстраций и т. п.), а не отдельный случай или конкретные общественные отношения. Во-вторых, социальные нормы рассчитаны на многократное повторение. Урегулировав одну ситуацию, социальная норма начинает действовать вновь, если возникнет аналогичная ситуация. В-третьих, социальные нормы имеют общий характер, т. е. они рассчитаны не на одного или нескольких человек, а сразу на многих лиц, поименно не указанных. Их характеризуют неперсонифицированность, неконкретность адресата. В-четвертых, за нарушение социальных норм санкции следуют со стороны людей (индивидов, организаций, государства, общества). Социальные нормы обладают следующими характерными свойствами: 1. Социальные нормы — правила поведения. Они устанавливают образцы, в соответствии с которыми люди взаимодействуют друг с другом, указывают каким должно или может быть поведение людей. 2. Социальные нормы являются правилами поведения общего характера. Требования социальных норм рассчитаны не на отдельного человека, как, например, индивидуальные правила, а на всех людей, живущих в обществе. Эти нормы действуют постоянно, непрерывно, в отношении всех случаев, которые предусмотрены правилом. 3. Социальные нормы представляют собой обязательные правила поведения. Поскольку нормы призваны упорядочивать общественные отношения и согласовывать интересы людей, требования норм охраняются силой общественного мнения, а при особой необходимости — государственно-властным принуждением. Таким образом, социальные нормы — это общие правила поведения, непрерывно действующие во времени в отношении неопределенного круга лиц и неограниченного количества случаев. Действующие в обществе многочисленные социальные нормы составляют правила человеческого общежития. Все они обусловлены историческими, экономическими, политическими, социальными, бытовыми и другими условиями, существующими в обществе. Правовые нормы являются составной частью системы социальных норм, но частью самой важной, несущей основную нагрузку по упорядочению жизни общества. Это связано с тем, что они регулируют жизненно важные вопросы: государственной власти и подчинения, осуществления политической деятельности, прав и свобод граждан, форм собственности, применения труда и сферы распределения, вопросы социальной защиты, военной сферы, дипломатической, внешнеполитической и внешнеэкономической деятельности. Как часть целого правовые нормы не должны противоречить другим социальным нормам, в противном случае уровень и качество их реализации снижаются. 2. Виды социальных норм Классифицируются социальные нормы на нормы права, нормы морали (нравственности), обычаи, корпоративные нормы (нормы общественных организаций). Иногда выделяют ещё следующие виды социальных норм: эстетические; нормы культуры; политические; организационные; нормы религиозных организаций; нормы трудовых коллективов; правила общежития; нормы традиций и ритуалов. При этом одна и та же норма может быть закреплена в праве, оценивать ситуацию с точки зрения морали и в своей основе являться обычаем. Различные виды социальных норм появлялись не одновременно, а по мере необходимости в связи с развитием общественных отношений, когда в обществе возникает в них потребность. Виды социальных норм Что собой представляют нормы Чем обеспечивается реализация норм Нормы морали Правила поведения, которые являются производными от представлений людей о добре и зле, о справедливости и несправедливости, о хорошем и плохом Силой общественного мнения и внутренним убеждением людей Нормы обычаев Правила поведения, вошедшие в привычку в результате их многократного повторения (ст.5 ГК РФ) Силой привычки людей Корпоративные нормы Правила поведения, установленные общественными организациями (Устав, положениях, программах организаций, ст.ст. 13, 30 Конституции РФ) Внутренним убеждением членов этих организаций, а также самими общественными объединениями Религиозные нормы Правила поведения, содержащиеся в различных священных книгах либо установленные церковью (Старый завет, Новый завет, Коран, Талмуд, ст.ст. 14, 28, 59 Конституции РФ) Верой людей в их справедливость и необходимость, а также деятельностью церкви Правовые нормы Правила поведения, установленные или санкционированные государством, а иногда и непосредственно народом Авторитетом и принудительной силой государства Политические нормы Правила поведения многочисленных и разнообразных субъектов политики, участников политического процесса, политических отношений (Политические манифесты) Верховенством власти Все существующие социальные нормы можно классифицировать по трем основаниям: 1. По сфере регулирования общественных отношений социальные нормы подразделяются на: » нормы обычаев — это правила поведения, сложившиеся в результате длительного повторения людьми определенных действий, закрепившиеся как устойчивые нормы. Ученые предполагают, что первым видом социальных норм, возникшим еще в первобытном обществе, были обычаи. Обычаи регулировали практически все стороны жизни первобытного общества. Особая роль в первобытном обществе принадлежала такой разновидности обычаев, как ритуалы. Ритуалом называют правило поведения, в котором самым главным является заранее строго заданная форма его исполнения. Само содержание ритуала не столь важно — главное значение имеет именно его форма. Ритуалами сопровождались многие события в жизни первобытных людей. Нам известно о существовании ритуалов проводов соплеменников на охоту, вступления в должность вождя, преподнесения даров вождям и др. Несколько позднее в ритуальных действиях стали выделять обряды. Обряды представляли собой правила поведения, заключавшиеся в выполнении некоторых символических действий. В отличие от ритуалов они преследовали определенные идеологические (воспитательные) цели и оказывали более серьезное влияние на психику человека. » нормы традиций - это исторически сложившиеся и передающиеся из поколения в поколение обобщенные правила, связанные с поддержанием семейных, национальных и иных устоев; » нормы морали — правила поведения, которые устанавливаются в обществе в соответствии с нравственными представлениями людей о добре и зле, справедливости и несправедливости, долге, чести, достоинстве. Нормы морали формировались в первобытном обществе параллельно с нормами обычаев и религии. Они охраняются силой общественного мнения и (или) внутренними убеждениями человека; » религиозные нормы как вид социальных норм возникают в эпоху первобытности. Первобытный человек, осознававший свою слабость перед силами природы, приписывал последним божественную силу. Первоначально объектом религиозного преклонения был реально существующий предмет — фетиш. Потом человек стал поклоняться какому-либо животному или растению — тотему, видя в последнем своего предка и защитника. Затем тотемизм сменился анимизмом (от лат. «анима» — душа), т. е. верой в духов, душу или всеобщую одухотворенность природы. Многие ученые полагают, что именно анимизм стал основой для возникновения современных религий: со временем среди сверхъестественных существ люди выделили несколько особенных — богов. Так появились первые политеистические (языческие), а потом и монотеистические религии; » политические нормы — это общие правила поведения, регулирующие отношения между классами, социальными группами, связанные с осуществлением государственной власти, способом организации и деятельности государства; » экономические нормы — представляют собой правила поведения, регулирующие общественные отношения, связанные с производством, распределением и потреблением материальных благ; » нормы права — общеобязательные правила поведения людей, установленные и охраняемые государством; » нормы общественных организаций (корпоративные) являются правилами поведения, регулирующими общественные отношения внутри различных общественных организаций между их членами. Эти нормы возникают последними по времени и устанавливаются самими общественными организациями и охраняются с помощью мер, предусмотренных уставами этих организаций. » деловые обыкновения — это правила поведения, складывающиеся в практической (производственной, учебной, научной) деятельности и регулирующие повседневную жизнь людей. Они фиксируют заведенный порядок дел и имеют локальный характер. Например, принято, что студенты приветствуют преподавателя стоя или что на некоторых предприятиях рабочий день начинается с планерки, а на других — с выдачи работникам письменных заданий на день (водителям — путевого листа или товарно-транспортной накладной). » эстетические нормы — это правила поведения, регулирующие отношение к прекрасному и безобразному. Например, считается признаком хорошего тона (вкуса) украшать жилище цветами. Однако не все эстетические нормы столь конкретны. Чаще они не содержат определенных моделей поведения в той или иной ситуации. Кроме того, эстетические нормы весьма субъективны. Недаром говорят: «О вкусах не спорят». Например, к сюрреалистической живописи С. Дали относятся по-разному: есть у него не только поклонники, но и противники. И тем не менее в обществе все же существует идеал красоты, составляющий основу социальной нормы. Отклонение от идеала красоты, существующего в обществе, бросает тень на человека хотя бы тем, что свидетельствует об отсутствии у него вкуса, о неполноценном развитии личности. Общепринято, например, что одежда человека не может состоять одновременно из предметов, имеющих разное назначение: галстук и кроссовки, ювелирные украшения и хозяйственная сумка. » нормы этикета — это правила поведения, касающиеся внешнего проявления отношения к людям, причем отношения благоприятного, располагающего к общению (обхождение с окружающими, формы обращений и приветствий, манеры, одежда и т. п.). Однако за учтивостью могут скрываться недоброжелательность и неуважительное отношение к человеку, и в этом плане можно сказать, что выполнение человеком данных норм может расходиться с его истинным отношением к людям, событиям. И тем не менее, как говорится в пословице: «Лучше худой мир, чем добрая ссора». Примеры норм этикета: мужчина, выходя из автобуса, подает руку своей спутнице; за столом хлеб берут руками, а не вилкой; гостю неприлично пристально разглядывать интерьер квартиры, а тем более интересоваться стоимостью вещей. 2. По способу образования социальные нормы подразделяются на: ~ стихийно образованные (нормы обрядов, традиций, морали) и нормы, ~ образовавшиеся в результате сознательной деятельности людей (нормы права). 3. По способу закрепления общественные правила поведения делятся на письменные и устные. Нормы морали, обычаев, традиций, как правило изустно передаются из поколения в поколение. В отличие от них, правовые нормы приобретают обязательный характер и государственную защиту только после их письменного закрепления и опубликования в специальных актах (законах, постановлениях, указах и т. д.). Объединенные единой нормативной природой, все эти нормы характеризуются следующими общими чертами: ♦ представляют собой определенный стандарт (образец, эталон, норматив) поведения, типичный и нормальный для данного времени и среды; ♦ определяют границы должного и возможного поведения, служат ориентирами в выборе социально одобряемого поведения и одновременно являются средством контроля за этим поведением; ♦ формируются в процессе жизнедеятельности людей и в этом смысле неотделимы от своего носителя; ♦ преследуют достижение единых целей - обеспечение порядка и организованности в общественных отношениях.
Тема 19 "ТЕОРИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ПРАВА" «Теории происхождения права» 1. Основные теории права В разных частях света, в группах государств или в отдельно взятой стране исторически складывалась своя система права, отличающаяся друг от друга. Обстоятельства места, времени и условий развития тех или других народов объективно формировали свои источники права. Вместе с тем на каждом отдельном отрезке времени и при каждой специфической ситуации в действие вступало конвенционное начало, которое в числе других субъективных моментов способствовало единообразию в представлениях о праве. Существующие в мире правовые системы и правовые семьи наглядно иллюстрируют сказанное. Но в них было много общего в понимании сути права как регулятора общественных отношений. Это и понятно, ибо право утратило бы свою роль по стабилизации и упрочению общественных связей, если бы оно понималось всеми абсолютно по-разному. Каждая научная теория преувеличивает, гипертрофирует одну какую-то сторону права в ущерб другим. Но в каждой из них заключены элементы истинного знания. Поэтому их рассмотрение представляет не только исторический, но и теоретический интерес. А в модифицированной форме некоторые из них сохраняются и в настоящее время. Теория естественного права Теория естественного права (философский подход к праву) как утверждение свободы и справедливости в практике правового государства. Контуры этой теории наметились еще в древности. Истоки естественно-правовых взглядов лежат в Древней Греции и Древнем Риме. Еще Сократ и Платон пытались выявить нравственные, справедливые начала в праве, заложенные самой природой человека. Например, Цицерон говорил, что закон государства, противоречащий естественному праву, не может рассматриваться как закон. Логически завершенную форму и распространение эта концепция получила в XVII-XVIII веках в трудах Гоббса, Локка, Радищева и др. В ней разделяются такие понятия, как право и закон. Фундаментальную разработку эта теория получила в трудах Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ш.-Л. Монтескье, Д. Дидро, Ж.-Ж. Руссо, А. Н. Радищев. Суть теории естественного права состоит в том, что кроме позитивного права, которое создается государством, существует общее для всех людей естественное право, стоящее над позитивным правом (право на жизнь, безопасность, свободу, равенство, собственность, справедливость и т. п.). Эти права принадлежат человеку от рождения и должны беспрепятственно осуществляться, источник прав человека находится не в законодательстве, а в самой природе человека. Основными положениями теории естественного права являются: » право и закон - не одно и то же; » законы (писаное, "позитивное" право) созданы законодателями (людьми) и приняты государственными органами; » право существует само по себе, имеет естественный (производный от природы) характер; » право - совокупность высших нравственных ценностей (свобода, равенство, справедливость); » фактически право и мораль едины, основу права составляют нравственные ценности; » не всегда законы соответствуют естественному праву; » права человека имеют естественный характер, принадлежат человеку от рождения и не зависят от воли законодателя. Достоинствами теории естественного права являются: ~ прогрессивность; ~ признание за человеком его неотъемлемых прав и свобод; ~ допущение, что официальные законы не всегда соответствуют естественному праву (то есть, нормам справедливости). ~ обосновывает необходимость приведения законов в соответствие с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода и др. К основным недостаткам теории естественного права относятся: прямое отождествление права и морали; противопоставление писаного (позитивного) и неписаного (естественного) права, то есть конкретных формально-определенных юридических норм и абстрактных идей; преувеличение роли неписаного права; различное понимание людьми идей справедливости. отрицание роли государства в правотворческом процессе. Историческая школа права Основоположниками данной теории, сложившейся в конце XVIII - начале XIX в., считаются Г. Гуго, Г. Ф. Пухта, Ф. К. Савиньи - австрийские и немецкие юристы. Право ими рассматривается как выражение, продукт народного духа, народного правового убеждения. Оно складывается подобно языку постепенно в ходе исторического процесса независимо от субъективной воли государства. Право всегда национально. Оно существует в виде живого представления правовых институтов, юристы же из него лишь извлекают нормы. Суть теории права, выдвинутой представителями школы, в том, что: » право возникает само по себе и формируется постепенно (подобно языку и нравам); » основу права составляют сложившиеся и устоявшиеся правовые обычаи; » официальные законы являются юридическим оформлением (оболочкой) уже сложившихся обычаев. К достоинствам теории права можно отнести те факты, что: ~ обычай действительно предшествовал появлению права; ~ принимая законы, законодатель должен учитывать сложившиеся общественные отношения, культурно-исторические и национальные особенности; ~ теория обращает внимание на исторические условия формирования права, особенности страны и эпохи, на естественность развития права. Главным недостатком теории является ее обращенность в прошлое, непризнание естественной природы прав человека. Эта школа чрезмерно преувеличивает роль обычая в системе нормативного регулирования, который ставится над законом. Теория нормативистского права Нормативный подход к праву как средству поддержания законности и стабильности. Нормативистская концепция права получила распространение в первой трети XX в. Ее авторами считаются X. Кельзен - австрийский политик и правовед; Штаммер - немецкий юрист и социолог; Новгородцев – русский ученый правовед. По мнению Кельзена, право представляет собой стройную иерархическую пирамиду во главе с «основной нормой». Каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы. В основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты - решения судов, договоры, предписания администрации. Г.Кельзен видел право в виде «лестницы норм», на вершине которой стоит «основная норма» (конституция). Теория права должна быть свободной от идеологии и представлять собой «чистую науку». Право — это система должного поведения людей, государственная воля, выраженная в обязательном нормативном акте, обеспеченном принудительной силой государства. Суть нормативистской теории составляют следующие положения: » право является пирамидой норм; » во главе данной пирамиды стоит "суверенная норма", определяющая смысл остальных норм (конституция); » каждая норма в данной иерархии черпает юридическую силу от вышестоящей и, в конечном итоге, от суверенной нормы; » сила права зависит от разумности построения всей иерархической правовой системы; » право "живет" только в кодифицированных юридических нормах, то есть не может быть права вне норм (например естественного); » право необходимо изучать и воспринимать вне всякой связи с религией, философией, моралью, то есть "в чистом виде". К достоинствам теории можно отнести следующие: ~ признание необходимости структурирования правовой системы, то есть построения ее в виде иерархии - от индивидуальных актов до суверенной нормы высшей юридической силы; ~ идея о суверенной норме - фактически об основном законе высшей юридической силы, который венчает всю правовую систему; ~ признание в качестве права только кодифицированных (писаных) юридических норм, отделение права от философии, морали и т. д., следовательно, ликвидация дуализма между "естественным" и "позитивным" правом. ~ такой подход позволяет создавать и совершенствовать систему законодательства, обеспечивает определенный режим законности, единообразное применение норм и др. Недостатки теории: главный - повышенное внимание к формальной стороне права. игнорирование содержательной стороны права (субъективных прав личности, соответствия потребностям экономического развития и т.п.), игнорирование естественных и нравственных начал в праве, абсолютизации государственного влияния на правовую систему, угроза праву со стороны государства. Нормативное понимание права хорошо служит в условиях стабильного общества. В настоящее время широкое признание получило требование соответствия позитивных законов государства правам человека. Утверждается приоритет прав и свобод личности. Социологическая теория права Социологический подход к праву как средство обеспечения динамизма общественной жизни. Социологический подход сформировался во второй половине XIX в., в рамках школы «свободного права». Авторами социологической теории права считаются Э. Эрлих, Г. Канторович, Муромцев, Г.Ф.Шешеневич и др. Идеологи нового правового мышления призвали к открытому и свободному судейскому правотворчеству. Отсюда тезис: «Право следует искать не в нормах, а в самой жизни». Эта школа полагает, что нормы, записанные в законах и других актах государства, еще не есть само право. Гораздо важнее то право, которое складывается в жизни. Это «живое право» есть система правоотношений, поведения людей в сфере права. Отсюда на первое место выдвигается фигура судьи как творца права. Право — сосуд, который следует наполнить, и это делают судьи и администраторы. Право, по их мнению, следует искать не в нормах, а в самой жизни. Эта школа имеет широкое распространение в Англии. Суть социологической теории составляют следующие положения: » право и закон нетождественны между собой; » закон - писаное право; » право - реализация закона (то есть правопорядок, юридическая практика, правоприменение). Теория прогрессивна с точки зрения либерализма и широкого понимания правопорядка. Недостаток теории состоит: в фактическом отождествлении права и правопорядка. скорее дестабилизирует правовой порядок, нежели укрепляет его. вносит неопределенность и сумятицу в отношения субъектов правового общения. Разновидностью социологического направления выступает теория солидаризма (Леон Дюги). Он выдвинул идею права, основанного на норме социальной солидарности, как внешнего выражения общественной жизни. Такая концепция ведет к отрицанию индивидуальных свобод и прав человека, к корпоративному государству. Заслуживает также внимания очень популярная на Западе примирительная теория происхождения права. Смысл этой теории состоит в том, что право зародилось не внутри рода, а для упорядочения отношений между родами. Время от времени между отдельными родовыми группами случались конфликты. Они влекли за собой кровную месть сородичей убитых, которая могла продолжаться до тех пор, пока не будут уничтожены последние члены конфликтующих групп. Чтобы избежать невыгодных потерь людей в результате внутренних конфликтов, между родами при посредничестве совета старейшин подписывались договоры о примирении, из которых, как полагают приверженцы данной теории, впоследствии возникло так называемое примирительное право. Сначала нормы этого права передавались из поколения в поколение изустно, а затем были оформлены государством в форме законов, предусматривающих санкции за их нарушение. Реалистическая школа Одним из социологического направления является реалистическая теория права (Рудольф Иеринг). Эта школа в определенной мере примыкает к нормативистскому направлению. Она определяет право как защищенный государством интерес личности. Государство выступает необходимым инструментом организации, поддержания и сохранения общества и без государственной власти право есть пустой звук. Существует только позитивное право и содержание его составляет только защищенный интерес личности (Е.Трубецкой). Отрицательные стороны правового реализма: — отсутствие прочной юридической основы предпринимаемых действий и уверенности в конечных их результатах; — решение юридических дел в пользу экономически и политически сильного, в ущерб слабым, малообеспеченным, не стоящим у кормила политической власти; — опасность некомпетентного решения и откровенного произвола со стороны нечистоплотных должностных лиц. Психологическая теория права Логически завершенную форму получила в XX веке в трудах Л. И. Петражицкого, Г. Тарда, Рейснера, Росса и др. По данной концепции психика человека - это фактор, который определяет развитие общества. Понятие и сущность права определяются не через деятельность законодателя, а через правовые эмоции, переживания людей. Эта теория подразделяет право на позитивное и интуитивное. Позитивное — право установленное государством, совокупность норм права. Интуитивное или неофициальное право — результат внутреннего, интуитивного самоопределения индивида, это чисто психологическое явление, особое состояние души человека, вырабатываемое путем взаимного психического общения людей. Интуитивные переживания (интуитивное право) выступает регулятором поведения человека и потому рассматривается как реальное, действительное право. Оно выступает критерием оценки позитивного права. В разладе между позитивным и интуитивным правом заключается главная причина социальных потрясений. Право здесь выступает как одно из явлений психической жизни общества и представляет собой императивно-атрибутивное (обязательно-притязательное) переживание людей. Оно включает в себя правовое сознание. Суть данной теории можно отнести следующие: » причины появления права коренятся в психике людей; » субъективные права возникли из чувства правомочия на что-либо; » юридические обязанности произошли от психологического чувства обязанности сделать что-либо; » право делится на интуитивное (исходящее из личных переживаний) и позитивное (установленное государством); » истинным авторы теории считали именно интуитивное право, так как именно оно побуждает человека к самостоятельным и волевым действиям. Достоинствами данной теории являются следующие: ~ признание психологического элемента в возникновении и функционировании права; ~ учитывает психологические особенности людей, роль правосознания в правовом регулировании общественных отношений. ~ интуитивное право имеет много общего с правосознанием. Основные недостатки теории: односторонний характер, отрыв от объективной реальности, недостаточный учет других факторов (кроме психологических); объявление интуитивного права (фактически правосознания) действительным правом, придается значение только интуитивному праву, как регулятору поведения человека. Марксистская теория права Эта теория зародилась во второй половине XIX - начале XX в. и являлась господствующей в СССР и ряде социалистических стран вплоть до конца 80-х гг. XX в. Основоположники данной теории - К. Маркс (1818 - 1883); Ф. Энгельс (1820 - 1895); В. И. Ленин (1870 - 1924). В соответствии с этой теорией право есть выражение и закрепление воли экономически и политически господствующего класса. Право представляет собой социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение. Право — явление производное от государства, в полной мере определяется его волей. Подчеркивается экономическая обусловленность права, оно всегда выражало требования экономических отношений. Оно не могло быть выше, чем экономический и культурный строй, породивший его. Одна из идей сторонников этого направления состоит в том, что всякое право есть применение одинакового масштаба к различным людям, которые на деле не равны друг другу. Равное право, следовательно, оборачивается фактическим неравенством. Суть марксистской теории права составляют следующие положения: » в основе теории лежит классовый подход; » право - возведенная в закон воля правящего класса; » право отражает существующие производственные отношения, где основная масса средств производства сосредоточена в руках небольшой группы собственников; » право устанавливается и охраняется государством. Положительные стороны теории: ~ подведение экономического базиса под вопрос изучения права; ~ трезвая оценка роли государства и государственной элиты в создании права; ~ показывает зависимость права от социально-экономических факторов, наиболее существенно влияющих на него; ~ обращает внимание на тесную связь права с государством, которое устанавливает и обеспечивает его. Основные недостатки теории: преувеличение роли классовых антагонизмов, недооценка интегрирующей функции права (или средства решения противоречий в обществе); отсутствие общечеловеческих критериев; игнорирование культурных факторов, ограничение существовавшего права историческими рамками классового общества. Интегральный (интегративный) подход к пониманию права. Мы рассмотрели различные теории права. Каждая из них односторонне, несовершенно раскрывает сущность права. Но вообще вряд ли мыслимо вполне совершенное право. В действительности оно всегда в чем-то неудовлетворительное, несовершенное, требующее разных измерений и неодинаковой трансформации в зависимости от условий, места и времени. Поэтому следует приветствовать различные подходы к пониманию права, ибо на этом пути решаются многие практические вопросы: основания права, источников права, пределов правового воздействия, эффективности права, разрешения противоречий права и др. Об этом — в следующих темах лекций. Каждая концепция имеет свои достоинства и недостатки. Различные подходы к правопониманию, разные определения права и стремление к их синтезу в рамках единого понятия имеют определенную ценность в научных целях. Нельзя считать тот или иной признак неприемлемым или наоборот существенным. Мера свободы и справедливости будет характеризовать содержание, а формальным свойством будет общеобязательность, основывающаяся на принуждении со стороны государства. Право утратило бы свою ценность, перестало бы выполнять свою роль по стабилизации и упорядочению общественных связей, если бы понималось всеми по-разному. Определенность в понимании права — исходное начало определенности и порядка в общественных отношениях. Право — это совокупность признаваемых в данном обществе и обеспеченных официальной защитой нормативов равенства и справедливости, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их взаимоотношении друг с другом. С учетом положений различных теорий можно определить существенные черты права: 1. Право есть система нормативного регулирования, основанная на учете интересов различных слоев общества, их согласии и компромиссах. 2. Право есть мера, масштаб свободы и поведения человека: ~ мера полноты (объема), доступности, реальности прав, свобод личности, возможностей для ее инициативного поведения; ~ мера допустимых ограничений свобод человека: «Свобода состоит в возможности делать все, что не вредит другому…» (ст.4 Декларации прав человека и гражданина 1789 г.). 3. Право обеспечивается государственной властью, которая участвует в правообразовании, в охране права. 4. Нормативность есть исходное и основополагающее свойство права, придающее ему качество специфического регулятора, координатора деятельности людей и выражающееся через систему регулятивных средств различного уровня. 5. Право есть реально действующая система нормативной регуляции. Право существует, напоминает о себе постольку, поскольку оно действует, т.е. отображается в сознании, психике людей, осуществляется в их практических действиях. 6. Право не тождественно закону. Законодательство выступает одной из форм выражения права. Закон (иной нормативный акт государства), не отвечающий идеям права и приоритетам личности, правом не является. 2. Типология права Типология права - это его специфическая классификация. Типы права формируются с позиции нескольких подходов: a) формационный подход; b) цивилизационный подход; c) подход на основе конкретно-географических, национально-исторических, религиозных, специально-юридических и других признаков. При формационном подходе основными признаками выступают социально-экономические. Базис (тип производственных отношений) является при данном подходе решающим фактором общественного развития, на основе которого формируются соответствующие типы надстроечных элементов - государство и право. В зависимости от типа производственных отношений выделяют следующие типы права: ♦ Рабовладельческое; ♦ Феодальное; ♦ Буржуазное; ♦ Социалистическое. В рамках цивилизационного подхода выделяют следующие типы прав: • Право древних государств; • Право средневековых государств; • Право современных государств; В зависимости от конкретно-географических, национально-исторических, религиоз-ных и других признаков выделяют следующие типы права: 1. Национально-правовая система (конкретного государства). Национально-правовая система - это конкретно-историческая совокупность прав, юридической практики и господствующей идеологии отдельного государства. 2. Правовая семья: ♦ романо-германская (континентальное право); ♦ англо-американская (общее права); ♦ мусульманская и другие. Правовая семья - это совокупность правовых систем, выделенная на основе общности источников, структуры права и исторического пути его формирования.
Тема 20 "ТИПОЛОГИЯ СИСТЕМ ПРАВА" «Типология систем права: основные "правовые семьи" современности» 1. Классификация систем права В каждой стране действует свое право — своя национальная (национально-государственная) система позитивного права, имеющая свою специфику и индивидуальные особенности. Вместе с тем эти различные национальные системы права можно объединить в ряд групп (правовых общностей, типов), каждая из которых включает в себя несколько "родственных" (близких по своему генезису и правовым характеристикам) национальных систем права. Известный французский юрист Р. Давид, специалист в области сравнительного права (сравнительного изучения права, сравнительного правоведения), подобные группы однородных национальных систем позитивного права обозначил как "правовые семьи", "семьи систем права". Это наименование широко используется и в нашей литературе. В своей классификации различных национальных систем позитивного права (и их объединения в соответствующие "правовые семьи", "семьи систем права") Р. Давид исходит из двух критериев, рассматриваемых и учитываемых в их совокупности: 1) юридико-технического критерия (источники права, структура действующего права, юридическая терминология, правовые принципы, концепции, конструкции, методы и практика работы юристов и т.д.) и 2) идеологического критерия (философские, политические и экономические принципы, мировоззрение и общественные идеалы, на которые опирается соответствующее национальное право). С учетом этих критериев им в начале 60-х годов была предложена следующая классификация "правовых семей современного мира": 1) романо-германская правовая семья, 2) семья общего права, 3) семья социалистических систем права, 4) философские или религиозные системы. Существуют и другие подходы к классификации различных национальных систем права. Так, К. Цвайгерт и Г. Котц в своей классификации исходят из такого критерия, как "правовой стиль" национального права, который определяется пятью факторами: ♦ происхождением и эволюцией соответствующей системы права, ♦ своеобразием юридического мышления, ♦ специфическими правовыми институтами, ♦ природой источников права и способами их толкования, ♦ идеологическими особенностями. Они объединяют различные системы права, обладающие единством "правового стиля", в следующие "правовые круги" (группы): романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, исламский, индусский. Существующие классификации опираются по преимуществу на критерии юридико-технического и идеологического характера. Однако подобные критерии не позволяют классифицировать и оценивать различные национальные системы действующего права по уровню и характеру их соответствия правовой развитости. Критерий уровня (и меры) правовой развитости национальных систем позитивного права имеет существенное значение и для характеристики отдельных национальных систем права, и для их классификации в правовые группы ("семьи") различной степени развитости (на основе единой шкалы показателей правового развития), и для выявления общей картины современного состояния и тенденций развития права в отдельных странах, регионах и в мире в целом. Исторически сложилось так, что право получило развитие первоначально в европейской части мира (сперва в Древней Греции, Древнем Риме, а затем в странах Западной Европы). В дальнейшем европейское право оказало существенное влияние на процесс правового развития во всем мире (в странах Америки, Азии, Австралии и Африки). В силу разновременности возникновения и развития права в разных странах и регионах мира, различные национальные системы права в современном мире отличаются различным уровнем правовой развитости (с учетом национальной специфики, традиций, своеобразия культуры, состояния общества, экономики и т.д.). Сегодня национальные системы действующего права стран Западной Европы (и их модификации в целом ряде европоязычных стран - в США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и др.) отличаются наиболее высоким уровнем правовой развитости. Они все еще остаются ориентиром для остальных национальных систем права и продолжают определять направления дальнейшего развития права во всем мире. Одним из существенных результатов происходивших в XX в. глобальных исторических преобразований во всем мире стало появление на правовой карте мира большого числа государств, национальные системы права которых могут быть по уровню их развития в целом охарактеризованы как среднеразвитые (страны Латинской Америки, Восточной Европы, ряд азиатских стран — Индия, Япония, Южная Корея, Сингапур). Правовые преобразования, связанные с переходом от архаичных и традиционных форм регуляции (обычаи и т.д.) к общенациональным (общегосударственным) системам права, в XX в. были осуществлены и в группе слаборазвитых в правовом плане молодых государств Черной Африки и Азии. Возможна и более детальная классификация по группам различных систем и форм права на основе критерия уровня их правовой развитости. 2. Правовые семьи современности Романо-германская правовая семья Романо-германская (континентальная) правовая семья включает в себя национальные системы права стран континентальной Европы - Франции, Германии, Италии, Испании, скандинавских стран и т.д. К этой правовой семье примыкают системы действующего национального права и ряда неевропейских стран, сформировавшиеся в русле основных идей и конструкций романо-германской правовой семьи. Романо-германская правовая семья возникла на основе римского права и римской юриспруденции. Существенную роль в развитии этой правовой семьи сыграли кодификация Юстиниана (VI в.), процесс рецепции римского права (в средние века и в Новое время), юридические концепции и доктрины, разрабатывавшиеся в XII—XVI вв. в различных европейских университетах (Болонском, Падуанском, Парижском и др.), рационалистические учения о естественном праве XVII—XVIII вв. Заметное влияние на идеи и концепции романо-германской правовой семьи оказали французская "Декларация прав человека и гражданина" 1789 г. и другие правовые акты послереволюционной Франции, особенно новые кодексы. Правовые идеи (о законе, конституции и т.д.) были направлены против феодального произвола и привилегий и в целом против системы феодального права, в основном состоявшего из старого обычного права и актов исполнительной власти периода абсолютизма. Единые исторические корни и основополагающие общие правовые принципы, присущие формам национального права, входящим в романо-германскую правовую семью, предопределили целый ряд важных аспектов их сходства и общности. Входящие в эту правовую семью системы национального права имеют идентичную структуру. Право делится на частное и публичное. Включают в себя сходные отрасли права, которые делятся на близкие по своему содержанию правовые институты. Система законодательства в целом соответствует доктринальным положениям о системе права. Одинаковое понимание природы, смысла и значения нормы права как абстрактно-всеобщего правила поведения, регулирующего однородную совокупность общественных отношений. Своей абстрактной всеобщностью норма романо-германского права отличается от казуистического правила (правила для данного казуса, отдельного случая), определяющего судебное решение по конкретному делу в системе прецедентного права (в правовой семье общего права). Благодаря своему абстрактно-нормативному содержанию действующее право стран романо-германской семьи отличается большой определенностью, простотой и доступностью. Его можно легко реформировать и изменить в нужном направлении. Но у него есть и недостатки, обусловленные трудностями надлежащей конкретизации абстрактно-общего смысла нормы права применительно к отдельным случаям, "подпадающим под действие соответствующей нормы. Романо-германское право - это писаное право, состоящее в основном из письменно оформленных нормативно-правовых актов (законов и подзаконных актов). Основной источник права романо-германской правовой семьи - это закон. Большое влияние на всю последующую кодификационную деятельность в странах романо-германского права оказали наполеоновские кодексы (Гражданский кодекс 1804 г., Торговый кодекс 1807 г., Уголовно-процессуальный кодекс 1808 г., Уголовный кодекс 1810 г.). Принятые позже гражданские кодексы Бельгии и Люксембурга во многом соответствуют французскому образцу. Заметным своеобразием отличаются Германское гражданское уложение 1896 г. и Гражданский кодекс Швейцарии (1881—1907 гг.). К особому виду нормотворчества исполнительной власти относится так называемое делегированное законодательство, когда те или иные органы исполнительной власти наделяются полномочиями на самостоятельное нормативно-правовое регулирование определенной сферы отношений. В ФРГ и многих других странах органы исполнительной власти не обладают правом на подобное автономное (неподзаконное) нормотворчество. Обычай играет в системе источников романо-германского права в основном вспомогательную роль, дополняя в необходимых случаях действующее законодательство. Существенное значение в романо-германской правовой семье имеет юридическая доктрина (теория права, научные работы по общим и конкретным вопросам правотворчества и правоприменения). Это имеет давние исторические корни, поскольку именно университетская юридическая наука в XIII—XIX вв. разработала основные идеи, принципы и конструкции романо-германского права, и научная доктрина права (так называемое "право юристов") в течение столетий в системах континентального права играла роль основного источника права, пока эта роль (с XIX в.) не перешла к закону. Конституционно признанное и закрепленное естественное право (в виде принципов естественного права, естественных прав и свобод человека и т.д.) действует как приоритетный источник позитивного права. Каждой национальной системе права романо-германской правовой семьи присущи свои специфические черты. Заметным своеобразием отличаются системы права скандинавских стран, где римское право не имело такого большого влияния, как во Франции, Германии, Италии и Австрии. Для систем права скандинавских стран характерно то, что в них судебной практике уделяется больше значения, чем в других национальных системах права. Системы права латиноамериканских стран построены в целом по романо-германскому образцу. Действующее право этих стран в настоящее время кодифицировано в основном по французской модели. Основные источники права - закон и подзаконные акты. Заметную роль играют акты делегированного законодательства. Отсутствует прецедентное право. Судебная практика не является источником права. Для национальных систем права Латинской Америки характерен определенный дуализм: в сфере частного права они сходны с системами романо-германского права, а в сфере публичного права они восприняли ряд основных положений конституционного права США. Это обусловлено тем, что по форме правления латиноамериканские страны являются президентскими республиками по американскому образцу. Модернизация традиционного права Японии в XIX в. осуществлялась под воздействием романо-германского права. Кодификация осуществлялась по континентально-европейским образцам. Здесь, как и в романо-германской правовой семье, нет прецедентного права. Основные источники права - закон и подзаконные акты. Судебная практика не является источником права. После Второй мировой войны японское право испытало заметное влияние американского права. Социалистические системы права Возникновение этих систем связано с появлением в XX в. социалистических стран и соответствующего законодательства - сперва в России (1917 г.), а после Второй мировой войны и в целом ряде стран Восточной Европы, Азии и Латинской Америки. В литературе (отечественной и зарубежной) при характеристике различных национальных систем законодательства социалистических стран (СССР и других зарубежных социалистических стран) обычно говорят о "социалистическом праве", "семье социалистического права" и т.д. Неправовая природа социалистического законодательства по-разному проявлялась в разных социалистических странах на разных этапах их существования. Спектр различий здесь весьма велик и разнообразен: от прямого революционного насилия, не связанного никакими законами, до "государства социалистической законности" и поисков "социализма с человеческим лицом". Определенное влияние на содержание и характер национальных систем законодательства в разных социалистических странах оказывали их правовое прошлое, уровень их правовой развитости, сложившиеся правовые традиции и т.д. В этом плане законодательство послевоенных социалистических стран Восточной Европы (с их значительным правовым прошлым) заметно отличалось от законодательства азиатских социалистических стран, где право и до перехода к социализму находилось в неразвитом состоянии и не играло существенной роли в жизни общества. Право дореволюционной России, как и досоциалистическое право социалистических стран Восточной Европы, развивалось в целом в русле и в рамках романо-германской правовой семьи. Влиянием этого прошлого обусловлены такие аспекты внешнего сходства европейских социалистических систем законодательства с формами романо-германского права, как общая терминология и приемы юридической техники, во многом одинаковые конструкции в области системы источников действующего "позитивного права" и его структуры (деление на отрасли, институты и нормы), аналогичные представления о норме и нормативных актах, отсутствие прецедентного права, отрицание значения судебной практики в качестве источника права, незначительная роль обычая и т.д. Однако, схожей терминологией обозначались качественно различные явления, поскольку положения социалистического законодательства по существу отвергали основы права и носили декларативный, "фасадный" характер. После распада мировой социалистической системы (так называемого "соцлагеря") на позициях социализма остались Китай, Вьетнам, Северная Корея и Куба. Правовое развитие этих стран до их перехода к социализму осуществлялось в формах и направлениях, характерных для романо-германского права. В современных условиях в этих странах (за исключением, пожалуй, только Северной Кореи) проводятся определенные экономические преобразования с допущением некоторых форм рыночных отношений. Одновременно осуществляются (по образцам романо-германского права) и соответствующие изменения в действующем законодательстве. Правовая семья "общего права" Эта правовая семья включает в себя национальные системы права Англии, США, Северной Ирландии, Канады, Австралии, Новой Зеландии. В нее входят и системы права ряда других азиатских и африканских стран - бывших английских колоний. По своему происхождению данная правовая семья восходит к английскому праву, относящемуся к периоду после нормандского завоевания Англии (1066 г.). В истории английского права принято выделять четыре периода: • период англосаксонского права - до нормандского завоевания Англии; в это время в каждой части страны действовало свое местное право и отсутствовало "общее право" (общее для всей Англии право, общеанглийское право) (Не следует поэтому "общее право" называть "англосаксонским".); • период становления "общего права" (от 1066 г. до установления династии Тюдоров в 1485 г.), которое сопровождалось преодолением местного обычного права; • период утверждения и расцвета "общего права" (1485—1832 гг.); в это время возникает и так называемое "право справедливости"; • период сочетания "общего права" с государственным законодательством (с 1832 г. до наших дней). Общее право было создано после нормандского завоевания королевскими судами Англии (эти суды именуются Вестминстерскими судами по месту их заседания с XIII в. в Вестминстере). Это новое общеанглийское право формировалось судебной практикой королевских судов постепенно — от решения к решению. При отсутствии прецедента и соответствующей нормы статутного права (законодательства) судья сам определяет правоприменительную норму (казусное правило) для решения рассматриваемого дела. Совокупность таких конкретных решений, обязательных в качестве прецедента для последующих судебных решений по сходным делам, и составила общее для всех английских судов право. Общее право, таким образом, сложилось в виде совокупности судебных решений-прецедентов. Общее право — это совокупность казусных правил, лежащих в основе конкретных судебных решений, которые имеют значение прецедента, обязательного для других судов при разрешении аналогичных дел. В процессе формирования общего права королевские суды использовали некоторые положения местных правовых обычаев, преобразуя и приспосабливая их к строгим требованиям новой судебной процедуры и процессуальной формы. Римское право и основанное на нем (первоначально также и в Англии) университетское юридическое образование не оказали сколько-нибудь заметного влияния на процесс создания общего права. В XV—XVI вв. параллельно (и отчасти в конкуренции) с общим правом сложилось так называемое "право справедливости". Оно представляло собой совокупность решений лорда-канцлера по конкретным делам на основе доктрины "справедливости", которая дополняла или корректировала правовые принципы и правила общего права. После судебной реформы 1873—1875 гг. общее право и "право справедливости" были объединены в единую систему прецедентного права, а все английские суды стали применять нормы как общего права, так и "права справедливости". С учетом сложившейся в Англии иерархии судебных инстанций действует "правило прецедента", согласно которому: 1) решения палаты лордов (высшей судебной инстанции) составляют обязательные прецеденты для всех других английских судов (но не для нее самой); 2) решения Апелляционного суда составляют обязательные прецеденты для него самого и для всех нижестоящих судов; 3) решения Высокого суда составляют обязательные прецеденты для всех нижестоящих судов; хотя эти решения не являются строго обязательными для различных отделений самого Высокого суда, однако они имеют для них важное значение и, как правило, учитываются ими; 4) окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих судов, а их собственные решения не создают прецедентов. После судебной практики (прецедентного права судов) в качестве второго источника английского права признается статутное право — законы и подзаконные акты. В Англии нет писаной конституции, и под "английской конституцией" имеется в виду совокупность норм закона и прецедентного права, определяющих систему и правомочия органов государственной власти, права и свободы подданных. Подзаконные акты ("во исполнение закона") издаются органами исполнительной власти лишь в порядке реализации правомочий, делегированных им парламентом. При этом суды обладают правом в надлежащих случаях отменять акты исполнительной власти. Определенное значение в качестве источника английского права имеет и обычай. Юридически обязательными считаются так называемые старинные местные обычаи (уже действовавшие до 1189 г.) и торговые обычаи. Правовая практика придерживается и других обычаев (сложившихся традиций) в сфере конституционного права, уголовного права, трудового права и т.д. Английское общее право (общее право в широком смысле, т.е. прецедентное право, включающее в себя прецеденты и общего права, и "права справедливости") получило большое распространение в мире. При этом ряд положений английского общего права в процессе их распространения и рецепции в других странах претерпевал определенные изменения под воздействием местных условий и традиций. На территории Северной Америки английское общее право начало действовать с 1607 г. (дата образования там первой английской колонии), только в той мере, в какой его нормы соответствуют условиям колоний. После достижения независимости в США некоторые штаты отказались от английского права и приняли кодексы по романо-германскому образцу. Но потом в целом возобладала традиция, и США остались в системе общего права, за исключением штата Луизиана, право которого тяготеет к романо-германской правовой семье. Право США, как и английское право, - это право судебной практики, т.е. прецедентное право. Законы и подзаконные акты играют вспомогательную роль в качестве дополнения к прецедентному праву. Значительные отличия американского права от английского обусловлены и федеративным устройством США, наличием и федеративного законодательства, и законодательства отдельных штатов. Кроме того, каждый штат имеет и свое прецедентное право. Все это порождает многочисленные коллизии между системами права отдельных штатов, между ними и федеральной системой права и т.д. В США иначе, чем в Англии, действует и правило прецедента. Правило прецедента относится к компетенции штатов и действует в пределах судебной системы соответствующего штата. В США уделяется большое внимание кодификации действующего законодательства, но американские кодексы существенно отличаются от романо-германских кодексов. Кодексы европейского образца имеются только в штате Луизиана, где сохраняется романо-германская традиция. В остальных штатах действуют кодексы другого типа, которые представляют собой консолидацию прежних норм (уже созданных судебной практикой или имеющихся в законодательстве), а не установление новых норм. Таковы гражданские кодексы, которые приняты в ряде штатов (Калифорнии, Северной и Южной Дакоте, Джорджии, Монтане); гражданские процессуальные кодексы, действующие в 25 штатах, и т.д. Кодексами в США именуются также различные систематизированные собрания действующего федерального законодательства или законодательства отдельных штатов. Такие кодексы не включают в себя нормы прецедентного права. Индусское право Индусское право основано на религии индуизма (брахманизма) и регулирует поведение членов индусской общины. Его не следует смешивать с системой права Индии. Индусские общины, где действует индусское право, имеются не только в Индии, но и во многих других странах Юго-Восточной Азии (Пакистане, Малайзии, Сингапуре, Непале, Шри-Ланке) и Восточной Африки (Кении, Танзании, Уганде). Идеи индуизма (брахманизма) нашли свое выражение уже в древнеиндийских памятниках II тысячелетия до н.э., именуемых "Ведами". В "Ведах" обосновывается деление общества на четыре варны (касты, сословия) — на варны брахманов (жрецов), кшатриев (воинов), вайшиев (земледельцев, ремесленников, торговцев) и шудр (представителей нижнего слоя общины). Господствующее положение в этой иерархической кастовой системе занимают члены двух первых варн и, прежде всего, - брахманы. Члены различных варн, согласно "Ведам" и другим источникам брахманизма, должны следовать божественно предустановленной для их варны дхарме — закону, долгу, обычаю, правилу поведения. Толкованием смысла дхарм, их систематизацией и составлением соответствующих сборников (дхармашастр) занимались различные брахманистские школы. К числу наиболее важных дхармашастр, составленных во II в. до н.э. — III в. н.э., относятся "Законы Ману", "Законы Яйна-валка", "Законы Нарада". В "Законах Ману" подчеркивалось, что все, включая и царя, должны следовать советам и наставлениям брахманов в вопросах дхармы и следовать установленной для них дхарме. За нарушение дхармы предусматривались не только суровые земные наказания, но и загробные кары. Все дхармашастры рассматриваются как равноценные части единого индусского права. Важным источником индусского права (после дхармашастр) являются нибандхазы — сборники комментариев к дхармашастрам, составленные в XII—XVII вв. Дхармашастры и комментарии к ним придают большое значение "хорошему обычаю", соответствующему дхарме (ее божественной истине и извечному порядку). В этом смысле обычаи являются источником позитивного индусского права. Причем каждая индусская община, каждая каста (и многочисленные подкасты) и даже каждая семья имеет свои обычаи. Возникающие споры решаются собранием членов касты (или подкасты) на основе ее обычаев. В тех случаях, когда нет заранее установленных правил, индусское право рекомендует индивидам и судьям руководствоваться требованиями разума, совести и справедливости. Индусское право не признает таких источников права, как государственное законодательство и судебная практика. Во времена мусульманского завоевания Индии (XVI в.) применение индусского права в судебных и административных органах было запрещено. В условиях английского колониального правления (начиная с XVII в.) этот запрет был отменен и было предусмотрено применение "права Корана в отношении мусульман и права шастр в отношении индусов". На дальнейшее развитие индусского права значительное влияние оказали законодательство английской администрации и нормы общего права. Так, были отменены положения индусского права, связанные с кастовой дискриминацией, нормы о недееспособности женщин, запрещено самосожжение вдов. После достижения независимости (в 1947 г.) в Индии был взят курс на модернизацию индусского права и национальной системы права в целом. Закон о наследовании 1956 г. закрепил право женщин в сфере наследственных отношений и включил их в круг наследников. Был изменен прежний режим семейного имущества, и многие виды имущества были законодательно признаны объектами личного имущества. По закону 1984 г. были созданы так называемые "семейные суды", которые должны решать семейно-брачные споры сторон независимо от их религиозной принадлежности. Многие положения модернизированного индусского права, действующие в современной Индии, не распространяются на индусские общины вне Индии, где продолжают действовать нормы традиционного индусского права. Система национального права Индии в значительной мере формировалась и развивалась под большим воздействием английского права, и в настоящее время она входит в правовую семью общего права. Мусульманское право Под "мусульманским правом" (шариатом) имеется в виду правовой аспект исламской религии, возникновение которой связано с именем пророка Мухаммеда (VII в.). Шариат ("путь следования") — это по сути своей религиозный (божественный) закон, диктуемый верующим, т.е. совокупность предписаний о том, что они должны делать и чего они не должны делать. В основе шариата, как и других религиозно-нормативных систем (индусского права, иудейского права, права ряда стран Дальнего Востока), лежит идея религиозных обязанностей человека, а не его прав. Процесс становления мусульманского права в Арабском халифате занял несколько веков (VII—X вв.) и проходил в условиях формирования раннефеодального строя. Источниками мусульманского права являются: 1) Коран — священная книга ислама и основа мусульманского права; 2) сунна — совокупность преданий о высказываниях и делах пророка Мухаммеда, имеющих правовое значение; 3) иджма — общее (единое) мнение авторитетных правоведов ислама; 4) кияс — суждение по аналогии в вопросах права. Коран и сунна — основные исторические источники мусульманского права, непосредственно связанные с именем Мухаммеда. После смерти Мухаммеда (в 632 г.) содержание мусульманского права в VII в. было дополнено его сподвижниками целым рядом новых положений на основе толкования Корана и сунны. Однако потребности общественной жизни требовали дальнейшего развития шариата, классификации и систематизации его принципов и норм. Решению этих задач в VIII—X вв. была посвящена деятельность правоведов — знатоков ислама и основанных ими различных правовых школ. В своем толковании Корана и сунны мусульманские правоведы разных школ (толков) опирались на поощрявшийся пророком принцип "иджтихад" — свободное усмотрение судьи в случаях умолчания других источников относительно рассматриваемого дела. Толкование мусульманскими правоведами Корана и сунны на основе этого принципа фактически сопровождалось установлением ими новых норм шариата. Усилиями этих правоведов были сформулированы основные принципы и конкретные нормы (по преимуществу — казуистического характера) мусульманского права. В качестве общего (и общепринятого) приема толкования и применения шариата мусульманскими правоведами был признан кияс — способ суждения о праве по аналогии. Важное значение кияса (как метода и одновременно как источника шариата) состоит в том, что он позволяет восполнить пробелы казуистического мусульманского права и "найти" в самом шариате необходимую норму для решения по аналогии любого дела (в том числе — ив будущем), как бы не создавая новой нормы и не нарушая тем самым фикции мусульманско-правовой доктрины о беспробельности шариата. К XI в. окончательно складывается иджма (общее, согласованное мнение мусульманских правоведов, догма шариата) и прекращается период так называемого "абсолютного иджтихада" — время прямого толкования Корана и сунны и создания основных толков мусульманского права. С XI в. начинается период так называемого "таклида" — действия шариата на основе уже сложившейся традиции и догмы иджма. С этого времени признается правом только то, что принято и одобрено иджмой. Однако развитие мусульманской правовой доктрины, а вместе с ней и норм шариата продолжалось и в последующие века. Этому развитию содействовало толкование и применение положений шариата с учетом "условий, места и времени". Благодаря такому подходу доктриной было допущено применение не противоречащих исламу обычаев, соглашений сторон, административных регламентов. Хотя эти правовые формы и остаются вне самой системы мусульманского права, однако придают ему большую гибкость и приспособляемость к различным условиям и позволяют восполнять его пробелы. Мусульманское право основано на мусульманской религии - исламе. Поскольку мусульманское право отражает волю Аллаха, оно охватывает все сферы социальной жизни. Мусульманское право рассматривается как единая исламская система социально-нормативного регулирования, которая включает как юридические нормы, так и неправовые регуляторы, в первую очередь религиозные и нравственные, а также обычаи. Первым корнем мусульманского права является Коран - собрание изречений пророка Мухаммеда. Коран состоит главным образом из положений, касающихся нравственности и носящих слишком общий характер. Он затрагивает проблемы права в узком смысле, относящихся, например, к семейному праву, он не предполагает единой системы правил, а лишь дает решение нескольких проблем, которыми Мухаммед занимался, будучи судьей. При этом Мухаммед исходил из положений обычного права (обычаев), изменяя его порой в свете принципов сообщности людей, связанных верой в Аллаха. Второй корень - сунна, то есть рассказы о жизнедеятельности пророка, столь важные для интерпретации и прояснения правил Корана. Сунна явилась итогом толкования Корана в первые десятилетия после смерти пророка. Третий корень - иджма: согласие, достигнутое всем мусульманским сообществом по вопросу об обязанностях мусульманина, то есть правоверного. Четвертый и последний корень - аналогия (кияс), то есть применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, сунной или иджмой. В ходе дальнейшего развития учения в эту схему внесли лишь одно изменение - изменение идеи иджма, существенно повысившее ее практическое значение: предложение, принятое однажды правоведами всех или даже одной школы, считается правилом. Из четырех корней важнейшее значение имеет согласованное заключение правоведов (иджма), поскольку в конечном итоге именно оно определяет с использованием аналогии (кияс) и без нее, какое справедливое правило закона можно извлечь из Корана или сунны. Появление этих источников было в юридическом плане обусловлено тем, что Коран не был полным сводом юридических норм, а сунна, наоборот, представляла собой громадное множество (многие тысячи) хадисов, которые зачастую противоречили друг другу и в которых простые мусульмане и даже судьи практически не могли самостоятельно разобраться. Государственная власть, согласно исламу, - не господин, а слуга права (шариата), поэтому она не может посредством своего законодательства изменять шариат и творить новое право. Но она должна следить за соблюдением требований шариата и в целях охраны общественного порядка может принимать соответствующие решения и акты. Содержание таких государственных актов, особенно в современных мусульманских странах, зачастую существенно расходится с традиционными положениями шариата. В этих случаях для демонстрации соблюдения требований шариата используются разного рода правовые фикции. Так, аренда земли, запрещенная шариатом, трактуется как соглашение о товариществе и т.д. Мусульманское право как особое религиозное право общины верующих исламистов не следует смешивать с системой национального права той или иной мусульманской страны. Возникнув на исходной основе шариата, национальные системы позитивного права этих стран значительно отличаются друг от друга. Существенную роль в отходе в XIX—XX вв. этих национальных систем права от традиционного шариата сыграли такие факторы, как развитие современных форм социально-экономической, политической и духовной жизни, рецепция некоторых положений европейского права, усиление объема и значения государственного законодательства, ликвидация в ряде стран специальных судов, применявших шариат, и т.д. Процесс модернизации национальных систем права сопровождался принятием во многих мусульманских странах (Египте, Турции, Сирии, Тунисе, Марокко, Иордании и др.) гражданских, уголовных и некоторых других кодексов по романо-германскому образцу. Влияние западного права (европейского и американского) на национальные системы права мусульманских стран особенно усилилось в условиях современного международного сотрудничества различных государств и развития интеграционных процессов в области экономики, экологии, борьбы против международной преступности, защиты мирового правопорядка и т.д. Однако эта общая позитивная тенденция к модернизации национальных систем права в духе западного права в целом ряде случаев прерывается попятными движениями, усилением в тех или иных мусульманских странах фактора исламского фундаментализма, роли традиционного шариата, реанимацией шариатского суда, шариатских форм правления и т.д. Существенную роль исламский фундаментализм (и вместе с ним традиционный шариат) играет и во многих других странах (Афганистане, Пакистане, Судане и др.). Заметное оживление и усиление исламского фактора и роли традиционного шариата происходит и в ряде постсоциалистических стран и регионов с мусульманским населением (некоторые бывшие советские республики и автономии с мусульманским населением, Албания, район Косово и т.д.). Обычное право Африки Под "обычным правом" Африки, Мадагаскара и ряда других регионов имеются в виду местные обычаи — от их архаичных (по существу еще доправовых) форм доколониального периода до более развитых форм колониального и послеколониального периодов. В доколониальный период в странах Черной (экваториальной) Африки (в Эфиопии, Сомали, Того, Бенине, Заире, Кении, Танзании, Конго, Мали, Уганде и др.) и на Мадагаскаре действовали различные местные обычаи, соответствовавшие коллективистским, родоплеменным представлениям о правилах, формах и порядке общинной жизни людей. Эти архаичные обычаи существовали в устной форме и передавались из поколения в поколение без заметных изменений. Каждая из многочисленных общин имела свои обычаи, которые выражали и подтверждали ее единство, самобытность и самостоятельность. Обычаи детально регламентировали весь строй жизни общины, поведение ее членов и предусматривали соответствующие санкции за их нарушения. Споры, возникавшие в связи с нарушениями обычаев, в основном рассматривались старейшинами общины, племенными вождями и т.д., а там, где сложилась система централизованной власти, - соответствующими официальными судебными инстанциями. Рассмотрение споров преследовало цель восстановить нарушенное единство в данной социальной группе, достигнуть согласия и взаимопонимания между членами общины. В колониальный период традиционные обычаи претерпели существенные изменения под влиянием европейского права и законодательных реформ, проводившихся колониальной администрацией. По общему правилу, значение местных обычаев признавалось колониальной администрацией и судами лишь в той мере, в какой они не противоречили нормам европейского права и судебного процесса, а нормы европейского права и судопроизводства (английского, французского, бельгийского, португальского и т.д.) распространялись на население колоний в той мере, в какой это соответствовало местным условиям и возможностям. Коллизии между традиционными обычаями и установленными для колоний нормами европейского права решались в основном в пользу европейского права. Рецепция европейского права и трансформация традиций местных обычаев в процессе их приспособления к новым условиям привели, в конечном счете, к тому, что в колониях утвердились системы права их метрополий. Так, бывшие английские колонии (Золотой Берег, Гамбия, Кения, Нигерия, Уганда, Танганьика, Родезия, Сьерра-Леоне и др.) стали странами общего права, а бывшие французские, бельгийские, португальские колонии (Мадагаскар, Мали, Конго, Того, Бенин, Заир и др.) — странами романо-германского права. После достижения независимости развитие национального права молодых государств Африки продолжалось на базе уже сформировавшихся в этих странах соответствующих европейских систем права. Вместе с тем политика вытеснения традиционных обычаев и их замены нормами современного права претерпела в новых условиях значительные изменения, связанные с ростом национального самосознания освободившихся народов Африки. Это отчетливо проявилось в их стремлении увязать процесс модернизации своих общественных и государственно-правовых форм с реабилитацией своих традиционных ценностей. В сфере права такой подход нашел свое выражение как в признании обычного права самостоятельным источником национального права в независимых африканских государствах, так и в интеграции (посредством законодательства и судебной практики) ряда норм и институтов традиционного обычного права с действующими в этих странах положениями европейского права.
Тема 21 "ИСТОЧНИКИ ПРАВА" «Источники права» 1. Понятие источников (форм) права В самом обобщенном смысле слово источник означает то, что дает начало чему-нибудь, откуда исходит что-нибудь, например, Солнце — источник тепла и света. С экономической точки зрения, источником права являются определенные экономические отношения, которые порождают соответствующие им правовые системы. Нередко понятие "источник права" отождествляют с понятием "источник знаний о праве", иными словами, то, откуда люди получают сведения о нем. К такого рода источникам относятся юридические памятники (Судебник Хаммурапи, "Русская Правда"), произведения юристов и т.д. Все это — источники познания права. Для того чтобы стать реальностью и успешно выполнять свои функции, право, как и государство, должно иметь внешнее выражение. В отечественной и зарубежной юридической литературе это "внешнее выражение права" в одних случаях называют формой или формами права, в других - источниками, а в-третьих — их именуют одновременно и формами, и источниками права. Об источниках права говорят, прежде всего, в смысле факторов, питающих появление и действие права. Таковыми выступают правотворческая деятельность государства, воля господствующего класса (всего народа) и материальные условия жизни общества. Об источниках права пишут также в плане познания права и называют соответственно: исторические памятники права, данные археологии, действующие правовые акты, юридическую практику, договоры, судебные речи, труды юристов и др. Однако есть и более узкий смысл понятия «источник права», указывающий на то, чем практика руководствуется в решении юридических дел. Анализ юридической литературы и правовой жизни разных стран показывает, что в мире существовало и существует огромное множество форм (источников) права. Важными источниками римского права были деловые обыкновения - правила, вырабатывавшиеся повседневной деловой практикой консулов, преторов и других должностных лиц. Для романо-германского права характерным источником в течение длительного времени (XIII-XIX вв.) считалась правовая доктрина. В качестве важнейших форм (источников) мусульманского права выступают: Коран - священная книга ислама, сунна, или традиции, связанные с посланием Аллаха, иджма, или "единое соглашение мусульманского общества", и кияс, или суждение по аналогии. В континентальных государствах это в основном нормативные акты. Договор как источник права имеет относительно небольшое распространение, обычай почти не имеет места, а прецедент континентальной правовой системой отвергается. Представления об источниках права, так же как и об их видах, никогда не оставались неизменными. Некоторые из них (правовой обычай, закон, прецедент), совершив значительную эволюцию с древнейших времен, сохранились в правовых системах и поныне. Другие бесследно исчезли. Третьи же, утратив какую-либо практическую значимость, сохранили лишь историческую ценность. Среди последних выделяются, например, сочинения римских юристов, которые некогда были практически значимыми, а в настоящее время сохранили лишь свою теоретическую и историческую значимость. По существу, речь идет о внешней форме права, означающей выражение государственной воли вовне. Форма права в идеале характеризуется рядом особенностей. Она призвана, во-первых, выразить нормативно закрепляемую волю граждан и должна быть обусловлена существующим социально-экономическим базисом; во-вторых, закрепить и обеспечить политическую власть народа, служить его интересам; в-третьих, утвердить приоритетное значение наиболее демократических форм, какими являются законы; в-четвертых, быть выражением демократической процедуры подготовки и прохождения нормативных актов в законодательном органе. В юридической науке источник права — это специальный правовой термин, который обозначает способ, внешнюю форму воплощения и закрепления юридических норм. Он представляет собой единственное место нахождения юридических норм, некое вместилище, откуда люди черпают (используют, применяют) эти общеобязательные правила поведения. Чаще всего выделяется два понятия - «форма» и «источник» права. Одни проводят аналогию между этими двумя понятиями, другие их различают: a) формы права - способ выражения вне юридических правил поведения b) источник права - материальные условия жизни, определяющие появление и действие права. В настоящее время форма права чаще всего рассматривается как источник права. Какой смысл вкладывается в понятие формы (источника) права? Во-первых, источниками права считают те материальные, социальные и иные условия жизни общества, которые объективно вызывают необходимость издания либо изменения и дополнения тех или иных нормативно-правовых актов, а также правовой системы в целом. Такого рода источники называют материальными источниками права. Во-вторых, под источниками права понимают такие фундаментальные правовые акты, исторические памятники, которые оказали значительное влияние на развитие как национального, так и зарубежного права. О таких правовых памятниках, как об источниках права, говорят, когда пользуются в исследованиях Corpus juris civilis, Русской Правдой, ссылаются на Законы XII таблиц, на кодекс Наполеона, и др. В-третьих, источники права традиционно рассматриваются в виде "способа выражения государственной воли", способа установления правовых велений или "способа, которым правилу поведения придается государственной властью общеобязательная сила". Это - юридический смысл формы или источника права. Именно в этом, юридическом смысле, форма права и источник права широко применяются отечественными и зарубежными государствоведами и правоведами как тождественные понятия. В отечественных научных и учебных изданиях под формой (источником) права иногда понимают внешнюю форму права. Наряду с ней выделяют внутреннюю форму, которая рассматривается как система, внутреннее строение права, распределение правовых норм по отраслям и институтам соответственно характеру регулируемых ими отношений и методу правового регулирования. В юридической литературе выражение "источник права" используется в двух различных значениях: в значении "материального источника права" (источника права в материальном смысле) и в значении "формального источника права" (источника права в формальном смысле). "Материальный источник права" - причины образования права, т.е. все то, что, согласно соответствующему подходу, порождает (формирует) позитивное право, - те или иные материальные или духовные факторы, общественные отношения, природа человека, природа вещей, божественный или человеческий разум, воля бога или законодателя и т.д. "Формальный источник права" - форма внешнего выражения положений действующего права. Источником права являются официальные государственные документы (законы, указы), в которых закрепляются правовые нормы. Выраженные в таких актах, юридические нормы приобретают формальную определенность и общеобязательный характер, обеспечиваются мерами государственного принуждения. Каждая система права имеет свои конкретно определенные источники права. Применительно к разным системам права известны следующие основные виды источников (форм) позитивного права: правовой обычай (обычное право), судебный прецедент, юридическая доктрина (так называемое "право юристов"), религиозный памятник ("священные книги" различных религий), нормативно-правовой договор, нормативно-правовой акт, естественное право. 2. Основные виды источников права В теории права в качестве источников права различают: ♦ правовой обычай ♦ рецепция права ♦ правовая доктрина ♦ естественное право ♦ общие принципы права ♦ юридический прецедент ♦ нормативно-правовой акт ♦ договоры нормативного содержания ♦ референдум ♦ религиозный памятник и др. Правовой обычай Правовой обычай - это санкционированное государством правило поведения, которое сложилось в результате длительного повторения людьми определенных действий, благодаря чему закрепилось как устойчивая норма. Правовой обычай (обычное право) — это фактически сложившиеся в течение длительного времени правила регулирования поведения людей (общественных отношений) которые официально признаны (санкционированы государством) в качестве общеобязательных норм права. Государство признает только те обычаи, которые отвечают интересам общества на определенном этапе его развития. Обычай был исторически первым источником права. Вобрав в себя религиозные, моральные и иные культурные ценности народа, он передавался из поколения в поколение. На ранних этапах развития человеческого общества особая роль в регулировании отношений между людьми принадлежала такой разновидности обычаев, как ритуалы. Ритуалом называется правило поведения, в котором самым главным является строго заданная заранее форма его исполнения. Само содержание ритуала не столь важно - главное значение имеет именно его форма. Ритуалами сопровождались многие события в жизни первобытных людей. Нам известно о существовании ритуалов проводов соплеменников на охоту, вступления в должность вождя, преподнесения даров вождям и др. Особую группу ритуальных действий составляют обряды. Обряд - это правило поведения, заключающееся в выполнении некоторых символических действий. В отличие от совершения ритуала исполнение обряда имеет определенные идеологические (воспитательные) цели и оказывает сильное влияние на психику человека. Обычаи нравственного характера называют нравами. В этих обычаях, как правило, выражается психология определенных социальных групп. В нравах чаще всего отражаются пережитки прошлого в области морали. Прогрессивное общество, используя культурные, правовые, организационные и иные меры, ведет борьбу с неприемлемыми, устаревшими нравами. Разновидностью обычаев также являются традиции (лат. traditio – передача, предание) - элементы социального и культурного наследия человечества, передающиеся от поколения к поколению и сохраняющиеся в определенных обществах, классах и социальных группах в течение длительного времени. Основой жизненности традиций является преемственность в развитии общества, бережное отношение к истории своего народа и государства. Обычное право господствовало на ранних этапах развития правовых систем. Первые законы античных и феодальных обществ были по сути сводами законов обычного права, например, законы Драконта (Афины VII в. до н.э.), Законы XII таблиц (Древний Рим V в. до н.э.), так называемые "варварские правды" (Русская, Салическая, Баварская) и т.д. Государственное санкционирование обычая и превращение его в правовой обычай, т.е. в источник позитивного права, может осуществляться различными способами. Возможно, например, фактическое (устное, молчаливое) санкционирование тех или иных обычаев, когда различные государственные органы (суд, администрация, представительный орган) в течение длительного времени в своей практической деятельности рассматривают и применяют соответствующие обычаи как нормы действующего права. Государственное санкционирование обычаев зачастую осуществляется в официальной письменно-документальной форме — путем признания в нормативно-правовых актах позитивно-правового значения соответствующих обычаев. Но возможно и иное соотношение между действующим правом и обычаем, когда в нормативно-правовых актах прямо формулируются конкретные правовые положения, которые непосредственно воспроизводят содержание тех или иных сложившихся обычаев. В этом случае мы имеем дело не с санкционированием обычая в качестве самостоятельного источника права (в виде обычного права), а с нормой нормативно-правового акта как источника права другого вида. Аналогичным образом обстоит дело и тогда, когда в системе прецедентного права обычай кладется в основу судебного решения и тем самым приобретает официальное значение судебного прецедента как источника прецедентного права. В настоящее время обычай практически утратил свое значение. Правда, некоторые его нормы сохранились в гражданском (обычаи делового оборота) и международном (консульские уставы) праве. Правовая доктрина Сложность права, высокая степень обобщения и абстрактность его норм требует частого привлечения ученых-юристов к разъяснению тех или иных аспектов права другим участникам правоотношений и юридических процедур. Юридическая (правовая) доктрина как источник права - это разработанные и обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных системах права имеют обязательную юридическую силу. Обязательные доктринальные правоположения принято называть "правом юристов". Еще в Древнем Риме при императоре Октавиане Августе некоторым юристам была даже предоставлена особая привилегия - их консультации имели обязательную силу для судей по тем или иным делам. Эти официальные консультации (ius respondendi — авторитетные ответы или разъяснения по вопросам права) писались как бы от имени императора. Они были обязательны для судей и вообще чиновников, причем в некоторых случаях юристы могли даже не мотивировать свое решение, ограничившись словом «да» или «нет». В 426 г. был издан специальный закон «о цитировании юристов», признававший обязательное значение за сочинениями Папиниана, Павла, Ульпиана, Гая, Модестина (и тех юристов, сочинения которых приводились этими авторами). При несовпадении мнений этих юристов предписывал придерживаться мнения, за которое высказалось большинство, а при равенстве голосов предпочтение отдавалось мнению Папиниана. В средние века формулы крупных римских юристов часто становились составной частью нормативно-правовых актов. Наиболее ярким примером может служить византийский Corpus Iuris Civilis (VI в.), в который вошли многие положения, разработанные римскими юристами - Ульпианом, Гаем, Павлом и др., составившие целый раздел кодекса - Дигесты, наряду с институциями самого императора Юстиниана. В качестве источника права использовались также комментарии глоссаторов - ученых, получивших свое название по характеру осуществлявшейся ими деятельности: они составляли краткие замечания и разъяснения (глоссы) к римским законам. Доктрина продолжает оказывать весьма существенное влияние как на законодателя, так и на правоприменителя. Широко используется доктрина и в правоприменительной деятельности, особенно в деятельности судов. Наиболее же широко правовая доктрина как источник права используется сегодня в мусульманских странах. Юридический прецедент Юридический (судебный) прецедент это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому государство придает общеобязательное значение. Юридический прецедент — это следование не общему правилу, установленному нормой права, а норма, сформировавшаяся в результате судебной или административной практики разрешения аналогичных дел. Судебный (административный) прецедент - это решение органа государства, как правило, суда, по конкретному делу, которое принимается за эталон (образец) при разрешении других аналогичных дел. Суть юридического прецедента состоит в том, что ранее состоявшееся решение государственного органа (судебного или административного) по конкретному делу имеет силу правовой нормы при последующем разрешении подобных дел. Это судебное решение по конкретному делу, имеющее значение общеобязательного правила для такого же решения всех аналогичных дел. Право принимать решения, имеющие значение прецедента, имеют лишь высшие судебные инстанции (в соответствии с установленными правилами прецедента). Судебный прецедент является основным источником права в национальных системах права, относящихся к правовой семье общего (прецедентного) права. Прецедентная форма права практикуется в англосаксонской системе права (Великобритания, США). В странах романо-германской правовой системы роль судебной практики не выходит за рамки толкования закона, а правотворческая деятельность считается исключительным полномочием законодателя. Нормативно-правовой акт Нормативно-правовой акт — это изданный в установленном порядке уполномоченным органом акт правотворчества, устанавливающий, изменяющий или отменяющий правовые нормы. Это письменный правоустановительный акт государства, содержащий новые нормы действующего права. Иными словами, нормативно-правовой акт — это официальный акт правотворчества, в котором содержатся нормы права. Своим правоустановительным характером (установлением новых норм права) нормативно-правовой акт отличается как от всех других правовых актов (от индивидуальных актов применения норм права и от актов толкования норм права), так и от разного рода официальных государственных актов (заявлений, обращений и т.д.) неправового характера. Термин "правовой акт" в правоведении имеет три значения: » правило правомерного действия - юридический факт; » результат правомерных действий как элемент правовой системы (юридическая норма, индивидуальное предписание (акт), акт автономного регулирования); » юридический документ. При рассмотрении нормативного акта имеются в виду первые два значения. Нормативный акт - главный источник права во всех правовых системах мира. Это классический и первостепенный источник права для всех стран, объединенных в систему "писаного права" - романо-германской правовой семьи, к которой относится и правовая система России. Нормативные акты в системе "писаного права" составляют иерархическую систему, где распределяются по ступеням в зависимости от юридической значимости. Нормативно-правовые акты обладают определенными отличительными признаками: 1. Нормативно-правовой акт содержит в себе нормы, затрагивающие правовой статус всех или многих субъектов-адресатов, и действует на конкретной территории (всю страну, ее часть, отдельное учреждение и т. д.), в течение определенного срока (который указывается в самом акте либо бессрочно до его отмены компетентным органом). От нормативно-правовых актов следует отличать официальные юридические документы, не содержащие норм права и не вносящие непосредственно изменения в законодательство. Например, от индивидуального акта применения права, который рассчитан на однократное применение, относится к персонально определенным лицам и прекращает свое действие с реализацией конкретных прав и обязанностей (приговор суда по уголовному делу, вынесение выговора). 2. Имеет письменную форму. Нормативно-правовой акт выступает в виде официального государственного документа, который имеет обязательные атрибуты, название акта (закон, постановление), наименование органа, принявшего акт (президент, правительство), и т.д., позволяющие выделить его из множества других нормативно-правовых актов. 3. Имеет внутреннюю структуру - разделы, главы, статьи, части статей, которые содержат нормы права. Юридические нормы группируются в нормативных актах по определенным структурным образованиям, разделам, главам, статьям. 4. Имеет определенный предмет регулирования (соответствующие общественные отношения). 5. Обладает юридической силой в зависимости от уровня принявшего его органа и места акта в системе нормативно-правовых актов. 6. Его выполнение обеспечивается государственным принуждением. Норма права - это логически завершенное правило поведения, установленное государством и обеспеченное его принудительной силой. А статья нормативно-правового акта - это форма воплощения, способ изложения правовой нормы. В статье закона может содержаться вся норма целиком, часть нормы или даже часть ее элемента. Поэтому норма права может излагаться в ряде статей одного или даже нескольких нормативно-правовых актов. В юридической литературе можно встретить указание и на другие источники права, среди которых выделяются следующие. Рецепция права - заимствование (использование) содержания некоторых форм права из правовых систем других стран (римское право) или из прошлого своей страны (например, СССР). Общие принципы права - исходные общие начала правовой системы (принцип справедливости, доброй совести, гуманизма и т.п.), на которые юристы (особенно в судах) ссылаются при отсутствии норм, закрепленных в различных формах права. Договоры нормативного содержания - это совместные юридические акты, выражающие взаимное изъявление воли правотворческих органов, встречное принятие на себя каждым из них юридических обязанностей (широкое применение находит в гражданском, международном, конституционном праве). Референдум - всенародное голосование по какому-либо важному вопросу государственной и общественной жизни. Референдумы бывают общегосударственные, республиканские, региональные, местные. Религиозный памятник в качестве источника права — это священные книги различных религий, положения которых имеют общеобязательное значение в соответствующих системах религиозного права (христианского канонического права, индусского права, иудаистского права, мусульманского права). При этом необходимо иметь в виду, что соответствующее религиозное право (мусульманское, индусское и т.д.) — это право соответствующей религиозной общины (право, регулирующее поведение членов общины верующих), а не национально-государственная система права. Поэтому нельзя смешивать, например, индусское право с национально-государственной системой права Индии, а мусульманское право - с системой права того или иного государства, население которого исповедует ислам. Естественное право как источник позитивного права — это официально признанные государством и закрепленные в его конституции и законах естественные, прирожденные и неотчуждаемые права человека и права народа. Римские юристы считали естественное право (наряду с правом народов и цивильным правом) составной частью действующего права и олицетворением его справедливости. Говоря о различных смыслах слова "право", юрист Павел писал: "Во-первых, "право" означает то, что всегда является справедливым и добрым, - каково естественное право". Подобная трактовка правового смысла и значения естественного права была существенным компонентом римской юридической доктрины ("права юристов"), которая в свою очередь являлась одним из основных источников римского позитивного права. Естественные (прирожденные и неотчуждаемые) права и свободы человека, официально признанные и закрепленные в конституции и иных правоустанавливающих государственных актах, занимают высшее место в иерархии источников действующего позитивного права данного государства и обладают высшей юридической силой. В случае коллизий они обладают приоритетом по отношению ко всем остальным нормам всех других источников позитивного права, которые должны соответствовать (как минимум — не противоречить и не нарушать) официально признанным естественным правам и свободам человека. Также и нормы конституции государства не должны противоречить признанным и закрепленным в ней естественным (прирожденным и неотчуждаемым) правам и свободам человека. 3. Виды нормативно-правовых актов Существует множество видов нормативно-правовых актов. Но в своей совокупности они как отдельный источник права в рамках той или иной национальной правовой системы образуют определенную иерархическую структуру различной юридической силы, т.е. существует строгая система расположения и соподчиненния нормативно-правовых актов. Важное значение имеет классификация нормативно-правовых актов по юридической силе и субъектам государственного правотворчества. Юридическая сила является особым свойством нормативно-правового акта. Она определяет его место и роль в системе законодательства, зависит от положения и полномочий органа, издавшего акт, словом, устанавливает соотношение одного акта с другими и прямо указывает на иерархию (верховенство или подчиненность) нормативно-правовых актов, где высшей юридической силой обладают законы. Сущность высшей юридической силы заключается в следующем: 1. Никто, кроме органов законодательной власти, не вправе принимать или отменять законы. 2. Все правовые акты государства должны издаваться в соответствии с Основным Законом (Конституцией). 3. Закон не подлежит утверждению или приостановлению никем, кроме специально уполномоченного на то органа законодательной власти. По юридической силе все нормативно-правовые акты делятся на законы и подзаконные акты. 3.1. Понятие и виды закона Закон - это нормативно-правовой акт, обладающий высшей юридической силой, принимаемый в особом законодательном порядке, регулирующий наиболее важные общественные отношения. Слово "закон" образовано из приставки "за" и корня "кон" (черта, граница, которую нельзя переступать). Закон - лишь одна из форм права. Еще в Древнем Риме различали право (jus) и закон (lex). Цицерон в диалогах "О законах" писал о "вредных" и "пагубных" постановлениях и отмечал, что "они заслуживают названия закона не больше, чем решения, принятые с общего согласия разбойниками", что законом является лишь справедливое решение. Концепции закона в разных странах неодинаковы. Так, в странах англосаксонского права понятие закона имеет широкий и узкий смысл. В первом случае под ним понимают любую писаную или неписаную норму, подлежащую защите в судебном порядке, во втором — собственно акт парламента. Термином «законодательство» здесь охватывают нормативные акты общегосударственных органов (правительства, министров), принятые на основе делегирования им парламентом полномочий по тому или иному вопросу («делегированное законодательство»), а также подзаконные акты (by-law) некоторых местных органов. В странах романо-германского права различают понятия «закон в материальном смысле», т. е. всякую норму, исходящую от государства, независимо от форм ее изложения, и «закон в формальном смысле», т.е. принятый в особом порядке акт высшего представительного органа государственной власти. Признаки закона Во-первых, закон - это нормативно-правовой акт, принимаемый субъектом-носителем государственного суверенитета, только высшим представительным органом - парламентом, представляющим весь народ, или же непосредственно самим народом путем референдума. Это правовой акт, выражающий (хотя бы теоретически) и отражающий волю и интересы всего общества или народа. Во-вторых, закон обладает высшей юридической силой среди всех остальных источников права, верховенством и является главенствующей " формой права. В-третьих, это юридический акт - введение в правовую систему юридических норм, письменный документ, всегда - источник права и его обязательный элемент. В-четвертых, закон, в отличие от других нормативно-правовых актов, издается по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни. С его помощью упорядочиваются и регулируются наиболее важные общественные отношения. В-пятых, закон принимается, изменяется и дополняется в особом законодательном порядке. Законодательная процедура существует в каждом государстве. Она закрепляется, как правило, особыми актами - положениями или регламентами высших органов государственной власти и является объективно необходимой. В-шестых, это нормативный акт, содержащий изначальные юридические нормы, т.е. нормы, которых раньше в правовой системе не было, притом нормы по основным, ключевым вопросам. В-седьмых, выражает и закрепляет объективированную в праве меру свободы людей (права) и устанавливает меру должного поведения (обязанности). В-восьмых, воплощает принцип формального равенства. Кроме названных существуют и другие признаки законов, отличающие их от других нормативно-правовых актов. Легитимность закона Легитимность закона означает положительное отношение к нему членов общества, поддержку его гражданами и юридическими лицами. Легитимность имеет две стороны: формальную и содержательную. Формальная означает принятие закона или иного нормативного акта надлежащим органом в установленном порядке. Содержательная - зависимость легитимности от его содержания. Содержательную сторону легитимности можно именовать легальностью закона. Идеальным является совпадение формальной легитимности и легальности закона. Проблема легитимности возникает тогда, когда формальная легитимность и легальность закона не совпадают. В подобных случаях реализация закона становится проблематичной. Различие между формальной легитимностью и легальностью закона базируется на известной концепции различения права и закона. Легальным следует признать только правовой закон, т.е. закон, проводящий и закрепляющий правовую идею (справедливости, свободы, прав человека и др.). Такой подход делает необходимым механизм различения правового закона и неправового. В этом - коренная проблема всей концепции различения права и закона. Различение права и закона Проблема различения права и закона приобретает в теории права в России актуальное значение в 1970-е годы, т.е. в годы, совпавшие с формированием идеи правового государства, неизбежным следствием которого был отказ от тоталитарных представлений о сущности права и, в частности, от приоритета государства над правом. Практическая необходимость в различении права и закона существует потому, что не все законы соответствуют идеалам справедливости, т.е. не всегда торжествует единство должного и сущего. Сущее - это закон, который есть, должное - то, каким он должен быть. Понятие правового государства означает связанность государства правом, прежде всего демократической конституцией и правовыми законами, изданными на основе этой конституции. Особую роль в этой связанности государства правом играет заложенная во всяком истинном праве нравственная идея справедливости и иные гуманные принципы, т.е. общечеловеческие ценности. Смысл правового государства состоит в обеспечении господства права, а не просто верховенства закона. В цивилизованном мире общепринято, что в праве должна сочетаться и взаимодействовать нравственность, социальность, нормативность. Одним из проявлений права (структура права - философия права, нормы права, социология права) в его различении с законом является и право, представленное в правосознании, правовых отношениях, правовых принципах, иных правовых явлениях. Поэтому право шире законодательства и никогда с ним по объему не совпадает. Законодательство выражает лишь некоторую часть естественного права. Оно может либо правильно отражать естественное право, либо искажать его. И тогда будет мала степень "права в праве", т.е. степень права (нравственность и социальность) в законодательстве. Виды законов Законы по своему значению, и, прежде всего, по юридической силе, делятся на основные (конституционные) и обыкновенные (текущие). Основные законы это конституции. Наивысшей юридической силой в системе нормативно-правовых актов обладает Конституция. Она принимается особым путем - посредством референдума (всенародного голосования), Учредительным (или Конституционным) собранием или высшим представительным органом (парламентом) в специальном (усложненном) порядке. Виды конституции Конституция - это единый правовой акт, обладающий особыми юридическими свойствами, посредством которого народ учреждает основные принципы устройства государства и общества, закрепляет охраняемые государством права, свободы и обязанности человека и гражданина. С точки зрения формы, принято делить конституции на писаные и неписаные. Под писаной конституцией понимается единый нормативно-правовой акт, обладающий высшей юридической силой, принимаемый и изменяемый в особом порядке, кодифицирующий правовые нормы, регулирующие важнейшие общественные отношения. Неписаная конституция представляет собой совокупность нескольких законов, закрепляющих организацию верховной государственной власти, права и свободы граждан. Классический пример - английская конституция, состоящая из множества правовых актов - от Великой хартии вольностей 1215г. до Закона о министрах Короны 1 937 г. По порядку установления конституции подразделяются на октроированные, которые дарованы монархом, и неоктроированные, т. е. принятые высшим законодательным органом власти, учредительным собранием или референдумом. К первым можно отнести японскую Конституцию 1 889 г., марокканскую Конституцию 1911 г. и др. Октроированными принято считать также конституции, которые были разработаны и дарованы метрополиями своим колониям при освобождении. Примерами неоктроированных конституций являются Конституция Франции 1946 г., Конституция Португалии 1976 г. и др. По времени действия конституции бывают временные и постоянные. Временные имеют ограниченный срок действия, постоянные - таким сроком не ограничены. Например, временная конституция ЮАР 1994 г. была принята сроком на пять лет. Однако большинство современных конституций все-таки являются постоянными. В зависимости от способа принятия или изменения конституции делятся на гибкие и жесткие. Гибкие конституции изменяются в обычном законодательном порядке; жесткие - в порядке усложненной процедуры по сравнению с обычным законодательным процессом. Гибкой считается конституция Великобритании: входящие в ее состав законы изменяются как и другие законы, т. е. в обычном порядке. Примером жесткой конституции является Конституция США. По форме правления различают монархические и республиканские конституции. Современными монархическими конституциями являются конституции Испании, Японии. К республиканским можно отнести основные законы ФРГ, Италии. В зависимости от формы государственного устройства конституции классифицируются на унитарные, федеративные и конфедеративные. Примерами унитарных конституций могут служить конституции Швеции и Китая, федеративных - конституции Российской Федерации и Индии. Конфедераций, как известно, в настоящее время в мире не существует. С точки зрения политического режима, закрепляемого в конституциях, они подразделяются на демократические и антидемократические. К демократическим могут быть отнесены конституции Австрии, Бельгии, Франции; к антидемократическим - конституция Индонезии. Действующие сегодня конституции можно разделить на конституции «старого» и «нового» поколения. К первой группе относятся конституций, принятые в основном в XVII - XIX вв., а также некоторые конституций первой половины XX в. Конституция Норвегии 1814 г., (Конституция Люксембурга 1868 г., Конституция Ирландии 1937 г. и др.). Вторую группу составляют конституции, принятые после Второй мировой войны (Основной закон ФРГ 1949 г., Конституция Индии 1950 г., Конституция Франции 1958 г. и др.). В соответствии с Конституцией могут издаваться иные конституционные (органические) законы, также закрепляющие правовые основы государства и общества (например, Закон о Конституционном Суде РФ). Обыкновенные законы представляют собой акты текущего законодательства, которые посвящены различным сторонам политической, экономической, социальной жизни общества. Законы принимаются, как правило, парламентом (высшим представительным и законодательным органом страны). Некоторые законы принимаются путем референдума. В странах романо-германской правовой семьи закон выступает в качестве основного и главного нормативно-правового регулятора общественных отношений. Объектами законодательной регуляции здесь являются наиболее важные и существенные общественные отношения, имеющие основополагающее значение для жизни общества и устанавливаемого в нем правопорядка. Обыкновенные законы по своей внутренней структуре делятся на текущие и кодифицированные. Все они возникают и осуществляются в строгом соответствии с предписаниями Основного Закона, конкретизируя его положения. Типичным примером текущего нормативного акта является закон о бюджете, который действует только в течение определенного года. Различного рода кодексы, уставы, положения, основы, представляют собой так называемые кодифицированные законы. Кодекс (лат. Codex - книга, пень) это единый нормативно-правовой акт систематизирующий законодательство какой-либо отрасли права (гражданской, уголовной, земельной, и т. д.). Кодекс является результатам сложной правотворческой деятельности, в ходе которой создается единый логически цельный, внутренне согласованный нормативно-правовой акт. Кодексы относятся к наиболее высокому уровню законодательства. Структура Кодекса, как правило, складывается из двух элементов: общей и особенной части. В первой закрепляются основополагающие принципы и нормы, которые определяют характер и содержание непосредственно действующих норм особенной части кодекса. Особую роль в системе законодательства играют отраслевые кодексы. Они собирают воедино основные положения той или иной законодательной отрасли, а все иные нормативные акты данной отрасли "подстраиваются" к отраслевому кодексу. По характеру юридических норм, содержащихся в кодексах, они подразделяются на материальные и процессуальные кодексы. Важное значение имеет классификация законов по отраслям права: уголовные законы, законы о труде, финансово-кредитные законы и т.д. Кроме отраслевых, в системе законодательства существуют межотраслевые законы, в которых содержатся нормы нескольких отраслей права (например, природоохранительные законы включают в себя нормы административного, гражданского и иных отраслей права). В федерациях особое место в системе источников права занимают так называемые федеральные законы. 3.2. Подзаконные акты Подзаконные нормативно-правовые акты (декреты, указы, ордонансы, постановления, приказы, инструкции и т.д.) принимаются различными органами исполнительной власти и должностными лицами в установленных законом пределах их нормотворческой компетенции. Подзаконный характер нормативных актов по общему правилу означает, что они должны приниматься на основе и во исполнение действующих законов и прежде всего - конституции страны. Подзаконный акт - это акт правотворчества, который основан на законе и не противоречит ему. Он призван конкретизировать основные положения закона применительно к определенным общественным отношениям. По сфере распространения и субъектам издания подзаконные акты подразделяются на общие, местные, ведомственные и внутриорганизационные акты. 1. Общие подзаконные акты. Действие этих актов распространяется на всех лиц, находящихся на территории определенного государства. К общим подзаконным актам относятся нормативные предписания высших органов исполнительной власти: нормативные указы президента, постановления правительства. В президентской (суперпрезидентской) республике нормативные указы президента обладают высшей юридической силой в системе подзаконных актов страны. На основе и во исполнение указов президента принимаются постановления правительства, которые более детально (в сравнении с указами) регламентируют различные стороны общественной жизни, связанные с государственным управлением. 2. Местные подзаконные акты издают органы представительной и исполнительной власти на местах: в краях, областях, округах и т. д. В отличие от общих подзаконных актов, действие местных актов ограничено подвластной им территорией. Например, решение Правительства Москвы распространяется только на территорию Москвы. 3. Ведомственные подзаконные акты представляют собой разновидность правовых актов общего действия, которые, однако, распространяются лишь на ограниченную (специальную сферу общественных отношений [банковские, транспортные, правоохранительные] и т. д.). 4. Внутриорганизационные подзаконные акты издаются различного рода общественными организациями для упорядочения своих внутренних вопросов и распространяются только на членов этих организаций. Например, уставы политических партий создаются на основе закона, который устанавливает лишь общие положения их организации, в то же время, каждая конкретная партия вольна отразить в уставе специфику своих целей, задач и т. д. Соотношение различных подзаконных нормативных актов также строится по принципу иерархии — с учетом различной юридической силы разных видов подзаконных актов. При этом юридическая сила и сфера действия подзаконных нормативно-правовых актов определяется законодательно установленным местом и властно-функциональным значением соответствующего государственного органа (или должностного лица) в общей системе исполнительной ветви власти. Поэтому подзаконные нормативно-правовые акты нижестоящих государственных органов должны соответствовать нормативно-правовым актам вышестоящих органов государственной власти. Нормативно-правовой договор как источник права - это договор, содержащий новые нормы действующего права. Такие договоры имеются как в сфере частного, так и публичного права. Такие нормативные договоры могут быть как международного, так и внутригосударственного характера. Причем если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
Тема 22 "СИСТЕМА ПРАВА" «Система права» 1. Понятие системы права и ее значение Для юристов своего рода аксиомой является положение о том, что право по своему содержанию должно не только соответствовать природе социально-экономического строя, быть воплощением национальной и мировой культуры и образа жизни народа, но и выступать универсальным регулятором поведения и деятельности людей. Оно по своей форме должно надлежащим образом быть организовано, внутренне устроено и согласовано, чтобы не опровергать себя в силу внутренних противоречий. Право с этой точки зрения должно представлять специфически юридическую регулятивную систему, или, что то же самое, обладать свойством системности. Для выражения этого качества права в юридической науке используется категория «система права». Термин «система» в переводе с греч. (systema) означает «целое», составленное из частей». С философской точки зрения система — это целостный комплекс взаимосвязанных элементов, которые, выступая системой более низкого порядка, одновременно представляют собой элемент системы более высокого порядка. Значит, выяснение вопроса о том, что такое система права предполагает дать ответ, по меньшей мере, на два вопроса: 1) из каких частей состоит право и 2) как эти части взаимосвязаны между собой. Ответы на эти вопросы заключают в себе представление о внутренней структуре (организации) права. Понятие «система» означает, что право представляет собой некое целостное образование, состоящее из множества элементов, находящихся между собой в определенной связи (соподчинении, координации, функциональной зависимости и т.д.). Поскольку содержанием права являются его нормы, то, следовательно, и систему права представляют определенным образом структурированные и взаимосвязанные друг с другом нормы права. Юридические нормы существуют и действуют не по одиночке, не каждая сама по себе, а в совокупности, в составе особых комплексов. Объективно складывающаяся между отдельными нормами (или группами норм) связь, придает им определенное структурное единство. Таким образом, нормы объединяются в более общее нормативно-юридическое образование — институты права, а те, в свою очередь, — в подотрасли и отрасли права, которые в своем единстве и есть система права. Единство системы права — специфическое свойство права, обусловленное единством целей и задач правового регулирования, единством правовых принципов, определяющих сущность права, наконец, единством системы регулируемых отношений. Будучи внутренне единым и целостным нормативным образованием (системой нормативного регулирования), право вместе с тем подразделяется на определенные части — отрасли и институты, каждая из которых выполняет самостоятельную роль в механизме воздействия права на поведение и деятельность людей-индивидов и их организаций. В основе единства системы права лежат объективные и субъективные факторы. Среди субъективных факторов следует выделить стремление и прилагаемые усилия законодателя к созданию и развитию такой системы права, которая бы отличалась если не монолитностью и органическим единством, то по крайней мере элементарной слаженностью и непротиворечивостью составляющих ее частей. Ибо от того, как создана и как внутренне организована система права, зависят ее социально-политическая, юридическая и даже идеологическая значимость и эффективность. К объективным факторам, способствующим формированию целостности и единства системы права, следует отнести те материальные, социальные и иные условия жизни общества, которые определяют не только процесс возникновения и существования системы права, но и объективную необходимость ее слаженного и эффективного функционирования. Наука отмечает следующие признаки системы права: » четкая иерархия структурных элементов, а именно: норма права, институт, подотрасль, отрасль и внутренняя упорядоченность; » целостность и единство элементов; » объективно обусловленный характер. Система права - это внутренняя структура права, состоящая из взаимосогласованных и взаимосвязанных норм, институтов, подотраслей и отраслей права. Публичное и частное право как части системы права Система права состоит из двух больших групп отраслей: частного и публичного права. Деление на частное (jus privatum) и публичное (jus publicum) право уходит корнями к римскому праву. Объективный характер такого деления связан с естественным различием частных интересов и интересов общества, государства. Публичное право, по утверждению римского юриста Ульпиана, есть то, которое относится к положению римского государства; частное, — которое относится к пользе отдельных лиц. В последующем признание научной и практической ценности подразделения права на публичное и частное оставалось неизменным. Иное положение характерно было для российской правовой системы, которая длительное время не знала деления права на частное и публичное. Причины этого заключались в отсутствии института частной собственности. Сущность частного права выражена в его принципах — независимости и автономии личности, признании защиты частной собственности, свободы договора. Частное право — это право, защищающее интересы лица в его взаимоотношениях с другими лицами. В сфере действия частного права индивид самостоятельно решает, использовать ему свои права или воздерживаться от дозволенных действий, заключать договор с иными лицами или поступать иным образом. В публично-правовых отношениях стороны выступают как юридически неравноправные. Одной из таких сторон всегда выступают государство либо его орган (должностное лицо), наделенный властными полномочиями. Частное право — это область свободы, а не необходимости, децентрализации, а не централизованного регулирования. Публичное право — это сфера господства императивных начал, необходимости, а не автономии воли и частной инициативы. Публичное право - это совокупность отраслей права, нормы которых обеспечивают интересы публичного характера (конституционное, уголовное, административное, государственное, финансовое, валютное, экологическое, международное публичное право и др.). Международное публичное право (или, что одно и то же, международное право) входит в национальную систему права не всей совокупностью международно-правовых норм, а той их частью, которая выступает источником российского права (п. 4 ст. 115 Конституции РФ). Частное право объединяет отрасли, которые содержат нормы, регулирующие сферу личных интересов и потребностей (гражданское, семейное, трудовое, земельное, авторское, предпринимательское, международное частное право). Абсолютной публично-правовой или частноправовой отрасли не существует. Публично-правовые элементы присутствуют в отраслях частного права, равно как и наоборот. Границы между частным и публичным правом исторически подвижны и изменчивы. Система права находится под значительным влиянием субъективного фактора — нормотворческой деятельности государства. Подсистемы права Как и во всей системе права, ее подсистемы имеют частично отрасли права, а также правовые институты и нормы, принимаемые на данном уровне правового регулирования. Уровни подсистемы права Федеральный Субъектов Федерации Региональный Муниципальный 2. Элементы системы права и их характеристика Уровни системы права и их краткая характеристика. Выделяются пять уровней взаимосвязей в системе права: правовые нормы, институты, подотрасли, отрасли и вся система права. Эти взаимосвязи можно рассматривать в горизонтальной и вертикальной плоскости. В горизонтальной плоскости осуществляется координация в границах одного уровня: взаимосвязь между нормами, институтами, подотраслями, отраслями. Вертикальная плоскость обеспечивает сочетание взаимосвязей указанных компонентов в последовательном самоподчинении: система, отрасль (подотрасль), институт, норма. ~ Норма права - формально определенное правило поведения, установленное и обеспечиваемое государством и направленное на урегулирование типичных общественных отношений. ~ Институт права - обособленная внутри отрасли группа правовых норм, регулирующая однородные общественные отношения (например, институт гражданства, институт избирательного права и др.). ~ Подотрасль права - совокупность правовых норм родственных институтов конкретной отрасли права (например, подотрасль «обязательственное право» объединяет институты цены, поставки, подряда и др.). ~ Отрасль права - совокупность правовых норм, институтов и подотраслей права, регулирующая однородные общественные отношения. "Юридические нормы, как мы уже знаем, - "кирпичики", исходные элементы всего здания права данной страны. Из этих "кирпичиков" складываются правовые институты, т. е. разнообразные блоки, и в регулятивной, и в правоохранительной областях. Такое деление объясняется большим разнообразием общественных отношений, каждый вид которых регулируется строго определенной группой юридических норм, отражающих их специфические особенности и конкретную общественную направленность. Таким образом, системность самих общественных отношений придает системные свойства праву. Понятие отрасли права и ее виды Отрасль права — это главное подразделение системы права, которое представляет собой совокупность юридических норм, институтов, подотраслей, регулирующих значительный круг однородных общественных отношений, объединенных общностью предмета и метода. Для деления норм права на отрасли применяют следующие критерии: предмет правового регулирования; метод правового регулирования. Основание подразделения системы права на отрасли - предмет и метод правового регулирования. Предметом правового регулирования являются те общественные отношения, которые подвергаются правовой регламентации. Каждая отрасль права "контролирует" свой особый участок общественной жизни, целый комплекс однородных общественных отношений, своеобразие которых позволяет отличать одну отрасль от другой. Поэтому предмет правового регулирования - это группа качественно однородных общественных отношений, регулируемых правом. Метод правового регулирования - дополнительный критерий деления отраслей. Метод правового регулирования это совокупность приемов и способов правового воздействия (регулирования) отрасли права на общественные отношения, являющиеся предметом ее регулирования. В теории права различают два противоположных метода правового регулирования: метод автономии и авторитарный метод. Авторитарный метод базируется на применении властных юридических предписаний, которые не допускают отступлений от четко установленного правила поведения. Иными словами, субъекты правоотношений вправе совершать только действия, которые им разрешены ("запрещено все, кроме прямо дозволенного"), например, право избирать и быть избранным в представительные органы власти. Метод автономии предоставляет возможность самим участникам правоотношений самостоятельно определять свое поведение в рамках правовых предписаний. При этом стороны выступают в качестве равных субъектов, добровольно принимают на себя обязательства по отношению друг к другу. Иначе говоря, лица вправе совершать любые действия прямо не запрещенные законом ("дозволено все, кроме прямо запрещенного"). Метод правового регулирования определенной отрасли права складывается из комбинации пяти способов воздействия на общественные отношения: обязываний, запретов, дозволений, поощрений и рекомендаций. Их сочетание и образует два основных (императивный и диспозитивный) и два дополнительных (поощрительный и рекомендательный) способа воздействия на поведение субъекта. К дозволениям тяготеет гражданское право, к запрещениям - уголовное, к обязываниям - административное право. Императивный (властно-побудительный) способ - метод властно-категоричных предписаний, не допускающих отклонений в регулируемом поведении от предписаний нормы права, основанный на запретах, обязанностях, наказаниях. Он присущ конституционному (государственному), административному, уголовному праву и ряду других отраслей и характеризуется отношениями власти - подчинения между субъектами права. В основе лежит обязывание - возложение на субъекта обязанности определенного поведения, совершения тех или иных действий. Диспозитивный (автономный) - метод, предполагающий свободу выбора поведения, равноправие сторон, основанный на дозволениях. Дозволение - представление лицу права на совершение тех или иных действий, незапрещенных законом. Этот метод характерен для отраслей частного права - гражданского, трудового и др. В наибольшей степени он присущ гражданскому праву и характеризуется автономным (неподчиненным) положением участников правоотношений и договором, как источником возникновения этих отношений. Диспозитивные нормы обычно содержат слова: "если иное не предусмотрено законом", "если иное не предусмотрено соглашением сторон". Поощрительный способ стимулирует желательное для личности и общества правомерное, социально-активное поведение путем различного рода поощрений. Этот способ характерен для трудового права и ряда других отраслей. Рекомендательный способ предлагает субъектам наиболее приемлемый с точки зрения государства вариант поведения (трудовое право). Методы могут применяться как самостоятельно, так и в совокупности, во взаимодействии. На основе предмета и метода правового регулирования в системе права выделяют конституционное, трудовое, уголовное право и другие отрасли. Классификация отраслей права Профилирующие, базовые отрасли, охватывающие главные правовые режимы: конституционное право, затем три материальные отрасли - гражданское, административное, уголовное право, соответствующие им процессуальные отрасли — гражданское процессуальное, административно-процессуальное, уголовно-процессуальное право. Именно здесь, в этой группе, сконцентрированы главные первичные с правовой стороны юридические средства регулирования. Материальные отрасли (институты, нормы) посвящены правам и обязанностям, другим юридическим вопросам по существу, а процессуальные отрасли (институты, нормы) — процессуальным, процедурным вопросам. Материальное право - это юридическое понятие, обозначающее правовые нормы, с помощью которых государство осуществляет воздействие на общественные отношения путем прямого, непосредственного правового регулирования (таким же образом осуществляется воздействие и с помощью процессуального права). Нормы материального права закрепляют формы собственности, юридическое положение имущества и лиц, определяют порядок образования и структуру государственных органов, устанавливают правовой статус граждан, основания и пределы ответственности за правонарушения и т.д. Процессуальное право - это совокупность правовых норм, регулирующих отношения, возникающие при расследовании преступлений, рассмотрении и разрешении уголовных и гражданских дел. Оно неразрывно связано с материальным правом, так как закрепляет процессуальные формы, необходимые для его существования. Специальные отрасли, где правовые режимы приспособлены к особым сферам жизни общества: трудовое право, земельное право, финансовое право, право социального обеспечения, семейное право, уголовно-исполнительное право. Комплексные отрасли Для них характерно соединение разнородных институтов профилирующих и специальных отраслей: хозяйственное право, сельскохозяйственное право, экологическое право, коммерческое право, предпринимательское право экономическое право, торговое право, право прокурорского надзора, морское право, воздушное право, военное право. Понятие подотрасли права Отрасли неоднородны по своему составу. Одни из них являются крупными нормативными образованиями, иные представляют собой сравнительно компактную совокупность правовых норм (например, процессуальные отрасли). Крупные и сложные по своему составу отрасли права содержат в себе еще один компонент — подотрасль права. Подотрасль права объединяет несколько институтов, являясь упорядоченной совокупностью родственных институтов одной и той же отрасли права. Внешним выражением подотрасли является наличие в ней такой группы норм, которая содержит общие принципиальные положения, присущие нескольким правовым институтам определенной отрасли. Таково, например, обязательственное право в составе гражданского права. Так, в составе конституционного права выделяют такие подотрасли, как муниципальное и парламентское право. В гражданском праве в качестве подотраслей выступают авторское, обязательственное, наследственное право и др. В финансовом праве выделяются такие подотрасли, как бюджетное, налоговое право. Отдельные отрасли права, в частности процессуальные, земельное, семейное, не подразделяются на подотрасли. Поэтому в отличие от правового института подотрасль права обязательным компонентом каждой отрасли права не является. Институт права:сущность и виды Подотрасль права подразделяется на отдельные взаимосвязанные элементы, которыми являются институты права. Правовой институт — это обособленный комплекс юридических норм, которые являются специфическим элементом отрасли права и регулируют незначительный круг однородных общественных отношений. Отличие института от подотрасли в том, что он регулирует отдельные группы общественных отношений (например, только обязательственные отношения). Нередко одни и те же общественные отношения становятся предметом регулирования норм различных отраслей права. Тогда соответствующие нормы образуют так называемый комплексный институт. Например, отношения собственности регулируются нормами конституционного, гражданского, налогового, уголовного права. Институт права — это элемент системы права, представленный совокупностью правовых норм, регулирующих однородную группу общественных отношений. Институт права включает такой набор норм (дефинитивных, управомочивающих, запрещающих и др.), который призван обеспечивать беспробельность регулируемых им отношений. В силу этих свойств всякий институт права выполняет присущую только ему регулятивную задачу и не входит в коллизию с иными структурными элементами системы права. По своему содержанию институты права бывают простые и сложные. Простой институт включает в себя юридические нормы одной отрасли права. Например, институт прекращения брака в семейном праве, институт залога в гражданском праве и др. Сложный, или комплексный, институт права представляет собой совокупность норм, входящих в состав различных отраслей права, но регулирующих взаимосвязанные родственные отношения. Типичным примером является институт собственности, который является предметом регулирования конституционного, гражданского, семейного, административного и некоторых иных отраслей права. В рамках сложного института выделяются так называемые субинституты. Кроме названных, принято выделять материальные и процессуальные институты, охранительные и регулятивные и т.д. Наряду с институтами, действующими в пределах отрасли права, существуют, хотя и немногочисленные, институты, вбирающие в себя нормы нескольких отраслей права - их называют смешанными институтами. Норма права Нормы права составляют основу, базис любой системы права. Это тот строительный материал, из которого создаются все отрасли и институты права. Нормы права являются первичными элементами системы права. Они исходят (издаются или санкционируются государственными органами) от государства и представляют собой общеобязательные правила поведения. Нормами права регулируются не все, а лишь наиболее важные для жизнедеятельности всего общества и граждан отношения. Что же касается остальных общественных отношений, то они регулируются неправовыми нормами. Соотношение системы права, правовая система и системы законодательства Систему права не следует смешивать с двумя близкими ей явлениями и понятиями - правовой системой и системой законодательства. Правовая система — это более широкое понятие, чем система права. Она представляет собой совокупную связь права, правовой идеологии и юридической практики. Правовая система определяет своеобразие права той или иной конкретной страны. В зависимости от того, какой из элементов правовой системы играет решающую роль, выделяют семьи правовых систем: романо-германскую, где главенствующую роль в качестве источника права играет нормативно-правовой акт; англосаксонскую - здесь доминирующее значение имеет юридическая практика, прецедент; мусульманскую, где определяющее место занимает мусульманская религия. Право и выражающее его законодательство являются главным, цементирующим элементом правовой системы. Без права нет правовой системы, ибо оно вызывает к жизни каждый из ее элементов. Право, выраженное в законодательстве, обретает свои четкие рамки и в свою очередь вызывает к жизни новые правовые явления - элементы правовой системы: правоотношения, юридическую практику, правовые институты и учреждения. Хорошо продуманное, эффективно действующее законодательство делает таковой и правовую систему в целом. Законодательство означает юридизацию общественных, в данном случае правовых отношений. Под "правовой идеологией" теория права понимает систематизированное научное выражение правовых взглядов, представлений, правовых требований определенных классов общества. Такое понимание соответствует философскому восприятию идеологии как системы общественных взглядов и идей, в которых осознаются и оцениваются отношения людей к действительности. Формирование правовой идеологии - это процесс осмысливания обществом множества правовых явлений, выработка научно-теоретического багажа на пути понимания правовой действительности. Правовая идеология является составной частью правосознания. Вторая часть этого явления - правовая психология. В правовую идеологию входят явления духовного, мировоззренческого характера (юридическая наука, правовые понятия, правовые принципы, правовая культура, правовая политика и т.д.). В современном мире обычно различают следующие правовые массивы: = Национальная правовая система - это конкретно-историческая совокупность права (законодательства), юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельной страны. Национальные правовые системы могут быть объединены в правовую семью. В понятии "национальная правовая система", наряду с собственно правом, важную роль могут играть либо судебная (юридическая) практика, либо правовая идеология. = Правовая семья - это совокупность национальных правовых систем. Эта совокупность определяется общностью источников, структуры права и исторического пути его формирования. Основными правовыми семьями на нашей планете являются: A. семья нормативно-законодательных систем континентальной Европы - романо-германское право (в этих системах на первом месте стоит закон); B. семья нормативно-субъективных, англо-саксонских правовых систем - прецедентное право; C. семья религиозно-традиционных систем - мусульманское право, индусское право, обычное право стран Африки, дальневосточное право. = группы правовых систем. Юридическая практика важный элемент правовой системы. Он связан с деятельностью и накопленным при этом опытом компетентных органов, должностных лиц и граждан по изданию и реализации юридических норм. Юридическая практика - это всегда определенный результат правотворческой или правоприменительной деятельности. Каков этот результат, такова и степень надежности и эффективности правовой системы. Правовая система создается для нормального человеческого общежития, и юридическая практика как завершающий ее элемент наглядно показывает, что представляют собой юридические нормы в реальности и как они применяются. Юридическая практика в свою очередь влияет на другие элементы правовой системы. В соответствии с потребностями юридической практики корректируется законодательство, улучшается правоприменительная деятельность. В то же время не всякая юридическая практика и не все ее правоположения являются прогрессивными, правильными и используются для совершенствования законодательства. Понятие системы законодательства и ее основные структурные элементы Система права со своими отраслями, объединяющими нормы права, выступает как внутреннее содержание, а система законодательства - как внешняя форма, в которую облекаются нормы права. Система права - это внутренняя структура права, состоящая из взаимосогласованных норм, институтов, подотраслей и отраслей права. Система законодательства это внутренняя структура законодательства, состоящая из взаимосвязанных нормативно-правовых актов в той или иной области общественной жизни. Система права и система законодательства соотносятся между собой как содержание и форма. Система законодательства есть выражение системы права, ее объективированная форма. Система законодательства является внешним выражением системы права. Она формируется путем издания и систематизации правовых актов. Выделяют следующие системы законодательства: Горизонтальная система законодательства обусловлена предметом правового регулирования - конкретными общественными отношениями. Выделяются отрасли законодательства, соответствующие отраслям системы права (например, трудовое законодательство - трудовое право, гражданское процессуальное законодательство гражданское процессуальное право). Вертикальная система законодательства отражает иерархию государственной власти и нормативно-правовых актов по их юридической силе. Во главе системы находится Конституция, затем идут законы, декреты президента, указы президента, постановления правительства, нормативные акты местных органов власти, локальные нормативные акты. Комплексная система законодательства складывается в зависимости от объекта правового регулирования (например, природоохранительное законодательство, экологическое законодательство). Между системой права и системой законодательства, несмотря на их взаимосвязанный характер имеются различия: Во-первых, система права и система законодательства не совпадают по кругу источников, в которых они выражены: ~ система законодательства воплощена в законодательстве, иных нормативно-правовых актах; ~ система права находит воплощение не только в позитивном праве, но и отображена в обычном праве, неписаных принципах права и аксиомах, международно-правовых актах, имеющих рекомендательный характер, договорах нормативного содержания, судебных прецедентах и даже в правосознании. Во-вторых, первичным элементом системы права является норма, а первичным элементом системы законодательства - статья нормативного акта. В-третьих, система права выступает в качестве содержания, а система законодательства - в качестве формы. В-четвертых, система права служит исходной базой для системы законодательства. В-пятых, система права имеет только горизонтальное (отраслевое) строение, а система законодательства еще и вертикальное. В-шестых, система законодательства не охватывает всего разнообразия нормативности, а право помимо законодательства оформляется в юридических обычаях, нормативных договорах, юридических прецедентах. Законодательство кроме формулировок норм включает и иные элементы - преамбулы, названия разделов, глав, статей и т. д. В юридической теории и практике термины «отрасль права» и «отрасль законодательства» используются как нетождественные. В отличие от системы законодательства система права характеризуется высокой степенью однородности. Это обусловлено тем, что каждая отрасль в составе системы права обладает присущим ей предметом и методом правового регулирования. Отрасли же законодательства такими объединяющими началами не обладают. Анализ законодательства (прежде всего ст. 71, 72 Конституции РФ) позволяет выделить три группы отраслей законодательства: 1. одноименных с отраслями права (уголовное, гражданское, земельное и др.); 2. комплексные отрасли законодательства — отрасли, состоящие из норм различных отраслей права: административного, гражданского, уголовного. К комплексным отраслям следует отнести хозяйственное право, аграрное или сельскохозяйственное и некоторые другие; 3. отрасли законодательства, «привязанные» к соответствующим сферам государст-венного управления и сферам государственной деятельности (законодательство о водном, воздушном, железнодорожном транспорте, об образовании и т.д.). Отсюда количество отраслей законодательства значительно превышает число отраслей права. Общеправовым классификатором отраслей российского законода-тельства, утвержденным Указом Президента РФ, охватывается 48 таких отраслей. Понятие и виды систематизации законодательства Систематизация законодательства - упорядочение, приведение действующих нормативных актов в единую, согласованную, цельную систему. Наиболее простым способом систематизации нормативно-правовых и иных правоустановительных актов является организация различных форм их учета по определенному кругу вопросов, представляющих интерес для соответствующих пользователей правовой информации. Более развитыми способами систематизации правоустановительных актов являются их инкорпорация, консолидация и кодификация. Инкорпорация - это способ систематизации, который состоит в собрании правоустановительных актов по определенному основанию (тематическому, хронологическому и т.д.) и кругу вопросов без внесения изменений в нормативно-правовое содержание соответствующих актов. В виде инкорпорации издаются (в официальном или неофициальном порядке) разного рода сборники или собрания действующих правоустановительных актов по определенному предмету и кругу вопросов правовой регуляции. Осуществляется не правотворческими органами, а систематизатором, не имеющим полномочий изменять содержание норм права. Инкорпорация бывает систематической и хронологической. Виды инкорпорации: сборники нормативных актов, собрания нормативных актов, свод законов. Официальная инкорпорация издание компетентным органом сборников, собраний законодательства с учетом внесенных нормотворческим органом изменений и дополнений. Официозная инкорпорация - издание собраний актов компетентным органом (например, Министерством юстиции) по поручению правотворческого органа, но без его официально выраженного утверждения. Неофициальная инкорпорация - издание сборников, справочников законодательства по инициативе организаций, учреждений без специальных на то полномочий. Консолидация — это способ систематизации, состоящий в объединении нескольких сходных правоустановительных актов в один новый акт, который принимается компетентным правоустанавливающим органом государства. При этом все прежние консолидируемые акты с принятием нового акта утрачивают свою юридическую силу и перестают действовать. Консолидация (в отличие от инкорпорации) представляет собой форму официальной правоустановительной деятельности, поскольку включает в себя изменение и отмену устаревших норм, установление ряда новых норм и в целом принятие нового правоустановительного акта. Кодификация - это способ систематизации, который состоит в существенной переработке, изменении и обновлении правовых норм определенной отрасли или подотрасли права и принятии нового кодификационного акта. К таким кодификационным актам относятся своды законов, кодексы, основы законодательства, уставы, регламенты, положения и т.д. Кодификационный акт - это новый акт по форме, по своему нормативно-правовому содержанию и характеру. Кодификация сможет быть различной. Всеобщая кодификация - вид кодификации, когда в течение известного времени создаются сводные кодификационные акты по всем основным отраслям нормативно-правового материала. Комплексная кодификация - состоит в кодификации комплексных отраслей права либо в объединении норм различных отраслей права, регулирующих крупные сферы однохарактерных отношений. Отраслевая кодификация - вид кодификации, который охватывает нормативно-правовой материал какой-либо определенной отрасли или подотрасли права. Специальная кодификация - вид кодификации, когда группируются нормы определенного правового института либо нескольких правовых институтов. Виды кодификационных актов: основы законодательства, кодексы, уставы, положения, регламенты, правила. Свод законов — это особый вид кодификационного акта, имеющий общеправовой характер и включающий в себя все основные нормы права всех правовых отраслей соответствующей национальной системы права. Известными историческими примерами сводов законов являются, в частности, Свод законов Юстиниана (VI в.), а также подготовленный под руководством М.М. Сперанского и изданный в 1832 г. в пятнадцати томах "Свод законов Российской империи". В настоящее время готовится Свод законов РФ. В различных национальных системах права и "правовых семьях" имеются свои специфические концепции систематизации источников действующего права, свои особенности в понимании и использовании тех или иных способов и видов систематизации правоустановительных актов. Учет нормативно-правовых актов - это деятельность по их сбору, хранению и поддержанию в контрольном состоянии, а также по созданию поисковой системы, обеспечивающей нахождение необходимой правовой информации в массиве актов, взятых на учет. Наиболее известны в России следующие продукты (способы распространения правовой информации) и разработавшие их организации: Консультант-Плюс (АО "Консультант-Плюс"); ГАРАНТ (НЛП "Гарант-Сервис"); "Кодекс" (Центр Компьютерных разработок); "Эталон" (НЦПИ при Министерстве юстиции РФ); "Система" (НТЦ "Система" при ФАПСИ); "Референт" (ЗАО "Референт-Сервис"); "Юридический Мир" (издательство "Дело и право"); "Ваше право" и "Юрисконсульт" (фирма "Информационные системы и технологии"); системы "1C: Кодекс", "1C: Гарант", "1C: Эталон" (Компания "1C"); система "Законодательство России" (Ассоциация развития банковских технологий) и некоторые другие. Виды учета: журнальный учет, компьютерный учет, карточный учет. В государственных органах, фирмах, на предприятиях действуют специальные справочно-информационные службы, подразделения. Справочно-информационная служба по законодательству - учет действующего законодательства, поиск и выдача необходимой правовой информации потребителю.
Тема 23 "ДЕЙСТВИЕ НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫХ АКТОВ" «Действие нормативно-правовых актов» Нормативно-правовой акт действует во времени, по территории, предметам действия и по кругу лиц, на которых распространяются нормы данного акта. 1. Действие нормативно-правового акта во времени Нормативные акты действуют во времени, причем начало действия определяется моментом их вступления в силу. Действие нормативного акта во времени начинается с момента его вступления в законную силу. В одних случаях вступление нормативно-правового акта в силу связывается с датой его принятия или утверждения. Таковыми являются, например, нормативные акты (указы, постановления, приказы и др.), принимаемые в тех или иных странах в чрезвычайных или других экстремальных ситуациях. Таковыми были в СССР и союзных республиках - субъектах федерации - постановления правительства. В других случаях вступление нормативно-правового акта в силу соотносится с датой его опубликования (обнародования). В Италии, например, законы и регламенты каждой из палат парламента вступают в силу на 15-й день после их опубликования, если в них не предусмотрено иное. Что же касается большинства других нормативных актов, то они вступают в силу на следующий день после их опубликования. Например, Федеральный конституционный закон "О Конституционном Суде Российской Федерации", принятый в июле 1994 г., вступил в силу сразу же со дня его официального опубликования. В третьих случаях срок вступления в силу нормативно-правовых актов либо определяется самими актами, либо же указывается в других, специально изданных актах для введения их в действие. Сроки вступления в силу различных нормативно-правовых актов зависят от многих факторов. Нередко они определяются важностью и сложностью актов. Необходимо отличать момент принятия нормативного акта от момента обретения им юридической силы, которая может возникнуть в день его подписания, если это прямо предусмотрено в законе. Но, как правило, вступление нормативного акта в действие отдалено во времени от дня его принятия. Нормативные акты регулируют общественные отношения в определенных пределах, ограниченных временем, пространством и кругом лиц. В законодательстве РФ существует три способа установления этого момента: 1) нормативный акт вступает в силу со времени его принятия или опубликования; 2) время вступления в силу определяется истечением установленного срока после опубликования акта; 3) нормативный акт вступает в силу с момента, прямо указанного в нем или в законе, утверждающем этот акт. Продолжительность действия нормативного акта определяется временем, которое проходит с момента вступления его в силу и до момента прекращения действия. Прекращение действия нормативного акта, т. е. утрата им юридической силы, наступает при его отмене; фактической замене данного акта другим, регулирующий тот же круг вопросов; при истечении срока, на который был принят нормативный акт. Немалое значение имеют не только сроки, но и способы вступления в силу, или введения в действие, нормативно-правовых актов. В подавляющем большинстве случаев в настоящее время нормативно-правовые акты начинают действовать одновременно на всей территории (страны, субъекта федерации, округа и т.п.), на которую они рассчитаны. Но не исключается возможность в случае необходимости и постепенного введения их действие. 2. Действие нормативно-правового акта в пространстве Пределы действия нормативного акта в пространстве очерчены территорией государства, которая включает в себя сухопутную территорию, водное пространство (территориальное море шириной 12 морских миль от линии наибольшего отлива), воздушное пространство, недра, гражданские суда под флагом государства, в момент их нахождения в открытом море, военные корабли, где бы они не находились. В зависимости от юридической силы и иных характеристик, нормативные акты могут распространять свое действие как на территорию всего государства (федеральные законы), так и на определенную его часть (акты Правительства г. Москвы) и в отдельных случаях за пределами государства. Как правило, действие нормативно-правовых актов охватывает ту территорию, которая подведомственна государственному органу, издавшему нормативно-правовой акт. 3. Действие нормативно-правового акта по предмету Границы действия нормативного акта по предмету определяются кругом общественных отношений, на который распространяются нормы, содержащиеся в данном акте. В связи с этим неограниченное действие имеют нормы Основного Закона (Конституции). Они без исключения распространяются на все правовые отношения, существующие в обществе. Действие отраслевых нормативных актов ограничено предметом определенной отрасли права. Например, гражданское законодательство распространяются только на имущественные и личные неимущественные отношения, субъекты которых равны, независимы и не находятся в состоянии соподчинения. В свою очередь, в рамках определенной отрасли в пределах ее отдельных институтов специальные нормы имеют преобладающее значение по отношению к общим нормам. Например, если деяние обвиняемого подпадает под ст. 103 УК РФ "Умышленное убийство", то при вынесении приговора будет применена именно эта специальная статья, а не ст. 7, устанавливающая общее понятие преступления, которая играет вспомогательную роль. 4. Действие нормативно-правового акта по лицам (субъектам) Действие нормативного акта по лицам производно от порядка его действия по территории и предмету. По общему правилу нормативный акт действует в отношении всех лиц, находящихся на территории его действия и являющихся субъектом отношений на которые он распространяется. Однако существуют и определенные исключения и особенности действия нормативных актов по лицам. Иностранные граждане и лица без гражданства не могут быть субъектами определенных правоотношений (избирать и быть избранными в высшие представительные органы власти, быть государственными служащими и т. д.). Иностранные граждане и лица без гражданства, наделенные дипломатическим иммунитетом, не несут уголовной и административной ответственности. Порядок, в соответствии с которым законы не распространяются на то или иное пространство или лиц, называется экстерриториальностью. Уголовные законы имеют персональное действие, то есть распространяются на граждан данного государства независимо от места их нахождения. Другие нормативно-правовые акты, имеющие юридическую силу на всей территории государства, действуют только в отношении определенного круга лиц (военнослужащих, пенсионеров, депутатов и т. д.). 5. Прекращение действия нормативно-правовых актов Законы, как и другие нормативно-правовые акты, прекращают свое действие с момента утраты ими юридической силы. Согласно сложившейся практике, это происходит в результате следующих обстоятельств. Во-первых, в результате истечения срока действия закона или иного нормативно-правового акта, который заранее указывается в самом акте. Такого рода акты с указанием сроков действия издаются, например, при введении чрезвычайного положения на определенной территории и на определенный срок, при создании временных государственных органов, действующих в переходный период. Во-вторых, в результате прямой отмены действующего нормативно-правового акта другим актом, изданным компетентным государственным органом. В законодательстве некоторых стран в связи с этим дается даже специальное разъяснение, каким образом и в силу каких причин совершается отмена законодательных актов. Так, в Декрете "Общие положения о законе" Италии, действующем еще с 1942 года, особо поясняется, что "законы отменяются последующими законами, прямо указывающими на такую отмену, либо вследствие несоответствия старых норм новым, либо вследствие того, что новый закон по-иному регулирует отношения, составляющие предмет прежнего закона". В-третьих, в результате замены действующего нормативного акта другим актом, устанавливающим в данной области новые правила поведения. Юридическая сила прежнего акта утрачивается в момент введения в действие нового акта. Например, в связи с принятием новой Конституции Российской Федерации, вступившей в силу "со дня официального ее опубликования по результатам всенародного голосования", а именно 23 декабря 1993 г., одновременно прекратилось "действие Конституции (Основного Закона) Российской Федерации - России, принятой 12 апреля 1978 года, с последующими изменениями и дополнениями" (Раздел второй Конституции 1993 года). В отдельных случаях может иметь место так называемое переживание закона, которое представляет собой применение отмененного, уже не действующего нормативно-правового акта к тем правоотношениям, которые возникли еще в период его действия. В качестве примера можно привести действующие в настоящее время правовые нормы, составляющие в своей совокупности такой правовой институт, как банкротство. Основы этого института были заложены Законом РФ от 19 ноября 1992 г. «О несостоятельности (банкротстве) предприятий». Позднее, с изданием Федерального закона от 8 января 1998 г. «О несостоятельности (банкротстве)», вступившего в силу 1 марта 1998 г., произошла косвенная отмена Закона 1992 г. Однако нормы последнего подлежат применению при осуществлении процедур банкротства, введенных до 1 марта 1998 г. Таким образом, налицо переживание закона. Однако бывает и наоборот: иногда вновь принятый нормативно-правовой акт распространяет свое действие на правоотношения, которые возникли до его вступления в юридическую силу. В таких случаях говорят об обратной силе закона. По общему правилу большинство законов обратной силы не имеет. Исключение составляют уголовные законы: они могут иметь обратную силу, если устраняют наказуемость деяния или смягчают наказание.
Тема 24 "ТОЛКОВАНИЕ И АНАЛОГИЯ В ПРАВЕ" «ТОЛКОВАНИЕ И АНАЛОГИЯ В ПРАВЕ» 1. Толкование правовой нормы Понятие и необходимость толкования права На стадии юридического квалифицирования, когда происходит выбор правовой нормы, подлежащей применению в конкретном деле, особенно важно уяснение смысла и содержания выбранной нормы. Иными словами, чтобы правильно применить норму, ее сначала надо правильно истолковать. В противном случае норму можно применить ошибочно: наказать невиновного, освободить от ответственности преступника и т. д. В результате право как регулятор общественных отношений не достигнет своей цели, что будет пагубно влиять на правосознание общества и развитие его правовой культуры. Толкование закона - одно из центральных звеньев в процессе применения права. С этой точки зрения каждый акт применения права есть результат толкования закона. Толкование норм права - это уяснение и разъяснение смысла правовой нормы, действительного содержания находящихся в ней положений в целях их правильной реализации. Выбор правовой нормы в процессе правоприменения неизбежно связан с уяснением и разъяснением ее содержания. Уяснение - первый и обязательный элемент толкования, позволяющий понять для себя содержание правового акта, раскрыть содержание правовой нормы. В полной мере значение толкования проявляется в разъяснении, когда в той или иной форме внешне (для других) выражается понимание содержания правовой нормы. Цель этих двух элементов - практическая реализация. Часто в этом помогают правоприменителю разъяснения нормативно-правовых актов, которые дают разные органы и лица в официальном и неофициальном порядке. В России толкованием права занимаются: а) органы государственной власти; б) органы государственного управления; в) органы суда, прокуратуры, МВД, арбитража; г) центральные органы общественных организаций; д) индивидуальные лица. Однако проблема толкования выходит за рамки реализации норм права, ибо она присутствует в оценке научного и обыденного познания права, в ходе правотворчества. И уяснение требований норм, как внутренний интеллектуальный процесс, и их разъяснение, как выражение вовне своих заключений о содержании права с целью показать, как надо понимать правовой акт, чаще всего объединяют одним понятием — «толкование права». Толкование является одним из важнейших элементов, а точнее, условий успешной правотворческой и в особенности правоприменительной деятельности. С помощью толкования создаются предпосылки не только для более глубокого и всестороннего понимания нормативно-правовых актов и содержащихся в них норм, но и для их более полного и эффективного применения. В частности, устанавливаются основная цель принятия закона или иного нормативно-правового акта, содержащего рассматриваемые нормы, его роль и назначение, возможные последствия его применения. Выясняются условия применения данного акта, его место в системе законодательства и характер его взаимосвязей и взаимодействия с другими, "прилегающими" к нему актами. Определяется тот смысл рассматриваемого правового акта, который имел в виду законодатель. Достигаются его точное и единообразное понимание и одинаковое на всей территории действия данного нормативно-правового акта применение. Толкование всегда имеет социально обусловленный, а нередко и политический характер. Толкование не может проводиться в отрыве от экономической и социально-политической жизни в стране, от проходящих в обществе процессов. Толкование норм права как процесс деятельности представляет собой: а) саму деятельность (процесс) по разъяснению правовой нормы; б) результат разъяснения - интерпретированный нормативно-правовой акт. Цель толкования - единообразное понимание и применение законов, единство законности. Субъектами толкования норм права являются компетентные органы государства, общественные организации и отдельные граждане. Объектом толкования являются законы и подзаконные акты. Важное значение имеют не только сформулированные в них нормы, но и преамбулы актов, другие содержащиеся в них правоположения. Предметом толкования является историческая воля законодателя (нормодателя), выраженная в законе (в нормативном акте). Воля законодателя времени применения закона также учитывается, так как в последовавших за толкуемым актах могут содержаться нормы, прямо или косвенно меняющие содержание предшествующих актов. История разных государств дает примеры такой практики, когда под видом толкования провозглашались новые нормы. Режим твердой законности и нормальный правопорядок в принципе исключают смешение правотворческого и праворазъяснительного процессов. Существуют различные подходы к толкованию: статический и динамический. При статическом подходе интерпретатор максимально стремится сохранить стабильность права, при динамическом - приблизить его к реальной жизни. Толкование представляет собой особый вид деятельности государственных органов, должностных лиц, граждан и их объединений, направленной на раскрытие смыслового содержания правовых норм и на выявление содержащейся в них государственной воли. Уяснение и разъяснение - две стороны процесса толкования Толкование норм права неотъемлемо от правоприменения и имеет два направления: уяснение — для правильного понимания, разъяснение — когда обнаруживаются неясности в содержании нормы права. Сущность этих двух направлений как составных этапов, взаимосвязанных и взаимодополняющих частей единого процесса толкования в следующем: 1) уяснение смысла и содержания правовых норм «для себя» (его еще называют процессом толкования «вовнутрь»); Толкование-уяснение норм права представляет собой процесс получения полного и исчерпывающего представления о каждой из них, процесс познания подлежащих применению правовых норм "для себя". Существует ряд широко известных и традиционно используемых приемов, или методов, толкования-уяснения норм права. Среди них: грамматическое (текстовое), систематическое, логическое и историко-политическое (историческое) толкование. 2) разъяснение смысла и содержания нормы ее сущности и смыслового содержания для адресатов правоприменения, участников правоприменительного процесса (т. е. толкование «вовне»). Толкование-разъяснение представляет собой совокупность выработанных государственными органами, общественными организациями и гражданами рекомендаций и пояснений, направленных на раскрытие подлинного смысла и содержания закона и его норм. В отличие от толкования-уяснения, толкование-разъяснение "работает" не "для себя", а "для других". Оно не имеет обязательного характера по отношению к каждому закону или каждой норме. Необходимость в нем возникает лишь тогда, когда в процессе толкования-уяснения обнаруживаются в содержании закона или норм неясности, “нестыковки” либо противоречия. Способы толкования правовой нормы Толкование подразделяется на виды, прежде всего, в зависимости от того, идет ли речь об уяснении нормативных актов или об их разъяснении. Уяснение актов достигается рядом способов. Способы толкования норм права — это относительно обособленная совокупность однородных мыслительных приемов и средств, используемых для анализа и установления содержания норм права. Все способы толкования используются в комплексе, при этом устанавливается действительное содержание правовой нормы, тем самым охватываются все уровни юридического анализа. Способы толкования правовых норм - это приемы, основанные на данных определенной отрасли знаний и используемые для раскрытия содержания правовых норм, в целях их практической реализации. Выделяют грамматическое (языковое), логическое, систематическое, историческое (историко-политическое), телеологическое (целевое), функциональное и специально-юридическое толкование. Грамматическое или текстовое толкование представляет собой совокупность специальных приемов (грамматическом, лексическом и синтаксическом анализе текста нормы), направленных на уяснение морфологической и синтаксической структуры текста правового акта. Этот способ толкования охватывает уяснение отдельных слов и терминов, грамматического смысла всего предложения, группы предложений. Здесь выясняются род, число, падеж имен существительных и прилагательных; лицо, время, число и вид глаголов; значение употребляемых союзов, предлогов, знаков препинания и т.п. О том, какую роль может сыграть неправильно поставленный знак или слог, можно судить по высочайшему повелению: «казнить нельзя помиловать». Особое внимание при этом обращается на структуру текста, расстановку знаков препинания, на смысловое значение в данном тексте общеупотребительных терминов и слов, технических терминов, заимствованных из различных отраслей знания - науки, техники и искусства, а также на специальную, юридическую терминологию. Весьма важным представляется при анализе текста старых законов или текстов, содержащих заимствованные, иностранные, термины и слова, исходить из их первоначального значения, которое придавалось им на момент принятия закона и которое имели они в родном для законодателя языке. Иногда выделяют как разновидность грамматического - языковой способ толкования. Языковой способ основан на знании языка, на котором сформулированы правовые нормы, на использовании правил словоупотребления, синтаксиса, морфологии. Главная задача указанного способа - точно истолковать значение слов. Основные правила языкового толкования: ~ "золотое правило толкования" - словам и выражениям необходимо придавать то значение, которое они имеют в данном литературном языке, придание же им иного значения должно быть обосновано иными способами толкования, логикой, легальными дефинициями; ~ в случае если непосредственно в законе дано определение толкуемому термину (нелегальная дефиниция), то в этом значении его нужно употреблять; ~ нельзя механически распространять значение термина, истолкованного для одной отрасли, на другие отрасли; ~ если значение термина неясно, то ему надо придать смысл, в котором он употребляется в юридической науке и практике; ~ если закон не придает различного значения одинаковым терминам, недопустимо им придавать разное значение; ~ нельзя без достаточных оснований разным терминам придавать одно и то же значение; ~ нельзя при толковании допускать, чтобы какие-либо слова закона трактовались как лишние. Логический способ толкования - способ, основанный на законах и правилах логики, при котором интерпретатор толкует норму исходя из ее же содержания, используя формально-логические приемы (аналогию, преобразование предложения, доведение до абсурда, аргументы от противного и др.). Данный способ предполагает самостоятельное использование законов и правил логики для уяснения смысла нормы, который иногда не совпадает с буквальным смыслом по причине неудачного избрания законодателем словесных форм. Этот способ толкования применяется для выяснения логического смысла правовых предписаний во всех тех случаях, когда сущность и содержание правовой нормы, статьи или целого акта невозможно определить путем грамматического (текстового) или систематического толкования. Цель логического способа - придать абстрактно сформулированной норме конкретный смысл. Поскольку мысль и воля законодателя выражается не только в виде грамматических предложений, но и в логическом содержании, то, не выходя за пределы текста правовой нормы, путем формальной логики раскрывается содержание правовой нормы. При использовании данного способа применяются логические приемы: ~ логическое преобразование; ~ логический анализ понятий - вычленение их признаков, объема, связей с другими понятиями; ~ выводы по аналогии; ~ выводы от противного; ~ умозаключение степени (кто имеет право на большее, имеет право и на меньшее; то же про запрет); ~ доведение до абсурда. Систематическое толкование — уяснение содержания и смысла правовых требований в их взаимной связи, в связи с их местом и значением в данном нормативном акте, институте, отрасли и всей системе права в целом. Он основан на знаниях связей юридической нормы с другими нормами, с общими нормативными положениями, с принципами права. Все нормы нуждаются в систематическом толковании, особенно нормы отсылочные и бланкетные. Систематическое толкование состоит в использовании системного подхода при анализе различных норм права, отдельных статей и в целом законов. Основное внимание исследователя при этом сосредоточивается на уяснении сущности и содержания нормы права путем сопоставления ее с другими, ранее принятыми нормами, установления ее места и роли в системе этих норм, определения характера ее многосторонних связей с данными нормами. Наиболее типичными функциональными связями норм права, которые оказывают влияние на смысл толкуемой нормы, являются следующие: ~ связи общих и специальных норм; ~ связь толкуемой нормы с нормой, тем или иным способом раскрывающей смысл термина, который использован в толкуемой норме; ~ связи отсылочных статей; ~ связи норм одного вида, близких по содержанию, которые не находятся в соотношении общей и специальной нормы. Систематический прием, или метод, толкования помогает законодателю и правоприменителю выявлять и устранять пробелы и коллизии (противоречия) в законодательстве. Он также весьма эффективен в выявлении старых, формально не отмененных, но фактически не действующих в силу исчезновения ряда прежних общественных отношений (объектов правового регулирования) или в силу иных причин правовых норм. Систематическое толкование иногда рассматривается, несмотря на его важность и относительную самостоятельность, как частная форма логического толкования. Историко-политическое толкование — уяснение содержания законодательной воли в связи с исторической обстановкой издания акта, расстановкой политических сил, социально-экономическими и политическими факторами, обусловившими инициативу и само появление акта. Основной смысл и содержание его сводятся к выяснению социально-политической ситуации, в которой принималась данная норма, к установлению социально-политических мотивов ее издания, к определению основных целей и намерений законодателя. Используя это толкование, законодатель и правоприменитель выясняют одновременно вопрос о связи и преемственности издаваемой нормы со всеми предшествующими ей в данной сфере общественных отношений нормами. Широкое использование историко-политического толкования вместе со всеми другими методами толкования дает возможность полностью раскрыть истинный смысл и содержание рассматриваемой нормы или всего нормативно-правового акта. Специально-юридическое толкование - совокупность приемов, обособившихся от остальных способов толкования в связи с анализом специальных терминов, технико-юридических средств и приемов выражения воли законодателя. Это толкование как способ, основан на специальных юридических знаниях, на данных юридических наук. Специальные юридические знания использует юрист-профессионал в процессе толкования правовой нормы. Во многих случаях только с их помощью возможно раскрыть в необходимом объеме содержание юридических норм. Данные юридических наук могут содержаться в самом тексте закона в виде понятий, определений (понятие о залоге), в научных комментариях, разъяснениях юрисдикционных органов. Телеологическое (целевое) толкование правовых актов направлено на установление целей его издания: непосредственных, отдаленных, конечных. Виды толкования норм права по объему Продолжением и завершением уяснения смысла и содержания норм права является его толкование. Оно выступает как закономерный результат всего предшествующего процесса применения - грамматического, систематического, логического и историко-политического методов толкования. Только с помощью этих методов, благодаря их применению может быть подготовлен исчерпывающий ответ на вопрос, полностью ли совпадает в данной норме или акте буква закона с его духом, следует ли понимать словесное выражение нормы или нормативно-правового акта в целом в буквальном смысле или же необходимо сузить либо расширить их содержание, которое вытекает из их буквального толкования. Окончательно ответить на данный вопрос можно, лишь используя другие, дополнительные, методы - методы толкования норм права по объему. Суть их заключается в определении степени соответствия содержания нормы права ее текстовому оформлению и выражению. Результаты толкования права имеют важное значение для точного применения юридических норм к регулируемым отношениям. Результаты толкования могут быть различными в зависимости от соотношения буквального смысла текста и действительного содержания правовой нормы. Например, «утрату предмета» можно понимать шире, чем буквальное значение этих слов. «Утрата» может означать и гибель, и саморазрушение, и все другие случаи прекращения существования данного предмета. Текстуальное выражение нормы часто трактуется как «буква закона», в то время как действительное содержание выступает в виде «духа закона». Результаты толкования могут быть различными в зависимости от соотношения смысла текста и действительного содержания правовой нормы, и может оцениваться с точки зрения его объема - соотношения содержания истолкованной нормы с первоначальным текстом нормы. Результат толкования права — вывод, сделанный субъектом применения права о соотношении текста статьи и смысла нормы права. Исходя из этого различаются три вида толкования по объему: буквальное, ограничительное и распространительное. 1. Буквальное толкование - это толкование, в соответствии с которым действительное содержание правовой нормы соответствует текстуальному выражению («букве» закона). По общему правилу, толкование хорошо отработанных законов является буквальным: оно не уже и не шире, чем его текстуальное выражение. 2. Распространительное толкование - толкование, в соответствии с которым действительное содержание правовой нормы шире, чем текстуальное выражение («буква» закона). Например, «утрату предмета» можно понимать шире, чем буквальное значение этих слов. «Утрата» может означать и гибель, и саморазрушение, и все другие случаи прекращения существования данного предмета. 3. Ограничительное толкование - толкование, в соответствии с которым действительное содержание правовой нормы уже, чем текстуальное выражение («буква» закона). Например, «освобождение от ответственности» в случае наступления «непреодолимой силы». Это выражение понимается в суженном смысле. Имеется в виду «непреодолимое» не в психологическом, нравственном, а только лишь в стихийно-природной неотвратимости наступление вредных последствий, которые невозможно предотвратить. Все три вида толкования осуществляются строго в пределах толкуемой нормы. Осуществлять ограничительное или распространительное толкование можно только в случае установления несоответствия между действительным содержаниемнормы права и ее текстом. Если оно отсутствует, то указанное толкование будет нарушением законности. И ограничительное, и расширительное толкование должно быть аргументировано, основано на доказательствах. Толкование дает новое знание о норме. Результатом толкования не могут быть выводы типа «и да, и нет», «и то, и другое», а должны быть «только это», «только да», «только нет». Применение расширительного или ограничительного толкования позволяет привести словесную формулировку нормы права в соответствие с действительной волей законодателя путем расширения или ограничения высказанной мысли до действительных пределов нормы. При оценке значения и роли расширительного и ограничительного толкования норм не следует смешивать их с аналогией закона и права, когда происходит распространение действия норм на не предусмотренные ими обстоятельства. Виды толкования правовой нормы в зависимости от субъекта толкования Определяющим моментом в определении видов разъяснения правовых актов является субъект — лицо или орган, дающий это разъяснение. Уяснение норм права не всегда приводит к полной ясности и определенности их содержания. В таких случаях требуется специальное разъяснение их содержания, толкование-разъяснение. Разъяснение норм права — это указания или рекомендации, направленные на раскрытие действительного содержания норм. В зависимости в зависимости от статуса субъекта (и юридических последствий) — лица или органа, дающего разъяснение, — они подразделяются на официальные и неофициальные. Особенность официального толкования-разъяснения заключается в том, что оно осуществляется компетентными в этой области государственными органами или уполномоченными на то общественными организациями. Официальное толкование облекается в специальную юридическую форму (постановление, инструкция и пр.) и имеет обязательный характер. Для исполнителей толкуемой нормы и правоприменителей оно является обязательным даже тогда, когда они выражают несогласие с толкованием. Основная цель официального толкования-разъяснения - обеспечить единообразное понимание содержания норм права и достижение их одинакового применения. В зависимости от субъектов, толкующих норму права или же в целом нормативно-правовой акт, официальное толкование подразделяется на аутентичное и легальное толкование. Эти виды толкования различаются не только особенностями государственных органов, производящих толкование, их местом и ролью в структуре государственного аппарата, но и различной силой принимаемых при этом актов толкования. Аутентичное толкование осуществляется тем же органом, который издал нормативно-правовой акт. Аутентичное толкование дается не в правоприменительном, а в законодательном порядке. Однако акт толкования издается с целью разъяснения уже существующих норм права, а не для создания новых норм. Особенность официального легального толкования заключается в том, что оно осуществляется не самим органом, издавшим толкуемый акт, а другими государственными органами в рамках предоставленных им полномочий. Последние могут иметь либо постоянный, либо разовый характер. Акты легального толкования имеют обязательную силу лишь для тех лиц и объединений, которые подпадают под юрисдикцию органа, осуществляющего толкование. Это могут быть судебные, финансовые, налоговые и иные органы. Субъектами официального аутентичного толкования могут выступать все государственные органы, организующие процесс реализации права. Круг их широк, поэтому юридическая сила актов толкования неодинакова. Нормативное (носит общий характер, и его результаты обязательны при применении права. Данные разъяснения не могут считаться самостоятельными источниками права, однако они способствуют правильному пониманию других источников. Нормативное толкование изначально предназначено для распространения его результатов на неопределенный круг лиц и случаев. Оно, подобно правовой норме, имеет абстрактный характер, т. е. не привязывается к конкретной ситуации. В юридической литературе встречается определение результатов нормативного толкования как квазиисточников права. Различают также делегированное толкование осуществляется органом, не принимавшим данный нормативный акт, если закон наделяет его правом подобного толкования. Акты официального толкования (интерпретационные акты) делятся на: ~ акты правотворчества, являющиеся источниками права, так как они содержат конкретизирующие нормы, и ~ индивидуальные интерпретационные акты, представляющие форму юридической практики и не являющиеся источниками права. Среди актов официального нормативного толкования выделяются акты толкования Конституции конституционного суда по запросам Президента, Совета Федерации, ГосДумы, Правительства, органов законодательной власти субъектов России. Высшей юридической силой обладают акты толкования парламентских органов и высших судебных инстанций, если они уполномочены на толкование законов. В связи с осуществлением исполнительно-распорядительных функций, организацией правоотношений и контролем за соблюдением законодательства толкование подзаконных актов осуществляют правительство, министры и другие исполнительные органы. В правоохранительной сфере большую роль играют разъяснения (инструктивные и директивные письма, приказы и инструкции) таких ведомств, как Министерство юстиции, Высший арбитражный суд, прокуратура, органы внутренних дел. Большинство из них являются внутриведомственными, но есть и такие разъяснения, которые принимаются к руководству гражданами. Таковы, например, официальные разъяснения органами внутренних дел правил дорожного движения. Неофициальное толкование-разъяснение осуществляется негосударственными органами и организациями, различными научными и учебными заведениями, группами специалистов-юристов (юрисконсульты, адвокаты), отдельными гражданами и т. д. Оно выражается в форме устных или письменных советов, пояснений, рекомендаций. Такого рода акты не имеют обязательного характера и не влекут за собой каких бы то ни было юридических последствий. Их моральная сила и влияние основываются на глубине анализа, в убедительности и обоснованности, на профессиональном авторитете граждан, учреждений и организаций, разъясняющих содержание тех или иных норм или отдельных нормативно-правовых актов. При правоприменении значение результатов неофициального толкования в том, что они помогают лучше понять толкуемый материал, основываются на профессионализме и авторитете толкователей. (Примерами данного толкования являются комментарии к Гражданскому, Уголовному, иным кодексам, законам, выпускаемые научно-исследовательскими учреждениями.) Среди различных видов неофициального толкования следует выделить: = обыденное толкование, даваемое гражданами не имеющими профессиональной подготовки и разъясняющие смысл правовых норм на основе собственного жизненного опыта в их повседневной жизни, в быту; = профессиональное (компетентное), исходящее от специалистов, сведущих в в области государства и права (судьями, адвокатами и др.) в процессе их повседневной деятельности; = доктринальное (научное), исходящее от ученых, ведущих исследовательскую работу в области юриспруденции. Оно выражается в подготовленных учеными-юристами комментариях к действующему законодательству, статьях, книгах, лекциях, брошюрах, научных статьях. Доктринальное толкование нельзя противопоставлять официальному, однако в странах англосаксонской правовой семьи доктрина приравнивается к источнику права. При рассмотрении различных форм официального и неофициального толкования ненормативного вида следует особо выделить так называемое казуальное толкование. Наиболее распространенными видами казуального толкования являются судебное и административное толкование. Местные органы самоуправления на своей территории также могут толковать смысл созданных ими норм. Эта форма толкования в равной мере используется и при официальном, и при неофициальном толковании. Осуществляется она как уполномоченными на то государственными органами (суд, исполнительные органы и др.), так и негосударственными организациями и лицами (научные учреждения, адвокаты, эксперты и др.). Особенность казуального толкования заключается в том, что оно осуществляется лишь в связи с рассмотрением конкретного дела (казуса). Казуальное толкование вызвано вполне определенным случаем и преследует основной целью правильное решение именно данного дела и обязательно только для данного случая или дела. Его необходимость возникает, в частности, тогда, когда нижестоящие правоприменительные органы, по мнению вышестоящих, неправильно применяют нормы права к конкретным делам, допускают нарушения законодательства. Казуальное официальное толкование имеет юридическую силу лишь по отношению к конкретному случаю или делу. Неофициальное казуальное толкование такой силой вообще не обладает. И нормативное, и казуальное толкование может исходить как от органа, установившего правовую норму (аутентичное толкование), так и от органа (должностного лица), официально на то уполномоченного (делегированное, или легальное, толкование). Примыкает к процессу толкования конкретизация, которая привносит в содержание нормы нечто новое (например, уточнение понятий «тяжкие последствия», «злостный характер» и др.). Толкование права в любой его форме обнаруживает соотношение текста нормы и ее смысла и выражается в результатах толкования. Таким образом, толкование имеет своей целью правильное и единообразное понимание и применение норм права. 2. Аналогии в правоприменительной практике Понятие пробелов в праве и виды аналогий Компетентные органы при применении закона, в отдельных случаях сталкиваются с отсутствием в действующих законах необходимых юридических норм. Если в уголовном законодательстве действует правило «нет преступления и нет наказания, если нет закона», то в других отраслях права суды не вправе отказать в правосудии при отсутствии конкретного закона. Отсутствие в действующем законодательстве необходимой юридической нормы права называется пробел в праве. В русском языке слово «пробел» имеет два значения. В прямом смысле пробел - это пустое, незаполненное место, пропуск (например, в печатном тексте), в переносном - упущение, недостаток. При этом упущение понимается как неисполнение должного, недосмотр, ошибка по небрежности, а недостаток — как несовершенство, изъян, погрешность или неполное количество чего-либо. Пробел в праве в широком смысле представляет собой отсутствие правовой нормы, регулирующей определенные общественные отношения. Фактически это тот случай, когда нет ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента. Пробелы в законодательстве существуют вследствие двух основных причин: ~ появления новых общественных отношений, которые в момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем; ~ упущения при подготовке актов. Пробелы бывают действительными и мнимыми. Действительный пробел имеет место при отсутствии юридической нормы, регулирующей такие общественные отношения, которые по своему характеру являются правовыми. Когда же речь идет об отсутствии правовой нормы, регулирующей общественные отношения, по своему характеру не являющиеся правовыми, то говорят о мнимом пробеле. Действительные пробелы подлежат устранению, пробелы мнимые в этом не нуждаются. По причинам возникновения пробелы делятся на: первоначальные и последующие. Первоначальные пробелы могут возникнуть в силу целого ряда причин: недостатков юридической техники, недосмотра законодателя и т. п. Возникновение последующих пробелов обусловлено появлением новых общественных отношений. Если необходимость правового регулирования какой-либо сферы существовала в момент подготовки и прохождения законопроекта, а законодатель по небрежности ее не заметил, пробел именуется непростительным. Непростительным пробел будет и в том случае, если при издании нормативно-правового акта игнорируются правила законодательной техники, в результате чего потребность в правовом регулировании оказывается охваченной нормами неполно. Простительные пробелы имеют место там, где законодатель не мог по каким-то причинам увидеть или предвидеть потребность в правовом регулировании. В случае обнаружения пробела в праве он ликвидируется (восполняется): • путем совершенствования законодательства в процессе правотворческой деятельности и издания компетентными органами недостающей или новой правовой нормы (нормативно-правового акта) - обычно длительный процесс, не позволяющий оперативно реагировать на потребности правового регулирования; • с помощью правоприменительного процесса правоприменителем посредством специальных приемов - аналогии закона и аналогии права (не лучший с точки зрения законности способ, однако оперативный и эффективный в нынешних условиях). Аналогия закона и аналогия права Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанные не на данные, а на сходные, близкие, родственные отношения. При аналогии закона решающим основанием, предопределяющим возможность применения той или иной нормы, является существенное сходство между теми отношениями, которые прямо не предусмотрены правом, и отношениями, которые урегулированы конкретными юридическими нормами. Причем существенность сходства охватывает и область права (однотипность правового режима). Необходимость применения данного приема заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. Поэтому при отсутствии нормы, прямо предусматривающей спорный случай, применяется норма, регулирующая отношения сходные со спорным, которая и используется в качестве правового основания при принятии решения. В гражданском праве для применения аналогии закона недостаточно отсутствия нормы, прямо регулирующей спорное отношение. Необходимо также отсутствие соглашения сторон и применимого к спорному случаю обычая делового оборота. Применение аналогии закона возможно в том случае, когда: а) отсутствует правовая норма, необходимая для принятия решения по рассматриваемому делу; б) отсутствует обычай делового оборота, регулирующий данное общественное отношение; в) отношение не урегулировано соглашением сторон; г) в законодательстве имеется норма, регулирующая сходные отношения. На основе этой нормы и выносится решение по делу. Если имеются все вышеперечисленные обстоятельства, но отсутствует норма, регулирующая сходные отношения, то решение принимается по аналогии права. Аналогия права - это принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения. Различают общие принципы права и принципы отдельных отраслей. К общеправовым относятся: принцип равенства всех перед законом, принцип верховенства закона над другими нормативно-правовыми актами, принцип примата (первенства) международного права над внутригосударственным, принцип юридической ответственности за вину, принцип справедливости, принцип демократизма, принцип гуманизма, принцип законности и др. Все общие принципы права обусловлены характером общественных отношений и тесно взаимосвязаны. Принципы отдельных отраслей, как правило, закрепляются в кодифицированных нормативно-правовых актах и характеризуют наиболее существенные черты конкретной отрасли права. В качестве примера можно привести принципы гражданского права: принцип равенства участников гражданских правоотношений, принцип неприкосновенности собственности, принцип свободы договора, принцип недопустимости вмешательства в частные дела, принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав, принцип восстановления и судебной защиты нарушенных прав. Принципы права, как правило, закрепляются в нормативном порядке, прежде всего, в Конституции. Поэтому судьи при аналогии права часто ссылаются на соответствующие статьи Конституции. В целом же применение права по аналогии ограничено. Таким образом, применение аналогии права возможно при наличии двух условий: » при обнаружении пробела в законодательстве; » при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения. Применение аналогии существенно обогащает юридическую практику и может служить основой для развития законодательства. В уголовном и административном праве аналогия исключается. Аналогия допустима лишь тогда, когда данный вопрос прямо не урегулирован в законе и законодатель не связывает наступление юридических последствий только с конкретным законом, а вопрос требует юридического решения. Требования к использованию аналогии Аналогия разрешена повсюду, где нет специального запрещения и где сам нормодатель не связывает наступление юридических последствий только с конкретным законом. Режим законности диктует ряд требований к использованию аналогии: 1. решение дела по аналогии допустимо только в случае полного отсутствия или неполноты правовых норм; 2. сходство анализируемых обстоятельств и обстоятельств, предусмотренных имеющейся нормой, должно быть в существенных, равнозначных в правовом отношении признаках; 3. выводы по аналогии недопустимы, если она прямо запрещена законом или если закон связывает наступление юридических последствий с наличием конкретных норм; 4. исключительные нормы и изъятия из общих законодательных правил могут приниматься во внимание только тогда, когда рассматриваемые обстоятельства также являются исключительными; 5. выработанное в ходе использования аналогии правоположение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона; 6. решение по аналогии предполагает поиск нормы вначале в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли и законодательству в целом. Поэтому использовать аналогию могут только компетентные органы с соблюдением всех процессуальных норм (с указанием, что решение принято на основании применения аналогии). Коллизия законов Противоположностью пробелу является ситуация, когда в процессе применения права обнаруживается не одна, а несколько юридических норм, причем противоречащих друг другу. В таких случаях говорят о коллизии законов. Коллизией законов называется расхождение (или столкновение) содержания двух или более действующих нормативно-правовых актов, изданных по одному вопросу. Коллизия законов разрешается путем выбора того нормативно-правового акта, который должен быть применен к рассматриваемому случаю. Выбор применяемой нормы осуществляется в соответствии со следующими правилами: а) если имеется расхождение между актами, изданными одним и тем же правотворческим органом, то применяется акт, изданный позднее (подобное расхождение возможно из-за того, что принятие нового нормативно-правового акта не всегда сопровождается одновременной отменой акта устаревшего, ранее регулировавшего данные общественные отношения); б) если имеется расхождение между общим и специальным нормативно-правовыми актами, то преимущество отдается специальному акту, при условии, что он не отменен изданным позднее общим актом; в) если по содержанию расходятся нормы, находящиеся в актах, принятых разными органами, то применяется норма, принятая вышестоящим органом; г) если по содержанию расходятся нормы федерального и регионального законодательства, то приоритет отдается федеральному нормативно-правовому акту.
Тема № 7 Нормы права. Типология права. Основные правовые семьи современности
"ПРАВОВАЯ НОРМА" «ПРАВОВАЯ НОРМА» 1. Понятие и признаки правовой нормы Правовые нормы в системе норм социального регулирования Особенностями социальных норм является то, что, все они связаны с людьми и регулируют отношения между ними. Все социальные нормы в их совокупности и взаимосвязи называются правилами человеческого общежития. Формы взаимодействия этих норм разнообразны: взаимоподдержка, солидарность, блокирование, противоборство и т.п. Правовые нормы тесно взаимосвязаны с другими социальными нормами. Правовые и моральные нормы распространяются на все общество. Они имеют единый объект регулирования - общественные отношения. -» Правовая норма - это общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное и обеспечиваемое государством и направленное на урегулирование общественных отношений. Норма права — особая разновидность социальных норм наряду с нормами морали, нормами каких-то отдельных (не государственных) социальных общностей. От других норм ее отличают, во-первых, всеобщий характер, своего рода обезличенность, распространение на всех участников общественных отношений, независимо от их воли и желания. Во-вторых, правовая норма, в отличие, например, от морали, призвана регулировать внешнее поведение людей, обращена к их воле и сознанию в расчете на определенный поступок. В-третьих, правовая норма отличается от других субъектом своего подтверждения в качестве таковой. Окончательно норма признается правовой только государством. Признаки правовой нормы Юридическая норма — это первичная "клеточка", "элементарная частица" системы права определенной стороны. Понятия «право» и «норма права» необходимо рассматривать как целое и часть. Норма права - общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное и обеспечиваемое государством, направленное на урегулирование общественных отношений. Она обладает всеми признаками, которые свойственны любой социальной норме: является общим правилом, которое действует непрерывно во времени, в отношении неопределенного круга лиц, и рассчитана на бесчисленное количество случаев. Однако в то же время юридическая норма имеет ряд особенностей. 1. Связь с государством. Правовая норма устанавливается или санкционируется (признается законной) государством. Норма права устанавливается государственными органами и обеспечивается мерами государственного воздействия – контролем, принуждением и стимулированием; Как уже отмечалось, требования норм права, в отличие от иных социальных норм, содержатся только в официальных государственных актах (законах, указах, постановлениях). 2. Общеобязательность. Норма права предписывает правильный с точки зрения государства и потому обязательный образ поведения для каждого, кто оказывается в сфере ее действия. Норма права является общеобязательным правилом поведения для людей в обществе. Она создается для всех людей, как возможных или реальных участников правоотношений. Правовая норма определяет общеобязательные границы возможного и должного поведения людей. 3. Формальная определенность. Правовая норма внешне выражается в письменной форме в официальных документах. Внутренняя определенность нормы проявляется в содержании, в объеме прав и обязанностей, в указаниях на последствия ее нарушения; 4. Предоставительно-обязывающий характер. Правовая норма предоставляет, с одной стороны, права субъектам, а, с другой стороны, возлагает на них обязанности, ибо нельзя реализовать право без обязанностей и обязанности без прав. Юридическая норма сочетает в себе предоставление и одновременно ограничение внешней свободы лиц в их взаимных отношениях. 5. Осуществление юридической нормы при необходимости обеспечивается мерами государственного принуждения, к правонарушителям применяются меры юридической ответственности. Итак, юридическая норма — это выраженная в законах и иных источниках права общеобязательное правило поведения, выступающее в качестве образца возможного или должного поведения, охраняемое от нарушений мерами государственного принуждения. 2. Структура нормы права Понятие структуры правовой нормы и ее элементы Чтобы уяснить детали и тонкости каждой юридической нормы при анализе законов, необходимо распознать и выявить в их тексте логическую структуру правовой нормы, которая показывает, из каких частей состоит норма, как эти части взаимосвязаны между собой. Взаимосвязь структурных элементов нормы права в литературе получила наименование «логическая структура нормы права». Норма права — это общее правило регулирования общественных отношений, согласно которому его адресаты должны при определенных условиях (гипотеза) действовать как субъекты определенных прав и обязанностей (диспозиция), иначе последуют определенные невыгодные для них последствия (санкция). Структура правовой нормы - это упорядоченная совокупность элементов, обеспечивающих ее функциональную самостоятельность. В структуре правовой нормы выражены специфические качества права, отличающие его от других социальных регуляторов. Обычно различают юридическую и логическую структуру нормы права. Юридическая структура нормы права традиционно рассматривается как доминирующая, поскольку раскрывает условия, содержание и правовые последствия взаимосвязи управомоченного и обязанного лица. В настоящее время доминирует идея трехзвенной структуры правовой нормы: 1) Гипотеза (предположение) - элемент правовой нормы, указывающий на условия, при которых возни кают права и обязанности. Иными словами, гипотеза содержит указание на конкретные жизненные обстоятельства, при которых данная норма вступает в действие. 2) Диспозиция (распоряжение) – этот элемент представляет собой "сердцевину" правовой нормы, указывает на само правило поведения (права и обязанности участников, предусмотренные гипотезой данной нормы). 3) Санкция (взыскание) - элемент правовой нормы, который определяет меру государственного взыскания (поощрения), которая применяется к нарушителю прав и обязанностей, предусмотренных диспозицией. Логическая (словесная) структура нормы права также состоит из трех элементов. Она выражена формулой: "Если..., то..., а в противном случае..." , где: • "если" - условия действия нормы права; • "то" - содержание правила поведения; • "иначе" - неблагоприятные последствия, которые наступают за нарушение правила. Гипотеза является строго обязательным элементом любой правовой нормы, и без неё она не существует. "Движение" правовой нормы начинается с гипотезы. В гипотезе указываются юридические факты. Отсутствие гипотезы превратит правовую норму в безусловную, что недопустимо. Например, в цивилизованном обществе нельзя лишить гражданина каких-либо благ, не имея на то заранее установленных законом оснований. Санкция необязательно сопровождает каждую норму права. Есть нормы, не нуждающиеся в государственной защите, поскольку регулируют они такие общественные отношения, которые практически невозможно нарушить. Каждый из названных элементов имеет в правовой норме свое место и выполняет свою роль. Юридическая норма в большинстве случаев имеет трехчленную структуру (гипотеза, диспозиция, санкция), словно оса, тельце которой также состоит из трех основных частей: головогруди, брюшка и жала. Наверняка многим хорошо известно, как ведет себя это насекомое, если его потревожить: оно безжалостно впивается челюстями в обидчика и вонзает в него свое ядовитое жало. Аналогично действует уголовная норма: если человек совершил преступление, то есть нарушил запрет, установленный определенной уголовной нормой, то к нему неминуемо должна быть применена санкция (мера уголовной ответственности) данной нормы. Разумеется, описанное выше сравнение является довольно условным. Оно лишь в общем плане иллюстрирует взаимодействие элементов логической структуры правовой нормы. Однако в то же время оно позволяет понять, что содержание нормы представляет собой единое, цельное правило поведение, где гипотеза, диспозиция и санкция неразрывно связаны между собой, словно части единого живого организма. Иногда диспозиция и гипотеза слиты, и в тексте нормативного акта их невозможно различить, Трехчленная структура правовой нормы (гипотеза, диспозиция, санкция) называется идеальной. Реальная структура правовой нормы может не содержать гипотезы или санкции (в зависимости от размещения нормы в правовом акте). Ее не содержат, в частности, дефинитивные нормы, то есть нормы, дающие определения тех или иных правовых институтов. К этой же категории относятся нормы-принципы, закрепляющие основополагающие идеи права. Наиболее важным качеством структуры правовой нормы является четкое взаимодействие и тесная связь между всеми ее элементами. В правовой норме должны содержаться условия ее действия, права и обязанности участников правовых отношений, наконец, меры государственного принуждения за ненадлежащее исполнение заключенного в этой норме правила поведения, иначе юридическая норма просто не сможет выполнить свою функцию регулятора общественных отношений. Способы изложения норм права Для более глубокого и разностороннего понимания структуры нормы права, равно как и ее составных частей, важное значение имеет рассмотрение способов изложения норм права. В правовой теории и практике довольно часто возникает вопрос о том, как располагаются нормы права в текстах (частях, разделах, статьях) нормативно-правовых актов, и в частности, как соотносится структура нормы права со структурой ее статей (пунктов). Анализ показывает, что возможны и в действительности существуют различные варианты. Формы изложения элементов правовой нормы в статьях нормативно-правовых актов Полная Отсылочная Бланкетная в статье излагаются все необходимые элементы правовой нормы (гипотеза, диспозиция, санкция) без отсылок к другим статьям в статье содержатся не все элементы правовой нормы, но имеется отсылка к другим статьям этого же акта, где имеются не достающие сведения в статье лишь называются правила, либо устанавливается ответственность за их нарушение, но сами правила поведения содержатся в других нормативных актах Прямой (полный) способ предполагает изложение всех трех элементов правовой нормы в статье нормативно-правового акта. Все составные части правовой нормы - гипотеза, диспозиция и санкция - полностью совпадают со структурой статьи или даже всего нормативно-правового акта. При отсылочном способе изложения в статьях нормативных актов содержатся не все структурные элементы правовой нормы, но имеется отсылка к другим статьям этого же акта. Для уголовного и некоторых других отраслей права довольно распространен способ изложения правового материала, при котором одни составные части нормы права формулируются в полном объеме, другие же - лишь в общем виде или вообще не раскрываются в данной статье а содержат отсылку к другой или к другим, родственным статьям. Бланкетный (открытый) способ изложения предполагает, что в статье может содержаться лишь один из элементов структуры нормы права, а другой или другие могут только подразумеваться. Для уяснения содержания гипотезы или диспозиции и санкции необходимо обращение не к конкретной статье данного нормативно-правового акта, а предусматривается отсылка в самом общем виде к другому нормативно-правовому акту в целом или к его части, или к нескольким нормативным актам. Отсюда следует необходимость различать норму права и статью закона. Это очевидно еще и потому, что в одной статье нормативного акта содержатся порой две, три нормы и более. Некоторые акты, например уголовно-правовые, специализируются на выражении санкций, обслуживающих нормы иных отраслей права. Норма права не выполнила бы своей регулятивной роли, если бы в ней отсутствовал какой-либо из названных структурных элементов. Поэтому законодатель при формулировании норм обязан выписать каждую часть особо или дать соответствующую отсылку, а тот, кто реализует норму, должен иметь в виду всю связь элементов нормы, с тем, чтобы юридически грамотно выстроить свои поступки. Соотношение нормы права и статьи закона Структура нормы права - это законодательно-логическая категория, и вполне может не совпадать со словесной формулировкой нормативно-правового акта. Законодательная техника, требования простоты, компактности, логической стройности изложения, правовые традиции отрасли права выработали различные способы расположения элементов правовой нормы внутри нормативного акта либо нескольких, актов. Поэтому необходимо различать норму права и статью закона. Часто бывает, что в одной статье нормативного акта содержатся порой две, три нормы и более. Некоторые акты, например уголовно-правовые, специализируются на выражении санкций, обслуживающих нормы иных отраслей права. Правовые нормы излагаются в нормативных актах в их отдельных статьях. Но статья закона не обязательно содержит в себе все элементы правовой нормы. Способы выражения правовой нормы в статьях нормативных актов могут быть различных вариантов: 1. Норма права и статья нормативного акта совпадают между собой - это наиболее типичный случай. Тогда в одной статье сосредоточиваются все структурные части нормы права - гипотеза, диспозиция, санкция. Но дело обстоит таким образом не всегда. 2. Нормы права и статья нормативного акта не совпадают между собой, так как в статье содержатся отдельные элементы нормы, а другие ее элементы помещаются в иных статьях данного нормативного акта (отсылочные нормы) или в иных нормативных актах (бланкетные нормы), этой отрасли права или в других отраслях права. Такой вариант как самый удобный имеет наибольшее распространение. 3. Одной статьей нормативного акта удается охватить несколько правовых норм. Такой вариант встречается сравнительно редко. 4. Одна норма права размещается в нескольких статьях; 5. Одна статья содержит общую диспозицию или гипотезу нескольких взаимосвязанных норм; 6. Одна статья содержит несколько гипотез и диспозиций; 7. Гипотеза и диспозиция размещаются в одной статье, а санкция - в другой. Характеристика структурных элементов юридической нормы а) Гипотеза Гипотеза - это элемент нормы права, указывающий на конкретные жизненные обстоятельства, условия (время, место, субъектный состав и т. п.), при наличии или отсутствии которых реализуется норма. Гипотеза приводит в движение юридическую норму. В юридической науке выделяют следующие виды гипотез: Дефинитивная гипотеза содержит научно сформулированные определения юридических понятий и категорий (понятие преступления, должностного лица, сделки). ♦ в зависимости от степени определенности различают: 1. Абсолютно определенные гипотезы содержат четкие и точные указания на круг лиц, условия и обстоятельства реализации норм права. В каждом конкретном случае для ее применения достаточно только констатировать наличие указанных в гипотезе условий. 2. Относительно определенные гипотезы ставят действие юридической нормы в зависимость от одного из нескольких перечисленных в законе обстоятельств. Эти гипотезы ориентируют правоприменительный орган на определение наличия или отсутствия этих условий в каждом конкретном случае. 3. Недостаточно определенные гипотезы описывают условия и обстоятельства реализации норм права лишь в общем виде и оставляют значительный простор для судебного и административного усмотрения в оценке конкретных условий и обстоятельств рассматриваемого дела. ♦ в зависимости от количества условий реализации нормы выделяют: а) Простая гипотеза - это гипотеза, в которой указано одно обстоятельство, с наличием или отсутствием которого связывается действие юридической нормы. б) Сложная гипотеза - это гипотеза, которая ставит действие нормы в зависимость от наличия или отсутствия одновременно двух или более обстоятельств. в) Альтернативная гипотеза - реализация правовой нормы ставится в зависимость от наличия одного из нескольких конкретных обстоятельств. б) Диспозиция Диспозиция - это элемент нормы права, определяющий модель поведения субъектов с помощью установления прав и обязанностей, возникающих при наличии указанных в гипотезе юридических фактов. Диспозиция (от лат. dispositio — расположение) нормы выражает требование взаимно согласованного расположения (установления) прав и обязанностей сторон. Диспозиция - это модель правомерного поведения. Аналогично видам гипотез классифицируются и диспозиции правовых норм. ♦ в зависимости от степени определенности различают: 1. Абсолютно определенные диспозиции субъектов в случае вступления нормы в действие чрезвычайно точно фиксируют принадлежащие субъектам права и обязанности, устанавливают правило поведения. 2. Относительно определенные диспозиции устанавливают рамки возможного поведения, выход за пределы которых не допускается, но в указанных пределах субъектам предоставляется право выбора наиболее выгодного для них варианта поведения. Эти диспозиции позволяют субъектам правоотношений уточнять права и обязанности в каждом конкретном случае. 3. Частично определенные диспозиции формулируют правило в общих чертах путем употребления оценочных терминов и понятий, которые нуждаются в раскрытии применительно к обстоятельствам каждого отдельного юридического дела. ♦ в зависимости от вариантов законного поведения участников правоотношения, предоставленного нормой права: а. Простые диспозиции только называют правило поведения: дозволение либо запрет - и не дают ему сколько-нибудь подробной характеристики, содержат один вариант поведения б. Сложные - устанавливают несколько вариантов поведения субъектов правоотношения. в. Альтернативные - указывают несколько взаимоисключающих вариантов поведения. ♦ в зависимости от способа выражения в нормативно-правовом акте » Описательные диспозиции формулируют правило поведения и акцентируют внимание на основных признаках закрепленного правила. » Отсылочные диспозиции не содержат полного описания правила поведения, а для его выяснения отсылают к другой норме этого же нормативного акта. » Бланкетные диспозиции отсылают к иным нормативным актам либо данной, либо иных отраслей права, где сформулировано правило поведения участников отношений. ♦ по степени выражения варианта поведения: » Императивная диспозиция выражена в категорических предписаниях и действует независимо от усмотрения субъектов права (повелительно-властная). » Диспозитивная диспозиция предписывает вариант поведения, но при этом предоставляет субъектам возможность в пределах законных средств урегулировать отношения по своему усмотрению (широкая автономия). с) Санкция Санкция - элемент нормы права, предусматривающий последствия для субъекта, реализующего диспозицию. ♦ в зависимости от степени определенности: 1. Абсолютно определенные санкции указывают точно на неблагоприятные правовые последствия, наступающие в результате нарушения нормы права. Недостаток абсолютно определенных санкций, в том, что они не позволяют выбрать вид правового воздействия, индивидуализировать меру наказания в зависимости от личности правонарушителя и особенностей обстоятельств конкретного дела. Поэтому такие санкции явление довольно редкое во всех отраслях права. 2. Относительно определенные санкции устанавливают границы возможного наказания, в пределах которых оно избирается в каждом отдельном случае: от минимального до максимального или только до максимального. ♦ зависимости от характера последствий » Простые санкции - это санкции, где указывается только один вид наказания, к которому и следует прибегать. » Сложные применяют одновременно несколько мер воздействия одновременно » Альтернативные санкции предусматривают несколько видов наказания, из которых в зависимости от обстоятельств дела надо выбрать только один. » Кумулятивные санкции - это санкции, при которых правоприменитель обязан соединить предложенные неблагоприятные правовые последствия, и не имеет права упустить хотя бы одно из них. ♦ в зависимости от способа охраны правопорядка правовосстановителъные - направлены на принудительное исполнение обязанностей и восстановление нарушенных прав. карательные - предусматривают ограничение каких-либо прав нарушителя требований нормы, возложение на него специальных обязанностей или его официальное порицание. штрафные - являются особой разновидностью карательных санкций. 3. Виды норм права и их характеристика Пониманию правовой нормы, полному представлению о ее назначении и регулятивных возможностях служит уяснение принадлежности той или другой нормы к определенной разновидности. Нормы права осуществляют различные по характеру, содержанию, задачам и целям регулятивные функции. Многогранность общественных отношений обусловливает многообразие правовых норм, наличие различных видов правовых норм. Выделение тех или иных видов норм права зависит от основания (критерия) их группировки, классификации. Нормы делятся на разные виды и в зависимости от форм выражения их воздействия, от направленности их регулирующей силы. Так, уже римский юрист Модестин отмечал: "Действие (сила) права: повелевать, запрещать, разрешать, наказывать". Цицерон, соответственно, говорил о таких формах действия права, как веление и запрет, а юрист Квинтилиан — о воздаянии, ограничении, наказании, запрещении и дозволении. Согласно нормативистскому учению Г. Кельзена, норма права как долженствование приказывает (предписывает), позволяет (дозволяет) или уполномочивает (управомочивает). При рассмотрении видов юридических норм следует иметь в виду, что затрагивается одно явление - правовая норма, но с различных позиций, то есть по различным основаниям, которые позволяют делить нормы на виды. Следовательно, одна и та же правовая норма одновременно является охранительной - по функциям права, уголовной - по отраслям права, запрещающей - по характеру правила поведения, заключенного в этой норме, и т.д. Итак, юридические нормы подразделяются на определенные виды по различным основаниям. При этом главным делением юридических норм признается деление их на регулятивные и охранительные. В известной степени это деление, как и выделение других видов, условно, поскольку каждая норма, воздействуя на волю и сознание человека, регулирует его поведение. 1. По функциональной роли ~ исходные нормы - определяют основы правового регулирования общественных отношений, его цели, задачи, пределы, направления. К ним относятся: декларативные нормы - провозглашающие принципы, дефинитивные - содержащие юридические понятия и др.; ~ общие нормы содержатся в общей части любой отрасли права и регулируют видовые общественные отношения; ~ специальные нормы присущи отраслям права и регулируют родовые общественные отношения, обращены к специальным субъектам. Исходные (отправные, первичные, учредительные) нормы занимают высшую ступень в законодательстве. Они определяют исходные начала, основы правового регулирования общественных отношений. Свое логическое развитие и конкретизацию эти нормы получают в иных нормах - правилах поведения, что не исключает их прямого действия (например, нормы конституционного права). Эти нормы называют еще нетипичными. Нетипичные нормы обеспечивают действие типичных норм. В составе исходных (нетипичных) норм можно выделить: нормы-начала, нормы-принципы, определительно-установочные нормы, нормы-дефиниции. Нормы-начала это предписания, закрепляющие устои существующего строя, основы социально-экономической, политической и государственной жизни, формы собственности и др. Нормы-начала сосредоточены в Основном законе государства. Они получают развитие и логическое выражение в других исходных правовых нормах и, прежде всего, - в нормах-принципах. Нормы-принципы - законодательные предписания, выражающие и закрепляющие принципы права. Регулирующая роль принципов права неразрывно связана с их законодательным закреплением. Она тем значительнее, чем полнее и последовательнее принципы права выражены в законодательстве. Принцип права, закрепленный в законодательстве, становится нормой-принципом. Определительно-установочные нормы это предписания, определяющие цели, задачи отдельных отраслей права, правовых институтов, предмет, формы и средства правового регулирования. Нормы-дефиниции содержат определения правовых категорий и понятий. Таковыми будут, например, определения преступления в уголовном законе, административного проступка - в административном законодательстве, отдельных видов сделок в гражданском законодательстве и т.д. Эти нормы выполняют, главным образом, направляющую функцию в механизме правового регулирования; именно поэтому российское законодательство последних лет, особенно при урегулировании новых сфер общественных отношений, широко закрепляет основные понятия. Общие и специальные нормы. Они различаются между собой степенью общности и сферой действия. Общие нормы - это предписания, охватывающие своим действием, как правило, все правовые институты той или иной отрасли (нормы уголовного права об условном осуждении, отсрочке исполнения приговора, нормы гражданского права об исковой давности и др.). Эти нормы группируются в общую часть отрасли и регулируют родовые объекты. В отличие от них, специальные нормы - это предписания, которые относятся к отправным институтам той или иной отрасли права и регулируют какой-либо определенный вид родовых общественных отношений, с учетом присущих им особенностей. Специальные нормы детализируют общие предписания, корректируют временные и пространственные условия их реализации, способы правового воздействия на поведение личности, т.е. обеспечивают бесперебойную и последовательную реализацию общих норм права. Специальные нормы образуют в своей совокупности особенную часть той или иной отрасли права. 2. По характеру содержащихся в юридических нормах правил поведения или по форме предписания Различия здесь проводятся в зависимости от того, что устанавливают правовые нормы: обязанность, право, или запрет. По этому основанию выделяются: обязывающие нормы управомочивающие нормы запрещающие нормы устанавливают обязанность совершать определенные положительные действия (например, платить за проезд в метро, исполнять гражданско-правовые обязательства и т.д.) предоставляют участникам правовых отношений возможность совершать положительные действия в целях удовлетворения своих законных интересов (получать стипендию, подавать иск в суд, и т.п. устанавливают запрет совершать недозволенные действия (злоупотреблять властью, нарушать права граждан, грабить, убивать и т.п.) Обязывающие и запрещающие нормы являются, как правило, императивными, т. е. не допускающими никаких отступлений. Управомочивающие нормы чаще всего относятся к категории диспозитивных. Два первых вида (обязывающие, разрешающие-управомочивающие,) наиболее типичны для гражданского законодательства. Запрещающие нормы наиболее характерны для уголовного и административного законодательства. 3. По предмету правового регулирования или по отраслям права Для юридических норм характерна системность. Это значит, что они существуют и действуют не по одиночке, не каждая сама по себе, а в составе правовых институтов и отраслей права. В связи с этим выделяются нормы конституционного, административного, трудового, гражданского, уголовного и других отраслей права. 4. По степени определенности изложения элементов правовой нормы в статьях нормативно-правовых актов ♦ Абсолютно определенные нормы с абсолютной точностью определяют условия своего действия, права и обязанности участников, меры юридической ответственности за нарушение этих прав и обязанностей. При этом уточнение предписания данного вида нормы не допускается. ♦ Относительно определенные нормы не содержат достаточно полных сведений об условиях их действия, правах и обязанностях участников правовых отношений и мерах юридической ответственности. Они предоставляют правоприменительным органам возможность решать дело с учетом конкретных обстоятельств. Такие нормы, в свою очередь, подразделяются на ситуационные и альтернативные. ♦ Ситуационные допускают возможность усмотрения адресата норм в зависимости от ситуации. ♦ Альтернативные нормы предусматривают несколько вариантов условий их действия, поведения сторон или санкций за их нарушение. Например, неосторожное убийство наказывается лишением свободы на срок до 3-х лет или исправительными работами на срок до 2-х лет. 5. По функциям права Это деление юридических норм связано с существованием регулятивной и охранительной функции права. Регулятивные Охранительные устанавливают субъективные права и юридические обязанности субъектов, условия их возникновения и действия (например, норма, закрепляющая порядок заключения брака). определяют условия применения к субъекту мер государственно-принудительного воздействия, характер и содержание этих мер. Например, норма уголовного кодекса об ответственности за клевету. Регулятивные нормы делят на обязывающие, запрещающие и управомочивающие. Обязывающие и запрещающие нормы являются, как правило, императивными, т.е. не допускающими никаких отступлений. Управомочивающие нормы чаще всего относятся к категории диспозитивных, т. е. допускающих поведение адресата норм по соглашению с партнером. Вообще-то, едва ли не каждая норма может быть сформулирована в любом из этих качеств. Вместе с тем, в одних нормах - на первый план выдвигается именно обязанность лица, в других - его право, в третьих - акцент делается на запрете определенного поведения. Поэтому лучше, если регулятивные нормы называют правоустановительными, поскольку в них содержатся предписания, предоставляющие участникам общественных отношений права и возлагающие на них обязанности. Тем самым их поведение регулируется как бы напрямую. Охранительные нормы устанавливают и регламентируют меры юридической ответственности и другие принудительные меры защиты субъективных прав. Здесь регулирование поведения людей осуществляется как бы косвенно. 6. По специализации норм права Между юридическими нормами существует своего рода разделение труда. Они специализируются на выполнении какой-то одной, "своей" юридической функции. Специализированные нормы имеют следующие разновидности: Закрепительные Дефинитивные Нормы-принципы нормы в общем виде выражают определенные элементы регулируемых общественных отношений. Например, нормы Общей части УК, устанавливающие нормы содержат научно сформулированные определения юридических понятий (понятия преступления, сделки, права собственности). устанавливают общие или отраслевые правовые принципы и задачи определенной системы юридических норм (принципы уголовного права, задачи гражданского права). В отличие от обыкновенных регулятивных и охранительных норм, специализированные нормы носят дополнительный характер, поскольку они не содержат в себе определенных правил поведения. Эти нормы при организации общественных отношений как бы подключаются к обыкновенным нормам, образуя с ними единый регулятор. Дефинитивными нормами называются нормы, которые содержат легальное (позитивно-правовое) определение тех или иных юридических понятий или явлений. Оперативные - направленные на отмену актов, их распространение на новые отношения и т.п. К коллизионным нормам относятся такие нормы, которые содержат правило разрешения противоречий между различными позитивно-правовыми положениями. 7. По времени действия Постоянные – нормы, рассчитанные на длительный, постоянный период их применения для регулирования общественных отношений, постоянно возникающих между субъектами права; постоянные нормы указывают начальный период введения их в действие и никогда не оговаривают конечного. Они действуют до тех пор, пока не будут отменены новыми нормами права, пришедшими им на смену. Временные – нормы, рассчитанные на относительно короткий период времени и регулирующих временные общественные отношения в силу конкретных временных обстоятельств. Эти нормы действуют только в течение того времени, которое определено в данном нормативном акте. После этого они теряют свою юридическую силу. Чрезвычайные нормы издаются на период чрезвычайного положения, объявляемого в соответствии со статьями конституции того или иного государства. 8. По юридической силе нормативно-правовых актов В зависимости от этого критерия юридические правила поведения подразделяются на нормы законов (основных, обыкновенных, кодифицированных и т.д.) и подзаконных актов (указов президента, постановлений правительства и т.д.) 9. По характеру правовой нормы Одной из наиболее простых и наиболее распространенных классификаций норм права является их подразделение в зависимости от характера регулируемых ими отношений на нормы материального и нормы процессуального права. } Материальные нормы призваны регулировать общественные отношения во всех сферах жизни. На их основе складываются все многообразные отношения субъектов, определяются их права и обязанности, устанавливаются конкретные правоотношения. Материальные нормы права: ~ регулируют экономические, политические, социальные, идеологические и иные материальные отношения; ~ определяют правовой статус граждан, их разнообразные права и обязанности. ~ регулируют взаимоотношения граждан между собой и с создаваемыми ими общественными органами и организациями. ~ опосредуют деятельность политических партий, государственных органов и организаций, должностных лиц. ~ определяются компетенция государственных органов, их структура, сфера деятельности, характер взаимоотношений с гражданами и между собой, форма правления, государственный режим, форма государственного устройства. ~ устанавливают не только статус, субординацию и рамки деятельности государственных органов, но и принципы их организации и деятельности. } Процессуальные нормы регулируют деятельность правоприменительных органов, порядок ведения ими юридических дел и касаются не всех субъектов, а только участников процесса и лиц, привлеченных к нему. Процессуальные нормы права в отличие от материальных не регулируют ни экономических, ни политических, ни каких бы то ни было иных отношений, а лишь закрепляют процессуальные формы (процедуру, правила, порядок) осуществления и защиты предусмотренных материальными нормами прав. Процессуальные нормы содержатся в основном в таких отраслях права, как гражданское процессуальное право, арбитражное процессуальное право и уголовно-процессуальное право. Имеются они и в ряде других отраслей права. 10. По степени определенности или способу изложения ♦ прямого изложения – в самой норма содержатся все необходимые сведения, полностью определяющие требования законодателя к регулируемому обществен-ному отношению; ♦ бланкетные (представляют собой такие правила поведения, действие которых основывается на содержании специфических правил). Примером может служить норма права, предусматривающая уголовную ответственность за нарушение должностным лицом правил по технике безопасности и т.п.; ♦ отсылочные (отсылают к другой статье данного уголовного закона, в которой дается описание соответствующего вида преступления, или к другому нормативному акту). 11. По субъектам правотворчества 1) нормы, исходящие от государства (то есть изданные государственными органами - к ним относится подавляющее большинство правовых норм); 2) нормы прямого народного правотворчества (решение сельского схода, референдума). 12. По кругу лиц и территории действия » По кругу лиц (по субъектам) на которых распространяется действие норм права, нормы подразделяются на общие, специальные и исключительные. Общие нормы распространяются на всех лиц, находящихся на территории определенного государства. В данной классификации нормы имеют совершенно иное понятие. В частности, общие нормы имеют равное отношение ко всем субъектам права (например, конституционно-правовые нормы) независимо от пола, профессии, возраста, состояния здоровья и других обстоятельств. Специальные нормы действуют только в отношении определенной категории лиц. Специальные нормы рассчитаны на определенный круг субъектов – несовершеннолетних, студентов, работников правоохранительных органов, военнослужащих, курсантов и т.д. К исключительным нормам относятся нормы, делающие исключения из общих правил, а также имеющие отношение только к отдельным субъектам права (например, нормы дипломатического иммунитета, иммунитета депутатов парламента, в условиях чрезвычайного положения). » В зависимости от сферы или территории действия нормативных актов заключенные в них нормы могут распространять свое действие как на территорию всего государства (нормы федеральных законов), так и на определенную его часть (нормы актов субъектов федерации, местных органов власти). 13. По методам правового регулирования или по способу установления правил поведения Императивные нормы содержат властно-категоричные предписания, не допускающие отклонений в регулируемом поведении, характерны для публичного права; Императивные нормы не допускают никаких отступлений от установленного ими правила поведения. Они действуют независимо от усмотрения субъектов права. Императивные нормы могут устанавливать запреты, обязывания, или дозволения. Диспозитивные нормы предполагают свободу выбора поведения, характерны для гражданско-правовых отношений; Диспозитивные нормы предоставляют субъектам возможность самим определять конкретное содержание своих прав и обязанностей. Они устанавливают правила на тот случай, если субъекты не установили своим соглашением иных условий своего поведения. Ø Рекомендательные нормы предлагают из ряда вариантов поведения наиболее желательный (предпочтительный) для государства вариант поведения. Ø Факультативные нормы - позволяют при определенных условиях отступать от главного варианта поведения, избирая второстепенный (запасной). 14. По месту действия » нормы международного права; » общенационального (внутригосударственного) права; » региональные или территориальные » местные или локальные 15. По сфере общественных отношений ♦ публичного права; ♦ частного права. 16. По способу реагирования со стороны государства В особую группу можно выделить нормы поощрительные и карательные. Поощрительные - нормы, которые стимулируют поведение людей поощрительными мерами (санкциями). Таковые находят даже в уголовном праве. Карательные – нормы, предполагающие неблагоприятные последствия для нарушителей предписаний правовой нормы. невозможно. 17. По месту и роли в правовой системе: Учредительные нормы выполняют функцию норм-принципов. Данные нормы: • закрепляют основы общественно-политического строя; • закрепляют права и свободы граждан; • закрепляют основы политической системы; • закрепляют основы правовой системы. Регулятивные нормы выполняют функции правил поведения. Регулирование осуществляется путем предоставления участникам правоотношения субъективных прав и возложения на них обязанностей. Данные нормы могут быть: ♦ управомочивающие - предоставляют субъектам правоотношения право на совершение положительных действий; ♦ обязывающие - вынуждают субъекты правоотношения к определенным действиям; ♦ запрещающие - устанавливают запрет на совершение или несовершение тех или иных действий. Охранительные нормы выполняют функцию охраны общественного порядка. Указанные нормы вступают в действие с момента нарушения требований регулятивных и иных правовых норм. Обеспечительные нормы играют роль норм-гарантий, которые способствуют исполнению других норм (гарантируют их исполнение). Декларативные нормы играют информационную роль. Как правило, это нормы программного характера. Дефинитивные нормы выполняют функцию норм-определений и объясняют содержание тех или иных понятий. Коллизионные нормы являются нормами-арбитрами и предписывают действия субъектов в спорных ситуациях. Оперативные нормы выполняют роль норм-инструментов и устанавливают даты вступления нормативных актов в силу и прекращения их действия. 18. По иным основаниям В современной юридической науке некоторые ученые выделяют еще один вид правовых норм — «каучуковые» нормы, т. е. нормы неопределенного, эластичного содержания, включающие в себя формулировки, в которые может быть вложен различный смысл («добрая совесть», «добрые нравы», «разумный срок» и т. п.). Недавно такие нормы появились в российском гражданском праве. Содержание «каучуковых» норм определяется судом в каждом конкретном случае в зависимости от обстоятельств дела, поведения сторон и исходя из обычаев гражданского и торгового оборота. Это вносит некоторую неопределенность в отношениях между субъектами и расширяет правомочия суда. Однако, как показывает практика и история развития и существования гражданского права, обойтись без таких норм 4. Правовые презумпции и аксиомы Правовые презумпции и аксиомы — не законодательные нормы, а специфические разновидности правил (принципов), выработанных в ходе длительного развития юридической теории и практики. Будучи продуктом опыта, они играют важную регулятивно-организующую роль в сфере правотворчества, правоприменения, судебной, прокурорской и следственной деятельности, оказывают влияние на становление и развитие правосознания, упрочение законности. Как приемы правового регулирования, они оказываются полезными и необходимыми при возникновении различных «нестандартных ситуаций». Но ими пользуются и при обычном, нормальном функционировании правовой системы Презумпция означает предположение о существовании (или наступлении) каких-либо фактов, событий, обстоятельств. В основе презумпции - повторяемость жизненных ситуаций. Раз нечто систематически происходит, то можно предположить, что при аналогичных условиях оно повторилось или повторится и на этот раз. Следовательно, презумпции носят «предположительный, прогностический характер». Презумпции выступают в качестве средства, помогающего установлению истины. В этом их научная и практическая ценность. Правовые презумпции определяются в литературе как закрепленные в нормах права предположения о наличии или отсутствии юридических фактов. Назовем наиболее характерные презумпции. Презумпция знания закона (правознакомства). Априори[1] предполагается, что каждый член общества знает (или по крайней мере должен знать) законы своей страны. Незнание закона не освобождает ни кого от ответственности за его нарушение. Во всех правовых системах исходят из того, что гражданин не может в качестве оправдания ссылаться на свою юридическую неосведомленность - это не будет принято во внимание, хотя заведомо ясно, что ни один человек не в состоянии познать все действующие в данном обществе правовые нормативные акты. Однако иная посылка была бы здесь крайне опасной. При этом само собой разумеется, что законы должны быть официально опубликованы, чтобы граждане имели объективную возможность с ними знакомиться и соотносить свое поведение с их требованиями. Древняя мудрость гласит: «Закон не обязывает, если он не обнародован». Институт промульгации (публичное объявление, доведение до всеобщего сведения) закреплен в части 3 статьи 15 Конституции РФ. Презумпция невиновности, согласно которой каждый гражданин предполагается честным, добропорядочным и ни в чем не винным, пока не будет в установленном порядке доказано иное, причем бремя доказывания лежит на тех, кто обвиняет, а не на самом обвиняемом. Данное положение закреплено в международных пактах о правах человека, получило отражение в статье 49 российской Конституции. Презумпции справедливости закона, истинности и обоснованности приговора, ответственности родителей за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми, предположения о том, что фактический владелец вещи является ее собственником, что принадлежность следует судьбе главной вещи, что позже изданный закон отменяет предыдущий во всем том, в чем он с ним расходится; никто не может передать другому больше прав, чем имеет сам; кто не отрицает, признает; не все, что законно, нравственно и др. Любая презумпция принимается за истину, она действует до тех пор, пока не доказано обратное. От презумпций необходимо отличать версии и гипотезы, которые представляют собой предположения. Версия - это одно из нескольких предположений, касающихся фактов и обстоятельств конкретного дела. Сфера действия версии ограничена рамками расследуемого преступления. Правда, в обычном общественно-политическом лексиконе слово «версия» нередко употребляется и в более широком смысле. Гипотеза есть предположение, выдвигаемое в процессе исследования какого-либо явления и требующее теоретического обоснования и проверки практикой. Если презумпция, аккумулируя в себе предшествующий опыт, постоянно находит жизненное подтверждение своей правильности (что, конечно, не исключает случаев несоответствия отдельным ситуациям), то гипотеза с самого начала базируется на строго научных положениях, которые не должны противоречить истинным знаниям в данной области. Правовые аксиомы определяются как самоочевидные истины, не требующие доказательств. Их значение в том, что они отражают уже установленные и достоверные знания. Это «простейшие юридические суждения эмпирического уровня, сложившиеся в результате многовекового опыта социальных отношений и взаимодействия человека с окружающей средой». Наука опирается на них как на исходные, проверенные жизнью данные. В общей теории права аксиоматических положений много: кто живет по закону, тот никому не вредит; нельзя быть судьей в своем собственном деле; что не запрещено, то разрешено; всякое сомнение толкуется в пользу обвиняемого; люди рождаются свободными и равными в правах; закон обратной силы не имеет; несправедливо наказывать дважды за одно и то же правонарушение; да будет выслушана вторая сторона; гнев не оправдывает правонарушения; один свидетель — не свидетель; если обвинение не доказано, обвиняемый оправдан; показания взвешивают, а не считают; тот, кто щадит виновно наказывает невиновных; правосудие укрепляет государство. Все эти аксиомы играют важную регулятивную, прикладную и познавательную роль. Юридические фикции. Фикция в переводе с латыни — выдумка, вымысел, нечто реально не существующее. В юриспруденции - это особый прием, который заключается в том, что действительное подводится под некую формулу, ей не соответствующую или даже вообще ничего общего с ней не имеющую, чтобы затем из этой формулы сделать определенные выводы. Это необходимо для некоторых практических нужд, поэтому фикции закрепляются в праве. Фикция противостоит истине, но принимается за истину. Фикция никому не вредит, она полезна. Фикции широко использовались еще римскими защитниками. В качестве типичного примера фикции из нашего законодателе обычно приводится положение о признании лица безвестно отсутствующим, которое гласит: «Гражданин может быть по заявлению заинтересованных лиц признан судом безвестно отсутствующим, если в течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. При невозможности установить день получения последних сведений об отсутствующем началом исчисления срока для признания отсутствия считается первое число месяца, следующего за котором были получены последние сведения об отсутствующем, а при невозможности установить этот месяц — первое января следующего года» (ст. 42 ГК РФ). Смысл фикций выражается словами: «как бы», «как если бы», «допустим». Можно провести взаимосвязь между фикцией и презумпцией и привести пример: во французском праве предусматривается, что в случае одновременной гибели мужа и жены в результате авиационной или автомобильной катастрофы, муж считается умершим первым, его имущество переходит к ходит к жене, а от нее - к ее родственникам. Основанная связь фикции на презумпции, по медицинской статистике женщины обладают большей живучестью. Таким образом, презумпции, фикции, аксиомы как бы дополняют собой классические правовые нормы и служат важным подспорьем в регулировании сложных взаимоотношений между людьми. Как мы видим, именно они помогают выходить из наиболее затруднительных ситуаций и коллизий. [1] От лат. «предшествующий». Знание предшествующее опыту и не зависимое от него. Априорным называют взгляд, правильность которого не может быть доказана или опровергнута опытом. Пример, не нужно обжигаться об огонь, чтобы понят, что он горячий.
Тема №8 Реализация права
"РЕАЛИЗАЦИЯ И ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВА" «РЕАЛИЗАЦИЯ И ПРИМЕНЕНИЕ ПРАВА» 1. Реализация права Понятие и признаки реализации правовых норм Законы, подзаконные акты, а точнее - заключенные в них нормы права - создаются для того, чтобы реализовывать, претворять их требования в жизнь. Реализация права как процесс может быть охарактеризована с объективной и субъективной стороны. С объективной — это совершение определенных действий, предусмотренных нормами права. С субъективной — отношение субъекта к правовым требованиям в момент совершения предписываемых действий (долг, страх последствий и т. п.). Реализация права (правовых норм) – это: a. претворение права в жизнь, реальное воплощение содержания юридических норм в фактическом поведении субъектов. b. осуществление в деятельности субъектов права общеобязательных правил поведения, установленных и санкционированных государством. c. претворение (воплощение) установленных правовых норм и принципов в правомерное поведение субъектов права в результате соблюдения запретов, исполнения юридических обязанностей, использования субъективных прав и правоприменительной деятельности. Существует два основных средства понуждения людей к реализации государственных велений — это обещание награды и угроза физического принуждения или лишения каких-то благ. И это заложено в праве. Правовое регулирование отношений граждан может быть авторитарным (админист-ративное, уголовное) и автономным (через дозволение, предоставление прав, предоставление возможности выбора). Выделяют следующие признаки реализации правовых норм: 1) это всегда правомерное поведение; 2) эта деятельность связана с достижением определенного результата, предусмотрен-ного нормой права; 3) это волевое поведение, когда субъект права согласует свое поведение с требованиями правовых норм. Структура реализации состоит из субъектов, объектов и содержания. Субъектами (кто реализует) являются все адресаты права. Объектом (что реализуют) выступает вся система законодательства. Содержанием (как реализуют) является само правомерное поведение, а именно, формы реализации. Способы воздействия права на деятельность индивидов В основном реализация норм права происходит в рамках правоотношений (исполнение, использование и правоприменительная деятельность), вне правоотношений происходит соблюдение, когда не требуется контрагента. Соблюдение права - это форма его реализации, заключающаяся в воздержании от совершения действий, запрещенных нормами права. В данном случае предполагается пассивная форма поведения субъекта права (в основе - метод запрещения). Понятия действия права и реализации (осуществления) права не совпадают. Под понятием «действие права» теория понимает все способы влияния юридических норм на поведение людей, на общественную жизнь. Различают три способа воздействия права на деятельность индивидов: a. информационный — юридическая норма сообщает, что требует от субъекта норма права, b. ориентационный — ориентирует людей в направлении их деятельности, ставя преграды в некоторых направлениях, c. правового регулирования — обязательность поведения, принуждение государства в противном случае. Существуют общепризнанные и общеизвестные способы воздействия права на поведение людей. Это: запреты, т.е. требование воздержаться от действия или бездействия; дозволения, т.е. указание на правовую возможность, которую может использовать или нет субъект; предписание, т.е. то, что необходимо делать (как правило, относится к должностным лицам). Рассмотрение активной роли права сквозь призму общих запретов и дозволений дает возможность выделить два типа правового регулирования: ♦ общедозволительный (все, что не запрещено, дозволено), ♦ разрешительный (принцип «запрещено все, кроме того, что разрешено»). Таким образом, понятием "реализация права" охватывается как процесс осуществления правовых предписаний, процесс воплощения их в жизнь, в поведение людей, так и конечный результат данного процесса. Виды (формы, способы) реализации права Существует различная классификация форм (способов) реализации права. Наиболее распространено их подразделение в зависимости от характера правотворческих действий субъектов права. По этому признаку-критерию обычно выделяют четыре основные формы реализации права: осуществление (использование), исполнение, соблюдение, применение. В зависимости от вида юридических норм различаются три формы реализации права. Использование Соблюдение Исполнение - субъект использует возможности, предоставляе-мые ему юридической нормой. Лица вправе осуществлять либо не осуществлять предоставлен-ные им законом права. Пример: наследник может предъявить свои права на наследство, а может и отказаться от них. субъект строго следует установленным запретам: не совершает тех действий, которые ему не дозволены. Пример: реализация гражда-нами норм административ-ного права заключается в воздержании от действий, запрещенных правом (охота в заповеднике). субъект совершает активные действия во исполнение возложенной на него юридической обязанности. Пример: сторож обязан охранять доверенное ему имущество, при попытке грабежа обязан отразить нападение и обеспечить сохранность этого имущества, Взаимосвязь формы реализации права и вида правовой нормы Управомочивающие нормы Запрещающие нормы Обязывающие нормы Связь форм реализации права со способами правового регулирования и видами юридических норм. Трем способам правового регулирования (дозволениям, запрещениям, обязываниям) одновременно соответст-вуют не только три разновидности норм права (управомочивающие, запрещающие, обязывающие), но и вышеуказанные формы реализации права. Henocpедcmвенный характер воплощения в жизнь Характерная черта всех трех форм реализации права состоит в том, что использование, исполнение и соблюдение осуществляется самими участниками данного правоотношения. 2. Применение как одна из форм реализации права Понятие и признаки применения норм права Применение является особой формой реализации права. Оно осуществляется в тех случаях, когда соблюдения, исполнения и использования права оказывается недостаточно для обеспечения полной реализации юридических норм и требуется вмешательство в этот процесс компетентных государственных органов. В ходе реализации права часто возникают такие моменты, когда вышеназванные формы не позволяют в полном объеме реализовать права и обязанности, предусмотренные правовыми нормами. Возникает необходимость в применении права как особой формы его реализации. Применение права — особая форма воплощения требований юридических норм в отношениях людей, которая является одной из форм государственной деятельности, в ходе которой компетентный орган организует и контролирует соблюдение юридических норм. Физические и юридические лица обычно самостоятельно реализуют свои права. В реальной жизни возникают ситуации, когда реализация права невозможна без вмешательства государства, его органов, должностных лиц. Применение права необходимо в ряде случаев: » отношения в сфере государственного управления, когда предусмотренные юридические субъективные права и обязанности непосредственно не вытекают из закона, не могут возникнуть и реализоваться без государственно-властной деятельности, и требуется издание компетентным органом властного решения в отношении конкретного лица (например, назначение должностного лица вышестоящим должностным лицом, приказ ректора о зачислении в вуз, директора — на работу и т.п.); » отношения в области распределения материальных благ и социальной сфере (выплата пособий, пенсий, выделение земельных участков); » отношения при разрешении споров о праве, когда имеются определенные препятствия для использования субъективных юридических прав гражданами или организациями (например, при судебных спорах, при наличии препятствий осуществления права собственности); » отношения по привлечению к юридической ответственности, назначению и исполнению наказания, когда совершено правонарушение и нужно определить соответствующую меру наказания нарушителю (приговор суда, дисциплинарное взыскание, гауптвахта и др.) или когда юридические обязанности не исполняются добровольно (например, не выполняется договор поставки); » иные общественные отношения, когда сами граждане в силу специфики юридического действия не полномочны самостоятельно осуществлять его (решение о награждении отличившихся граждан). Признаки применения норм права 1. Осуществление применения права только определенными компетентными органами (должностными лицами) Отдельные граждане и большинство негосударственных организаций, не являются должностными лицами и специальных полномочий не имеют. Поэтому применять юридические нормы они не вправе. Применять требования правовых норм в необходимых случаях обязаны, например, суды различных уровней в рамках своих полномочий, прокурор, администрация предприятий и т.д. 2. Государственно-властный характер велений правоприменительных органов позволяет обеспечить возможность реального принуждения правонарушителя к соблюдению юридических норм. Такова деятельность прокурора по осуществлению надзора за точным и неуклонным соблюдением законов. 3. Индивидуальный характер - отражение сущности правоприменительной деятельности в индивидуальном акте применения права. Эти акты относятся к определенным жизненным обстоятельствам и конкретным субъектам права. Они рассчитаны на одноразовое применение и прекращают свое действие после реализации конкретных прав и обязанностей. Принятие индивидуального правового решения, установление конкретных субъективных прав, юридических обязанностей, ответственности в случае их нарушения (например, приказа о назначении на должность, приговора суда). 4.Соблюдение процессуальной формы - осуществление применения норм права в строго установленном законом порядке. Особое значение такой порядок имеет при применении норм уголовного и гражданского права, обеспечивая последовательное проведение законности, глубокое и всестороннее рассмотрение обстоятельств конкретного юридического дела. Принципы и функции правоприменения Правоприменительная деятельность государственных органов и должностных лиц всегда осуществляется в соответствии с определенными, общепризнанными во всех странах принципами. Среди них важнейшее значение имеют принципы законности, социальной справедливости, целесообразности и обоснованности принимаемых в порядке правоприменения тех или иных решений. Что означает в практическом плане каждый из этих принципов и как они согласуются между собой? Принцип законности означает строгое и неуклонное следование государственных органов и должностных лиц закону в процессе правоприменительной деятельности. Требование соблюдения закона в правоприменительной деятельности - это следование букве и духу закона, который применяется; действие правоприменительных органов и должностных лиц в рамках предоставленных им полномочий; строгое и неуклонное соблюдение установленной процедуры; принятие в результате правоприменительной деятельности юридических актов установленной формы (указ, приказ, решение, постановление и т.п.). Принцип социальной справедливости означает деятельность правоприменительного органа и должностного лица в интересах не каких-либо граждан или групп, а в интересах всего общества. Разумеется, нельзя не считаться с тем, что "нормы права, являющиеся в результате классовой борьбы", как отмечал еще Г.Ф. Шершеневич (и другие юристы дореволюционной России), "отражают интересы господствующих классов сильнее, чем интересы других классов" и что применение норм права "агентами власти, судебной и административной", с точки зрения социальной справедливости "еще более наклоняет действие законов в этом направлении", выделяет их как акты, обслуживающие в первую очередь интересы господствующих слоев. Однако это вовсе не означает, что правоприменительные органы и должностные лица, действуя в интересах господствующих кругов, не должны руководствоваться интересами всего общества, соблюдать принцип социальной справедливости. В правовом государстве это должно быть непременным условием их деятельности. Принцип целесообразности в правоприменительной деятельности означает учет конкретных условий применения того или иного нормативно-правового акта, принятие во внимание специфики сложившейся ситуации в момент вынесения решения, выбор наиболее оптимального варианта реализации правовых требований в тех или иных конкретных обстоятельствах. Принцип обоснованности правоприменительной деятельности означает полное выявление, тщательное изучение и использование всех относящихся к делу материалов, принятие решения только на основе достоверных, хорошо проверенных, не подлежащих сомнению фактов. Данный принцип лежит в основе других принципов. Нарушение принципа обоснованности при принятии правоприменительного акта служит веским основанием для его отмены. Наряду с названными принципами существуют и иные принципы правоприменительной деятельности. Функции применения права Организационная Правоохранительная Эта функция заключается в сосредоточении важных для государства вопросов в руках компетентных органов, наделенных властными полномочиями, потому что в ряде случаев для защиты прав граждан и организаций необходима координация и применение к правонарушителям мер юридической ответственности (органы исполнительной власти, наторит). Одновременно с организационной функцией правоприменительные органы осуществляют охрану прав и законных интересов граждан и юридических лиц (система правоохранительных органов: суды, прокуратура, адвокатура и т.д.) Основные типы процесса правоприменения Субъектами правоприменительной деятельности являются специально уполномочен-ный государственный орган либо должностное лицо. Осуществляется применение права в специальной процессуальной форме, установленной законом. Итогом правоприменительной деятельности является оформление индивидуальных юридических актов - актов применения права, имеющих обязательную силу. При этом применяются разные процедуры, преследуются разные цели. По этим признакам ученые-юристы выделяют три основных типа правоприменения: Судебный тип правоприменения. Субъектом применения права является суд, не находящийся в каких-либо служебных или организационных отношениях с адресатом. Судья лично в решении не заинтересован; заинтересованность в решении проявляют другие субъекты. Суд рассматривает дела в соответствии с подсудностью, вытекающей из характера дела. Деятельность суда строго регламентирована процессуальными кодексами и иными федеральными законами. Применение состоит в определении правовых последствий, вытекающих из установленных фактов и норм. Свобода усмотрения суда минимальна, а его решение индивидуально; Управленческий тип правоприменения. Субъект правоприменения находится в служебном или организационном отношении с адресатом решения. Субъект правоприменения лично заинтересован в вынесении решения, что вытекает из его служебного положения. Компетенция правоприменителя вытекает из его места, служебного положения, а частично и из характера дела. Решение выступает как средство оперативного управления. Свобода усмотрения весьма значительна. Решение может относиться к единичным субъектам или к целой группе лиц; Административный тип правоприменения. Субъект правоприменения не находится в служебных или организационных отношениях с адресатом решения. В качестве адресата может выступать как гражданин, так и организация. Рассмотрение дел регулируется законодательными и подзаконными актами (ведомственными инструкциями). Решение принимается в случае конфликтов, жалоб, споров, правонарушений, заявлений и т. п. Свобода может быть различной в зависимости от характера дела. Решение служит средством осуществления функций государства в отношении граждан и организаций. Стадии процесса применения норм права Применение права представляет собой сложную, многоступенчатую деятельность, в ходе которой необходимо выделять главные звенья (стадии применения), характеризующие последовательность действий при рассмотрении юридического дела. Обычно выделяют следующие стадии процесса применения норм права: ♦ установление фактических обстоятельств дела; ♦ выбор и анализ юридических норм, подлежащих применению к установленным фактическим обстоятельствам их толкование; ♦ решение конкретного юридического дела и его документальное оформление, принятие решения и доведение его до заинтересованных лиц и организаций; ♦ иногда еще присоединяют к ним исполнение решения и контроль за его реализацией. 1. Установление и анализ фактических обстоятельств дела Фактическими обстоятельствами являются жизненные события, происшествия, образующие реальную основу применения права. Под фактическими обстоятельствами понимаются: лицо, совершившие правонарушение; время и место совершения правонарушения; способ совершения, вредные последствия; обстоятельства совершения сделки (в гражданском праве); содержание трудового конфликта (спора), его участники (в трудовом праве). Поскольку фактические обстоятельства происходили в прошлом, их подтверждение происходит с помощью доказательств - всевозможных материальных и нематериальных "следов" правоотношения (вещей, документов, свидетельств очевидцев). Среди множества фактических обстоятельств должны быть выделены факты самого случая (главные факты), к которым применяются юридические нормы. Установление фактических обстоятельств дела происходит путем доказывания, которое представляет собой деятельность по установлению истинности отобранных и изученных обстоятельств дела. Установление фактических обстоятельств дела должно быть законным и обоснованным. Это достигается с помощью доказательств путем глубокого и всестороннего исследования событий, выявления их истинности и объективной достоверности. К доказательствам, с помощью которых устанавливаются фактические обстоятельства по делу, предъявляются процессуальные требования относимости (принятие и анализ только тех доказательств, которые имеют значение для дела, имеют отношение к исследуемым обстоятельствам), допустимости (использование определенных процессуальным законом средств доказывания, собранными без нарушения материального и процессуального права) и полноты и всесторонности (установление всех обстоятельств, имеющих значение для дела, должны полностью восстанавливать и подтверждать наличие фактических обстоятельств). Доказательством являются сведения о фактах, сами факты (убийство, имущественный ущерб) и источники сведений о фактах (документы, свидетельские показания). Источники сведений о фактах требуют определенных процессуальных форм закрепления и удостоверения (например, протокол допроса обязательно должен быть подписан обвиняемым). Недопустимыми в качестве юридических доказательств являются сведения, полученные, например, в результате физического насилия над обвиняемым. 2. Выбор и анализ юридических норм, подлежащих применению к установленным фактическим обстоятельствам На этой стадии возникает вопрос о том, на основании какой нормы должно решиться рассматриваемое дело. Выбор необходимой правовой нормы является правовой квалификацией фактических обстоятельств дела. Правовая квалификация — это юридическая оценка всей совокупности фактических обстоятельств дела путем соотнесения данного случая с определенными юридическими нормами. а) Проверка подлинности текста статьи с точки зрения законности Необходимо проверить подлинность применяемой статьи закона, с точки зрения законности, то есть установить, не изменена ли норма, не противоречит ли она иным законам и т.д. б) Проверка действия нормы права во времени, пространстве и по кругу лиц Это означает, что правоприменительный орган должен точно установить: • действует ли норма права в тот момент, когда на ее основе нужно решить конкретное юридическое дело; • действует ли она на той территории, где это дело должно быть разрешено; • распространяется ли действие данной нормы на лиц, в отношении которых она должна быть применена. в) Толкование правовой нормы и разрешение возможных коллизий между нормами права и преодоление пробелов в праве При выборе и анализе нормы права иногда обнаруживается, что данный случай регулируется несколькими нормами, которые не совпадают или даже противоречат друг другу по своему содержанию. Это явление называется коллизией правовых норм. Каким же образом разрешаются коллизии между правовыми нормами? ♦ если обнаружено противоречие между нормой федерального закона и нормой республиканского закона, то необходимо применять норму федерального закона; ♦ если имеется коллизия между нормами, исходящими от различных органов, то применяется норма вышестоящего органа; ♦ при противоречии между нормами, принятыми одним и тем же органом, но в разное время, применяется норма, которая принята позднее; ♦ в случае коллизии между общей и специальной нормой применяется последняя. 3. Принятие решения по дела и его документальное оформление Принятие решения по юридическому делу включает в себя два основных этапа: • процесс принятия решения (с учетом фактических обстоятельств, их квалификации, опыта и подготовки правоприменителя); • издание индивидуализированного акта применения права (например, приговора, решения суда). Это завершающая и основная стадия применения норм права. На этой стадии принимается решение и выносится правоприменительный акт, доводится его содержание до сведения исполнителей. Компетентные правоприменительные органы или должностное лицо (суд, прокуратура, и т.п.) на основании подлинного знания и убеждения в достоверности и законности результатов, полученных на предыдущих стадиях, выносят властное решение и затем объявляют его заинтересованным лицам и организациям. "Результат решения юридического дела - индивидуальное государственно-властное веление, предписание, облекаемое в документальную форму, в форму акта-документа — приговора, решения, определения, заключения и т.д.". На этом процесс применения норм права заканчивается. В зависимости от исполняемых государством функций выделяют две формы применения права: ? оперативно-исполнительную (властную исполнительно-распределительную деятельность государственных органов по реализации предписаний норм права посредством издания индивидуальных актов); ? правоохранительную (деятельность компетентных органов (суда, прокуратуры, милиции и т. д.) по охране и защите права от нарушений). В отличие от других форм реализации применение права имеет свои особенности: ♦ осуществляется только компетентными государственными органами; ♦ носит властный характер; ♦ имеет ряд стадий: ♦ реализуется в специальной процессуальной форме; ♦ завершается вынесением индивидуального юридического решения и реализацией принятого правоприменительного акта. 4. Реализация принятого решения (правоприменительного акта) Эта стадия предусматривает исполнение принятого решения по делу, ибо принятие решения без его практического исполнения не имеет смысла. 3. Акты применения правовых норм Понятие и особенности правоприменительного акта Акт применения права - официальное индивидуально-правовое предписание (властное решение по юридическому делу, принятое на основе действующих норм права в отношении конкретных обстоятельств и персонально определенных лиц). Акт применения норм права - это официальный правовой документ, содержащий индивидуальное государственно-властное предписание компетентного органа, которое выносится им в результате разрешения конкретного юридического дела. К актам применения права относятся акты парламента, главы государства, исполни-тельных органов, судебные решения, прокурорского надзора, местных муниципальных органов, руководителей предприятий, организаций, воинских частей. Деятельность правоприменительных органов завершается оформлением соответствую-щего акта, который фиксирует принятое решение и придает ему официальное значение и властный характер. По отношению к конкретным лицам акт применения права представляет собой категоричное, обязательное к исполнению повеление. За нарушение требований акта виновное лицо несет ответственность в соответствии с нормой права, на основании которой он был издан. Правоприменительный акт имеет ряд особенностей: 1. Властный характер и охрана принудительной силой государства Заключенные в акте применения права предписания обязательны для всех, к кому они относятся. При необходимости они могут быть реализованы принудительным путем. 2. Акт применения — это индивидуальный (персонифицированный) правовой акт Он относится к строго определенным лицам. Правоприменительный акт: имеет силу только для данного случая и не распространяется на подобные случаи. В отличие от нормативно-правового акта, который содержит правовые нормы, имеющие общий характер. Нормы права регулируют множество однородных случаев и распространяются на всех лиц, которые находятся в сфере их действия. Они рассчитаны на неоднократное применение. Индивидуальные акты применения права не содержат правовых норм. Поэтому акты применения права к источникам права в нашей стране не относятся. 3. Законность правоприменительных актов. Исходит от компетентных органов. Правоприменительные акты должны быть законными, то есть должны издаваться в строгом соответствии с законом, опираться на определенные нормы права. Если акт применения права не соответствует закону, он должен быть отменен.Например, приговор суда о назначении наказания лицу, совершившему преступление, может выноситься только на основании норм уголовного права. 4. Формальный характер - имеет установленную законом форму Акты применения норм права издаются в установленной законом порядке, форме и имеют точное наименование и строго определенные реквизиты. Пример: акты правоохранительных органов должны иметь следующие обязательные элементы: • вводную часть - указывается наименование акта, название органа, издавшего его, время издания, конкретный адресат; • описательную часть - излагаются фактические обстоятельства дела; • мотивировочную часть - дает обоснование принятого решения; • резолютивную (итоговая) часть – излагается содержание принятого решения. Правоприменительный акт и нормативный акт имеют много общего, но в то же время и существенно различаются. Акт применения права - это правовой акт компетентного органа или должностного лица, принятый на основании юридических фактов и норм права, определяющий права, обязанности или меру юридической ответственности конкретных лиц. Нормативный акт - это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений. Как видно из приведенных определений, они имеют ряд общих черт: - это правовые акты; - принимаются и обеспечиваются компетентными органами; - имеют властный характер. От нормативного правоприменительный акт отличается следующим: ♦ применяется на основе нормативного и реализует норму права; ♦ имеет конкретный, персонифицированный характер; ♦ не является источником права, не содержат норм права; ♦ выступает как юридический факт; ♦ носит одноразовый характер. Виды правоприменительных актов Акты применения права классифицируются на виды по различным основаниям: 1. По субъектам: а) акты государственных органов (приговор суда, приказ об увольнении); б) акты негосударственных органов (решения органов местного самоуправления). 2. По значению: а) основные (приговор суда); б) вспомогательные (подготавливают издание основных, например, постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого). 3. По характеру правового воздействия: а) регулятивные - устанавливают конкретные юридические права и обязанности в связи с правомерным поведением людей (приказ ректора вуза о зачислении в вуз, приказ о повышении по службе); б) охранительные - издаются в связи совершением правонарушений (постановление о возбуждении уголовного дела, приговор суда, протест прокурора, постановление следователя о привлечении подозреваемого в качестве обвиняемого). 4. По форме: а) письменные или документированные - в виде отдельного документа (указы, приговоры, решения, приказы и др.); б) резолютивные - резолюция на материалах дела (например, "согласен" руководителем организации на заявление работника); в) устные (наложение штрафа за безбилетный проезд в общественном транспорте);
Тема №9 Механизм правового регулирования
" 1. Социальный характер правового регулирования Понятие правового регулирования, его предмет и методы В отличие от предмета правового регулирования отдельной отрасли права предметом регулирования права в целом являются общественные отношения. Регулировать общественные отношения - значит вводить их в определенные рамки, способствовать их развитию. Непосредственным предметом правового регулирования является поведение участников общественных отношений. Однако правовому регулированию подвергается далеко не всякое поведение человека. Право регулирует лишь то поведение, которое социально значимо, оказывает влияние на интересы других людей. Правом не регулируется мыслительная, психическая деятельность человека, его личная жизнь. Наиболее распространенными методами правового регулирования являются императивный и диспозитивный. При императивном регулировании один из участников правоотношений находится в подчиненном положении по отношению к другому. Этот метод применяется при регулировании конституционно-правовых, административно-правовых, уголовно-правовых и подобных правоотношений. Диспозитивный метод регулирует правоотношения, основанные на равенстве участников, отсутствии власти и подчинения между ними. С помощью диспозитивного метода регулируются отношения в частно-правовой сфере. Иногда еще выделяются поощрительный (вознаграждение за правомерное поведение), рекомендательный (рекомендация определенного социального полезного поведения) методы. В целях достижения согласования потребностей, интересов отдельного человека и сообщества людей осуществляется социальное регулирование, т.е. целенаправленное воздействие на поведение людей. Регулирование может быть как внешним по отношению к человеку (кто-то каким-либо образом воздействует на него), так и внутренним (саморегулирование). На всем протяжении своего развития общество выработало многообразную систему средств и способов регламентации поведения людей. Средства отвечают на вопрос, чем регулируется поведение людей, а способы - как осуществляется это целенаправленное воздействие. К средствам социального регулирования относятся социальные нормы: правовые (юридические), моральные, корпоративные, обычаи и др. Но норма - хотя и основное, далеко не единственное средство воздействия на поведение людей: средствами регулирования являются также индивидуальные предписания, властные веления, меры физического, психического, организационного принуждения и т. д. В системе социального регулирования важнейшая роль принадлежит правовому регулированию, под которым в узком смысле понимается воздействие норм права (системы правовых норм), других специально юридических средств на поведение людей и на общественные отношения в целях их упорядочения и прогрессивного развития. Правовое регулирование обычно понимается, как разностороннее воздействие на общественные отношения всех правовых явлений, в том числе правовых идей, принципов правовой жизни общества, не воплощенных в юридические формы (законы, нормативно-правовые акты, решения судебных органов и др.). Но для решения своих профессиональных задач юристу, необходимо, понимать роль, значение правового регулирования как совокупности средств и способов реализации позитивного права. Позитивное право обладает свойствами и механизмами, обеспечивающими его реализацию в жизни общества. Нормативность, общеобязательность, формальная определенность, обеспеченность силой государственно-правового принуждения позволяют перевести правовые нормы из сферы «должного» в сферу «сущего», в повседневную практическую жизнь человека и общества. Правовое регулирование - это целенаправленное воздействие на поведение людей и общественные отношения с помощью правовых (юридических) средств. Из определения вытекает, что регулированием можно назвать только такое воздействие, при котором ставятся достаточно ясно обозначенные цели. Например, в целях упорядочения использования земли, обеспечения ее сохранности, повышения эффективности землепользования издается закон о земле. И воздействие норм земельного права, в результате которого реализуются поставленные цели, можно назвать правовым регулированием. Если же под воздействием законодательного акта или его норм наступают последствия, не предусмотренные законодательством, а в некоторых ситуациях и противоречащие целям законодателя, то такое воздействие не может считаться правовым регулированием. Так, под воздействием земельного законодательства возросла цена на земельные участки, увеличилось число сделок по поводу земли спекулятивного характера, совершаемых ради наживы, непроизводительного использования земли. Негативное влияние закона о земле на общественные отношения нельзя назвать правовым регулированием, ибо это не входило в цели законодателя и не соответствует целям права - упорядочить жизнь общества, обеспечить справедливый, разумный характер пользования такой ценностью, которой является земля. Нельзя считать правовым регулированием воздействие, осуществляемое неюридическими средствами. Так, воздействие на сознание и поведение людей через средства массовой информации, путем пропаганды, агитации, нравственного и правового просвещения и обучения не может быть отнесено к правовому регулированию как специально-юридической организующей деятельности. Безусловно, в реальной жизни духовное, идеологическое, психологическое воздействие права взаимосвязано, сочетается со специально-юридическим правовым регулированием. Воздействие на общественные отношения, на поведение людей специально-юридическими средствами и способами в свою очередь оказывает влияние на духовно-нравственную, идеологическую стороны жизни человека. На разных исторических этапах развития общества и государства в зависимости от экономических, политических, идеологических и иных факторов имелась определенная сфера правового регулирования. В тех условиях, когда сфера регулирования была незначительна и формальна, когда не использовались возможности права для упорядочения общественных отношений, в обществе возникала угроза произвола, хаоса, непредсказуемости в тех областях человеческих отношений, которые можно и нужно было упорядочить с помощью права. А когда сфера правового регулирования неоправданно расширена, особенно за счет централизованного государственно-властного воздействия, создаются условия для укрепления тоталитарных режимов, заурегулированности поведения людей, ведущего к их социальной пассивности. В сферу правового регулирования должны входить те отношения, которые имеют следующие признаки. Во-первых, это отношения, в которых находят отражение как индивидуальные интересы членов общества, так интересы общесоциальные. Во-вторых, в этих отношениях реализуются взаимные интересы их участников, каждый из которых идет на какое-то ущемление своих интересов ради удовлетворения интересов другого. В-третьих, отношения эти строятся на основе согласия выполнять определенные правила, признания обязательности этих правил. В-четвертых, эти отношения требуют соблюдения правил, обязательность которых подкреплена достаточно действенной силой. История правовой жизни общества показала, что в сферу правового регулирования входят три группы общественных отношений, отвечающих перечисленным признакам. Первую группу составляют отношения людей по обмену ценностями (как материальными, так и нематериальными). Здесь наиболее ярко проявляется возможность и необходимость правового регулирования имущественных отношений, ибо во взаимоприемлемом обмене имуществом заинтересовано и все общество, и каждый отдельный человек. Эти отношения строятся на основе общепризнанных правил (например, признание выражения ценности имущества в денежном эквиваленте); обязательность признания правил обеспечена действенной силой специального аппарата правового принуждения. Вторую группу образуют отношения по властному управлению обществом. В управлении социальными процессами заинтересованы и человек, и общество. Управление осуществляется ради удовлетворения как индивидуальных, так и общесоциальных интересов и должно реализоваться по строгим правилам, обеспеченным силой принуждения. Естественно, в сферу правового регулирования входит государственное управление социальными процессами. В третью группу входят отношения по обеспечению правопорядка, которые призваны обеспечить нормальное протекание процессов обмена ценностями и процессов управления в обществе. Это отношения, возникающие из нарушения правил, регламентирующих поведение людей в двух указанных сферах. Общественные отношения, входящие в эти группы, и будут составлять предмет правового регулирования. Это общественные отношения, которые по своей природе могут поддаваться нормативно-организационному воздействию и в конкретно-исторических условиях требуют правового регламентирования. От характера и содержания общественных отношений, составляющих предмет правового регулирования, зависят особенности, характер, способы и средства правового регулирования. Достаточно очевидно, что отношения по эквивалентному обмену ценностями, например, имущественные отношения, требуют иных правовых средств и способов регулирования, чем те, которые используются для регламентации управленческих отношений. Характер, вид общественных отношений, составляющих предмет правового регулирования, обусловливают степень интенсивности правового регулирования, т.е. широту охвата правовым воздействием, степень обязательности правовых предписаний, формы и методы правового принуждения, степень детализированности предписаний, напряженность правового воздействия на общественные отношения. Способы и типы правового регулирования Способ Сущность способа Примеры Дозволение Предоставленная субъекту возможность совершать определенные им самим активные действия в своих собственных интересах Право собственника владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом Позитивное обязывание Возложение на лицо обязанности совершать активные позитивные действия Обязанность уплатить налоги Запрет Возложение на лицо обязанности не совершать каких-либо действий Запрет переходить улицу на красный свет Способы правового регулирования - пути юридического воздействия, выраженные в юридических нормах и других элементах правовой системы. Разные ученые по-разному рассматривают этот вопрос. Некоторые выделяют следующие способы правового регулирования: а) дозволение - предоставление лицам права на свои собственные активные действия; б) запрещение - возложение на лиц обязанности воздерживаться от совершения действий определенного рода; в) позитивное обязывание - возложение на лиц обязанности активного поведения (что-то сделать, передать, уплатить и т.д.). В.В. Лазарев называет те же способы правового регулирования, но несколько в иной последовательности: а) позитивное обязывание; б) дозволение; в) запрещение. По его мнению метод - это совокупность юридических способов правового регулирования, а способы - это своего рода «строительный материал», «юридическое вещество» составляющее метод. Следовательно, процесс правового регулирования в каждом конкретном случае различен - в зависимости от выполнения правовых обязанностей - добровольно или под принуждением. Ряд ученых рассматривают запрет как разновидность обязанности (обязанность не совершать запрещенные законом действия), выделяя при этом лишь два основных способа регулирования: дозволение и обязанность. В перечень основных способов правового регулирования иногда включают правомочие (наделение лица возможностью требовать определенного поведения от других лиц). И правомочие, и дозволение являются мерой возможного поведения. Основное же отличие правомочия от дозволения состоит в том, что лицо не может реализовать предоставленное ему право лишь собственными действиями, и должно прибегнуть к помощи другого лица. Дополнительными способами правового регулирования являются стимулы (закрепление нормами права материальных и духовных благ, которые может получить лицо, действующее правомерно) и санкции (меры наказания за неисполнение позитивных обязываний и запретов, установленных правовыми предписаниями). В процессе правового регулирования государство использует способы правового регулирования в самых различных сочетаниях, которые зависят от предмета регулирования. В праве выделяют общедозволительный и запретительный типы регулирования. Общедозволительный тип - «разрешенным считается все, что прямо не запрещено законом» - применяется при регулировании правового статуса личности, реализации ею своих прав и свобод. Запретительный тип регулирования исходит из формулы – «запрещено все, что не разрешено законом» - так регулируется правовой статус государственных органов и отношения между ними. Например, должностное лицо обладает только теми полномочиями, которые указаны в законе, и не вправе произвольно расширять свою компетенцию, даже если это прямо не запрещено законом или должностной инструкцией. Иной тип регулирования неизбежно привел бы к анархии и произволу. 2. Механизм правового регулирования Понятие механизма правового регулирования Изучение механизма правового регулирования занимает ученых длительное время. Значительный интерес для разработки этой проблемы имели труды С.С. Алексеева, в частности его монографии «Механизм правового регулирования в социалистическом государстве» и «Теория права», где отмечалось, что категория «механизм правового регулирования» определена в теории государства и права для показа момента движения, функционирования правовой формы. Но со временем категория «механизм правового регулирования» стала употребляться и в другом назначении, как «механизм правотворчества», «юридический механизм управления» и т.д. Понятие «механизм правового регулирования» производно от понятия правового регулирования. Некоторые авторы определяют правовое регулирование как осуществляемое при помощи системы правовых средств (юридических норм, правоотношений, индивидуальных предписаний и др.) результативное, нормативно-организационное воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения, охраны, развития в соответствии с общественными потребностями, т.е. определяют правовое регулирование через правовое воздействие. Однако не всякое правовое воздействие составляет механизм правового регулирования. Понятие механизма правового регулирования уже понятия механизма правового воздействия, ибо воздействие включает как регулирование с помощью определенной правовой нормы, так и другие правовые средства и формы влияния на поведение людей. В механизм правового воздействия наряду с механизмом правового регулирования включают и правовое сознание, правовую культуру, правовые принципы, правотворческий процесс. Отличие правового воздействия от правового регулирования состоит в том, что правовое воздействие является частью социального воздействия. Как культурная и информационная ценность, право определяет направление человеческой деятельности, вводит ее в общие рамки цивилизованных общественных отношений. Именно в этом смысле правовое воздействие шире, чем правовое регулирование общественных отношений. Особенность правового регулирования заключается в осуществлении государством посредством издания общеобязательных норм поведения. Здесь проявляется искусство правотворческих органов, их умение учитывать реальные возможности и предвидеть наступающие последствия. Другие юристы определяют механизм правового регулирования как систему правовых средств, организованных наиболее последовательным образом в целях преодоления препятствий, стоящих на пути удовлетворения интересов субъектов права. На основании чего определяют механизм правового регулирования как систему правовых средств, с помощью которых осуществляется упорядоченность общественных отношений в соответствии с целями и задачами правового государства. В механизме правового регулирования выделяет структуру правового регулирования, которая характеризуется, прежде всего, методами и способами регулирования. Каждой отрасли права присущ свой метод или сочетание методов правового регулирования. В теории правового регулирования принято выделять два метода правового воздействия: 1) метод децентрализованного регулирования, построенный на координации целей и интересов в общественном отношении и применяемый в сфере отраслей частноправового характера; 2) метод централизованного, императивного регулирования, базирующийся на отношениях субординации между участниками общественных отношений и используемый в публично - правовых отраслях. Существенное значение для понимания правового регулирования имеет его предмет или сфера правового регулирования. Предметом правового регулирования являются разнообразные общественные отношения, которые объективно, по своей природе, могут поддаваться нормативно-организационному воздействию. В сферу правового регулирования входят различные группы общественных отношений: 1) отношения людей по обмену ценностями; 2) отношения по властному управлению обществом; 3) отношения по обеспечению правопорядка, возникающие из нарушения правил, регламентирующих поведение людей в двух вышеуказанных сферах. Сфера правового регулирования не является неизменной и постоянной, она может расширяться за счет появления новых отношений (отношения в сфере экологии) или сужаться за счет отказа от использования права в тех или иных областях общественных отношений. От содержания и характера предмета во многом зависят особенности содержания правового регулирования, а отсюда и особенности структуры права. Ими могут быть имущественные, земельные, управленческие, организационные и другие отношения. Правильное определение понятия и состава механизма правового регулирования позволяет: - объединить явления правовой действительности (правовые нормы, правоотношения, юридические акты и др.), участвующие в правовом воздействии, в системно-воздействующем виде для определения эффективности правового регулирования; - определить специфические функции, которые выполняют те или иные юридические явления в правовой системе, показать их связь между собой и взаимодействие и др. Чтобы получить правильное и более полное представления о механизме правового регулирования следует подробно рассмотреть его компоненты в их взаимодействии, как сложную систему правовых средств, субъектов, осуществляющих правовое регулирование или правовую деятельность, и юридически значимых результатов их деятельности. При этом единый механизм правового регулирования, исходя из стадий правового регулирования можно разделить на три элемента: механизм правотворчества, механизм реализации норм права и механизм государственного принуждения. Каждая часть действует на своей стадии правового регулирования правотворчестве, правореализации и применении юридической ответственности - и характеризуется только ему присущими особенностями и правовыми средствами. Структура механизма правового регулирования Первоначально идею механизма воздействия права на общественные отношения выдвинул Н.Г. Александров. По мнению Н.Г. Александрова, звеньями механизма правового регулирования являются: a) установление правового статуса лица; b) придание известным видам жизненных фактов значения юридических фактов; c) установление моделей правоотношений; d) установление мер правовой охраны и юридической ответственности. В соответствии со стадиями правового регулирования выделяются три основных элемента (звена) в механизме правового регулирования: ♦ юридические нормы; ♦ правовые отношения; ♦ акты реализации прав и обязанностей. Факультативным элементом являются акты применения права. Такое представление о структуре механизма правового регулирования широко распространено, но не является единственным, существуют иные точки зрения. Так, А.В. Малько выделяет следующие основные элементы правового регулирования: ≈ норма права; ≈ юридический факт или фактический состав с таким решающим фактом, как организационно - исполнительный правоприменительный акт; ≈ правоотношение; ≈ акты реализации прав и обязанностей; ≈ охранительный правоприменительный акт (факультативный элемент). Стадии (этапы) правового регулирования Правовое регулирование представляет собой процесс государственного воздействия на поведение субъектов в общественных отношениях. Этот процесс имеет несколько стадий. На первой стадии формируется правило поведения, которое направлено на удовлетворение тех или иных интересов, находящихся в сфере права и требующих их справедливого упорядочивания. Здесь не только определяется круг интересов и соответственно правоотношений, в рамках которых их осуществление будет правомерным, но и прогнозируются препятствия этому процессу, а так же возможные правовые средства их преодоления. На второй стадии происходит определение специальных условий, при наступлении которых «включается» действие общих программ и которые позволяют прейти от общих правил к более детальным. Элементом, обозначающим данную стадию, является юридический факт, который используется в качестве «спускового крючка» для движения конкретных интересов по юридическому «каналу». Однако зачастую для этого необходима целая система юридических фактов (фактический состав), где один из них должен быть обязательно решающим. Отсутствие подобного решающего юридического факта выступает в роли препятствия, которое необходимо рассматривать с двух точек зрения: с содержательной (социальной, материальной) и с формальной (правовой). С точки зрения содержания препятствием будут выступать неудовлетворение собственных интересов субъектом, а также общественных интересов. В формально же правовом смысле препятствие выражается в отсутствии решающего юридического факта. Акт применения права представляет собой основной элемент совокупности юридических фактов, без которого не может реализоваться конкретная норма права. Он всегда носит решающий характер, ибо требуется в самый «последний момент», когда уже есть в наличии другие элементы фактического состава. Так, для осуществления права на поступление в ВУЗ акт применения (приказ ректора о зачисления в студенты) необходим тогда, когда абитуриент представил в приемную комиссию требуемые документы, сдал вступительные экзамены и прошел по конкурсу, т.е. когда уже имеются три других юридических факта. Акт применения (приказ) соединяет их в единый юридический состав, придает им достоверность и влечет возникновение субъективных прав и обязанностей, преодолевая тем самым препятствия и создавая возможность для удовлетворения интересов граждан. Только правоприменительный орган может обеспечить выполнение правовой нормы, принять акт, который станет опосредующим звеном между нормой и результатом её действия, составит фундамент для нового ряда правовых и социальных последствий, а значит, для дальнейшего развития общественного отношения, облеченного в правовую форму. Подобный вид правоприменения называют оперативно-исполнительным, ибо он основан на позитивном регулировании и призван развивать социальные связи. Именно в нем в наибольшей мере воплощаются правостимулирующие факторы, что характерно для актов о поощрении, присвоении персональных званий, об установлении выплат, пособий, о регистрации брака, об устройстве на работу и т.п. Третья стадия - установление конкретной юридической связи с весьма определенным разделением субъектов на управомоченных и обязанных. Иначе говоря, здесь выявляется, какая из сторон имеет интерес и соответствующее субъективное право призванное его удовлетворять, а какая - обязана либо не препятствовать этому удовлетворению (запрет), либо осуществлять известные активные действия в интересах именно управомоченного. В любом случае речь идет о правоотношении, которое возникает на основе норм права и при наличии юридических фактов и где абстрактная программа трансформируется в конкретное правило поведения для соответствующих субъектов. Оно конкретизируется в той степени, в какой индивидуализируются интересы сторон, а точнее, основной интерес управомоченного лица, выступающий критерием распределения прав и обязанностей между противостоящими в правоотношении лицами. Четвертая стадия - реализация субъективных прав и юридических обязанностей, при которой правовое регулирование достигает своих целей - позволяет интересу субъекта удовлетвориться. Акты реализации субъективных прав и обязанностей - это основное средство, при помощи которого права и обязанности претворяются в жизнь - осуществляются в поведении конкретных субъектов. Эти акты могут выражаться в трех формах: 1. соблюдении; 2. исполнении; 3. использовании. При соблюдении субъект воздерживается от совершения действий, запрещенных нормами права. Он не реализует при этом свои собственные интересы, отличные от интересов контрсубъектов, а так же от общественных интересов в охране и защите, и тем самым не ставит препятствий их удовлетворению. При исполнении обязанностей лицо должно активными действиями удовлетворять интересы контрсубъекта и общественные интересы в охране и защите и не ставит им препятствий в какой либо форме (не выполнение, частичное не выполнение обязанностей, удовлетворение своих интересов, противоречащих интересам контрагента и т.п.) При использовании субъект получает благо, ценность удовлетворяет личные интересы. При этом он не должен препятствовать удовлетворению интересов других лиц, а так же общественных интересов в охране и защите. Пятая стадия - является факультативной. Она вступает в действие тогда, когда беспрепятственная форма реализации права не удается и когда на помощь неудовлетворенному интересу должна прийти соответствующая правоприменительная деятельность. Возникновение правоприменения в этом случае уже связывается с обстоятельствами негативного характера, выражающимися в наличии либо реальной опасности, правонарушения либо прямого правонарушения. Механизм правового регулирования это единая система правовых средств, при помощи которых обеспечивается результативное правовое воздействие на общественные отношение. 3. Пределы правового регулирования Регулированию не должно подлежать всё, пускай даже правовому, пределы такого регулирования должны быть чётко обозначены. Если этого не происходит, то возможны следующие ситуации: Существует концепция «государства - ночного сторожа», такое государство регулирует лишь наиболее важные общественные отношения, вследствие чего сфера правового регулирования оказывается сильно зауженной, отсюда хаос и произвол в нерегулируемых сферах жизни. Если же ситуация складывается наоборот, т.е. сфера правового регулирования слишком расширена, то уже ничто иное, как тоталитарное государство (которое контролирует каждый шаг своих граждан), отсюда социальная пассивность граждан. В научной литературе можно выделить две основных точки зрения на способ определения пределов правового регулирования: В сферу правового регулирования должны входить лишь общественные отношения, которые обладают определёнными признаками: а) это отношения, в которых заключены как индивидуальные интересы общества, так и интересы общесоциальные; б) в этих отношениях реализуются взаимные интересы их участников, каждый из которых идёт на какое-то ущемление своих интересов ради удовлетворения интересов другого; в) эти отношения строятся на основе согласия выполнять определённые правила, признания обязательности этих правил; г) эти отношения требуют соблюдения правил, обязательность которых подкреплена достаточно действенной силой. Практика показала, что в сферу правового регулирования входят три группы общественных отношений, отвечающих перечисленным признакам: * Отношения людей по обмену ценностями (материальными и нематериальными). * Отношения по властному управлению обществом. * Отношения по обеспечению правопорядка. Сфера правового регулирования определяется с позиции возможного и необходимого правового регулирования. Определяется верхняя и нижняя граница. Верхняя граница - возможный предел правового регулирования. Нижняя граница - определяется важностью общественных отношений для государства и общества. Под эффективностью правового регулирования подразумевается соотношение между результатом правового регулирования и стоящей перед ним целью. Целями механизма правового регулирования являются следующие: Совершенствование правотворчества. В этом процессе в правовых нормах наиболее полно выражаются общественные интересы и закономерности, в рамках которых они будут функционировать. Создание условий, с помощью юридических и информационно-психологических средств, при которых соблюдение закона станет выгоднее его нарушения. Совершенствование правоприменения, которая дополняет действенность механизма правового регулирования. За счет актов правоприменения, которые в нужный момент подключаются к нормативному регулированию, идет процесс наибольшего удовлетворения интересов. Взаимосвязывание, соединение различных правовых средств разных видов правового регулирования. Функционирование нормативного регулирования и правоприменения вместе просто необходимо, так как взятые отдельно эти элементы начинают показывать уязвимые места: нормативное регулирование без усмотрения перевоплощается в формализм, а правоприменение без общих правил - в произвол. Наилучшее сочетание различных управленческих методов в одном механизме придает ему гибкость и универсальность, снижает сбои и остановки в его функционировании. От лучшего выбора правовых средств в конечном счете зависит достижение целей правового регулирования, а значит и эффективность права в целом. Повышение уровня правовой культуры субъектов права также влияет на качество всего механизма правового регулирования, на укрепления законности и правопорядка. Главным ориентиром развития и совершенствования элементов механизма правового регулирования являются интересы человека. Механизм правового регулирования должен постоянно быть социально ценным по своему характеру, создавать благоприятные условия для реализации законных целей личности, упрочению его правового статуса.
Тема №10 Правовое отношение. Законность и правопорядок
1. Понятие и признаки правоотношения Понятие правоотношения Существуют многочисленные определения понятия "правоотношение". Наиболее распространенным является следующее. Правоотношение это урегулированное нормами права общественное отношение, участники которого являются носителями субъективных прав и юридических обязанностей, охраняемых и гарантируемых государством. Категория «правоотношение» является одной из основных правовых категорий. В любом обществе существуют самые разнообразные отношения между отдельными людьми, различными органами и организациями. Люди, взаимодействуя друг с другом, вступают в различные общественные отношения: личные, религиозные, этические и т. д. Характер этих отношений определяет специфику правил, которыми люди руководствуются в своем поведении. Все они в той или иной степени упорядочены, организованы и опосредованы с помощью этических, религиозных и других социальных норм. Например, отношения между священником и прихожанами во время церковной службы основаны на нормах религиозных традиций и обрядов; внутрисемейные отношения строятся, как правило, на лично-доверительных и моральных нормах. Однако существует особая область человеческих отношений, которая в силу своей социальной значимости помимо моральных и иных норм объективно требует правовой регламентации. Значительная часть из этих отношений регулируется нормами права. Такие отношения существуют во всех сферах жизни общества, в целом создают в нем правопорядок, придают ему стабильный и целенаправленный характер. Их именуют правовыми отношениями, или, кратко, правоотношениями. Исторически право появилось именно как система правоотношений, совокупность прав и обязанностей, которые затем нашли отражение в правовых нормах. Например, в англосаксонской правовой системе сначала судьи разрешали отдельные казусы и лишь потом законодатель формулировал их в специальном акте в качестве нормы права. В современных государствах также можно наблюдать возникновение правоотношений, не предусмотренных юридическими нормами (например, обычаев делового оборота). Иными словами, общественные отношения могут быть должным образом урегулированы только при помощи юридических норм. Например, отношения собственности, имеющие огромное значение, как для отдельных граждан, так и для всего общества в целом, лучше всего регулируют нормы права. Потому что любая неопределенность отношения собственности, отсутствие ее надлежащей защиты неизбежно приводит к социальным потрясениям. Для того, чтобы избежать этого, институт собственности закрепляется в источниках права, приобретает защиту государственно-властного характера. При этом регулируемые нормами права общественные отношения не утрачивают своего фактического содержания. Они лишь изменяют способ своего существования, приобретают новое качество в результате опосредования нормами права реальных отношений. Фактические общественные отношения теперь облекаются в правовую форму, то есть форму корреспондирующих юридических субъективных прав и обязанностей их участников, охраняемых и обеспечиваемых государством. Правоотношения можно рассматривать в широком и узком смысле, т. е. выделять два их вида по отношению к юридическим нормам. Под правоотношением в широком смысле понимается объективно возникающая до закона особая форма социального взаимодействия, участники которого обладают взаимными, корреспондирующими правами и обязанностями, и реализуют их в целях удовлетворения своих потребностей и интересов в особом порядке, не запрещенном государством. При этом осуществление правоотношения обеспечивается самими участниками, а не государством. Под правоотношением в узком смысле слова понимается разновидность социального отношения, урегулированного юридической нормой, и возникающее в результате воздействия нормы права на фактические общественные отношения, участники которого наделены нормой права и обладают взаимными, корреспондирующими правами и обязанностями, реализуют их в целях удовлетворения своих потребностей и интересов в особом порядке, гарантированном и охраняемом государством в лице его органов. Иными словами, под правоотношением этого вида понимается юридическая норма в действии, как специфический результат воздействия права на фактическое общественное отношение. Лица, обладающие правами, называются управомоченными, а несущие обязанности — обязанными. Можно выделить следующие общие признаки для правоотношений обоих видов: » идеологический (мировоззренческий) характер, т. к. их возникновение, изменение и прекращение проходит через сознание людей, прежде всего такую его сферу, как правосознание, причем в современных российских условиях изменился лишь характер идеологии, основное место в ней вместо классового подхода заняло мировоззрение перехода к рыночным отношениям и свободному предпринимательству; » волевой характер, т. к. правоотношение всегда является результатом волеизъявления его сторон или одной из сторон; » двусторонний характер, т. е. это всегда связь между его участниками через их субъективные права и юридические обязанности; » взаимосвязанный, корреспондирующий характер отношений сторон, т. к. эти отношения выражаются во взаимных правах и обязанностях; » наличие правосубъектности как отличительная черта сторон в правоотношении; » регулирующая роль, заключающаяся в том, что правоотношения определяют конкретное поведение сторон и вносят элемент урегулированности и порядка в общественную практику, формируя или определяя общественную волю. Таким образом, правоотношение является лишь определенным видом общественных отношений. Но не всякое общественное отношение может быть правоотношением. Правоотношение определяется как юридическая связь между субъектами правоотношения, которое определяется нормой права и является специфической формой его выражения. Правоотношение имеет двойственное содержание: фактическое - сами общественные отношения, поведение, взаимоотношения между субъектами; юридическое - субъективные права и юридические обязанности. К факторам, порождающим правоотношения, относятся: * общие (материальные); * специальные (юридические). Под общими (материальными) факторами подразумеваются: » социально-экономические условия жизни общества; » конкретные материальные и нематериальные блага, по поводу которых возникает правоотношение (объект правоотношения); » наличие участников (субъектов) правоотношения; » осуществление участниками правоотношения своих субъективных прав и исполнение ими юридических обязанностей. Специальными (юридическими) факторами, влияющими на возникновение правоотношения, являются: ~ правовые нормы; ~ правоспособность и дееспособность (правосубъектность); ~ юридические факты. Правоотношение может иметь место только при наличии всех указанных факторов. Признаки правоотношения Социальные отношения, регулируемые правом, приобретают общеобязательный характер, гарантированность и охрану принудительной силой государства, словом, все те признаки, которые присущи самому праву. К ним относят: = Юридическая форма общественного отношения. = Возникает на основе правовых норм. = Возникает на основе юридических фактов. = Участниками правоотношений являются конкретные субъекты права, обладающие субъективными правами и обязанностями. = Субъективные права и обязанности гарантированы государством. Таковы основные, но отнюдь не исчерпывающие признаки и особенности правоотношений. В числе специфических черт или признаков правоотношений следует назвать: Во-первых, правоотношения это особая разновидность общественных отношений. Оно возникает в обществе между людьми. Опосредуя экономические, политические, социальные и иные общественные отношения, правоотношения служат юридической формой взаимодействия членов общества между собой как участниками этих отношений. Будучи урегулированы нормами права, экономические, политические и другие общественные отношения отнюдь не утрачивают свою природу и характер, не теряют свои изначальные свойства и особенности. Они лишь приобретают новый вид (разновидность), новую форму - форму правоотношений. Во-вторых, тесная взаимосвязь правоотношений и правовых норм. Правовые отношения складываются на основе правовых норм, в которых выражается и закрепляется государственная воля. С одной стороны, это взаимосвязь проявляется в том, что в нормах права содержаться общие модели поведения людей, которых они могут или должны придерживаться в соответствии с правовыми предписаниями. Многие общественные отношения регламентируются с помощью норм, содержащихся в обычаях, традициях, актах различных общественных организаций, однако характер и форму правоотношения они могут приобрести только в связи с их урегулированием нормами права. Вступая в правоотношения, люди тем самым реализуют требования правовых норм в конкретных жизненных ситуациях. С другой стороны, связь норм права с правоотношением выражается в логической структуре правовой нормы. Гипотеза правовой нормы содержит условия возникновения, изменения или прекращения правоотношений, которые называются юридическими фактами. В диспозиции нормы предусматриваются права и обязанности участников правоотношения, определенные запреты и ограничения. Санкция юридической нормы образует охранительное правоотношение, когда его участники нарушают запреты или отказываются от выполнения юридических обязанностей. Это касается всех без исключения общественных отношений - семейных, трудовых, имущественных, личных независимо от их природы, сферы возникновения и способа существования. В-третьих, сознательно-волевой характер правоотношений. Этот признак подчеркивает то, что в правоотношения вступают, как правило, дееспособные лица, то есть индивиды, способные осознавать свое поведение и руководить им. Оно возникает, изменяется и прекращается только по воле самих субъектов права и на основе норм права, в которых закрепляется воля государства. Другими словами, правоотношения представляют собой такой вид общественных отношений, участники которого реализуют юридические права и обязанности посредством своих сознательно-волевых действий. При этом они могут придерживаться морального аналога правовой нормы, или действовать по привычке. Главное, чтобы поведение было осознанным и волевым. В-четвертых, взаимное наделение правами и обязанностями участников правоотношений. "Нет прав без обязанностей и обязанностей без прав", - утверждает один из важных принципов права. Его общий смысл заключается в том, что если один субъект правоотношений наделен правом, то на другого возлагается юридическая обязанность. Как правило, наделение правами и обязанностями является взаимным. Субъективные права и юридические обязанности являются инструментом реализации устремлений субъектов общества, своего рода механизмом правоотношения. В совокупности с реальными действиями, направленных на их использование и осуществление, субъективные права и юридические обязанности составляют содержание правоотношения. В-пятых, реализация правоотношения гарантируется возможностью государственного принуждения. Разумеется, в подавляющем большинстве случаев требования норм права и содержание возникающих на их основе правоотношений опираются на добровольное и сознательное поведение их участников. Однако государственное принуждение в случае нарушения правовых предписаний никогда при этом не исключается. Итак, правоотношение - это разновидность общественных отношений, юридическая связь между его участниками, которые взаимодействуют посредством реализации гарантированных законом прав и обязанностей. Соотношения права и правоотношения Право оказывает непосредственное влияние на правоотношение, поскольку: a. правоотношения - это общественные отношения, регулируемые правом; b. правоотношения - одна из форм реализации права; c. правоотношения - прямое следствие права. Нормы права устанавливают: в гипотезе - основания возникновения правоотношения; в диспозиции - объект правоотношения, перечень субъектов, содержание субъективных прав и юридических обязанностей; в санкции - меры юридической ответственности в случае нарушения предписаний регулирующей правоотношения правовой нормы. Принято считать, что правоотношения, возникающие на основе норм права, выполняют следующие основные функции в правовой системе и в государственно-правовом механизме регулирования общественных отношений: 1. определяют круг субъектов, на которых в конкретные ситуации распространяется действие конкретных юридических норм; 2. индивидуализируют поведение конкретных субъектов путем конкретизации юридических норм, имеющих абстрактный, общий характер; 3. как правило, выступают необходимым условием приведения в действие в случае необходимости юридических средств защиты субъективных прав и юридических обязанностей. 2. Виды правоотношений Обладая общими родовыми признаками, правоотношения в то же время подразделяются на виды. Существуют разные критерии классификации правоотношений. -» по функциям различают: ♦ регулятивные - правоотношения, в которых устанавливаются права и обязанности (гражданские, семейные, трудовые и т.д.); ♦ охранительные - правоотношения, в которых устанавливается юридическая ответственность с применением мер государственного принуждения. -» по степени определенности субъектов или прав и обязанностей сторон: относительные и абсолютные. В основу этой классификации положен способ индивидуализации субъектов правоотношения: а) «поименной», например в брачно-семейных отношениях; б) «ролевой» или по названию социальных ролей, например продавец — покупатель, судья — подсудимый. Правоотношения, в которых осуществление субъективного права одного лица может достигаться лишь через соответствующие действия другого, обязанного лица, в юридической литературе принято называть относительными. Правоотношения же, в которых субъективное право выступает в виде обеспеченной в законодательном порядке возможности собственного поведения, свободы осуществлять свое право, относят к категории абсолютных. Классическим примером абсолютных является содержание правомочий собственника - самостоятельно владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом. Требования собственника, которые при этом могут возникнуть и зачастую возникают, сводятся лишь к устранению препятствий, стоящих на пути к осуществлению его субъективного права. -» по методу правового регулирования: = основанные на правовом равенстве сторон (например, гражданско-правовые); = основанные на правовом подчинении сторон (например, уголовно-правовые). -» по структуре правоотношения: - простые (например, двусторонние - покупатель и продавец при купле-продаже); - сложные (в правоотношении участвуют три и более стороны). -» по характеру распределения прав и обязанностей: односторонние, двусторонние и многосторонние. -» по характеру обязанностей: - активные, выражающие динамическую функцию права (закрепляют необходимость совершения конкретных действий); - пассивные, выражающие статическую функцию права (закрепляют необходимость воздержания от действий). -» по продолжительности: длящиеся и одномоментные. -» по сферам общественных отношений: экономические, политические и другие. -» по отношению к отрасли права: ♦ материально-правовые (уголовные, экологические и др.); ♦ процессуально-правовые (гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и т.д.). Процессуальные правоотношения возникают на основе процессуальных норм и носят организационный, управленческий характер, т. е. предусматривают процедуру реализации прав и обязанностей субъектов. -» по отраслевой принадлежности норм, на основе которых они возникают, изменяются или прекращаются подразделяют на: конституционные, административно-правовые, уголовно-правовые, гражданско-правовые, семейные, финансовые, трудовые и т.д. -» по форме вины: умышленные и неосторожные; -» по составу субъектов: индивидуальные и групповые.
"СТРУКТУРА ПРАВООТНОШЕНИЯ" «Структура правоотношения» 1. Понятие структуры правоотношения Структура правоотношения - это внутреннее строение взаимоотношения субъектов в обществе, включающее в себя необходимые элементы, позволяющие признать его правовым отношением. Для того чтобы четко выделить структурные элементы правоотношения и представить частно-правовые отношения. Продавец и покупатель, договариваясь между собой о цене и других условиях сделки, вступают в правоотношение купли-продажи. После того, как они придут к соглашению, у каждого из них возникнут взаимные права и обязанности: продавец, передав предмет торга покупателю и тем самым, исполнив свою обязанность, имеет право на сумму, положенную за этот предмет, соответственно, покупатель, передав эту сумму продавцу, приобретает право на проданную ему вещь. Исходя из этого примера, можно легко выделить элементы данного правоотношения: субъекты (продавец и покупатель), их права и обязанности, объект правоотношения (поведение продавца и покупателя, связанное с осуществлением купли-продажи, то есть сам торг, заключение соглашения). Структурными элементами, во-первых, являются субъекты, т.е. его участники. Во-вторых, у правоотношения есть содержание и, в-третьих, объект, на который оно направлено. С позиций структурного строения правоотношения подразделяются на: Правоотношения с простой структурой - характеризуются тем, что состоят из одного права и одной обязанности. Правоотношения со сложной структурой - состоят из нескольких взаимосвязанных субъективных прав и обязанностей. От правоотношений со сложной структурой следует отличать группу правоотношений (совокупность правоотношений, лишенная черт единого целого). Цель правоотношения Рассматривая структуру правоотношения надо обратить внимание на такую составляющую как цель правоотношения, которая не является элементом структуры, но существенным образом взаимосвязана с ним. Граждане, организации, государственные органы словом, все те, кто является субъектом правоотношений взаимодействуют друг с другом для удовлетворения собственных материальных, духовных и иных потребностей, которые не противоречат нормам права. Цель правоотношения можно рассматривать как стремление к чему-либо — это то, ради чего оно возникает и осуществляется. От цели надо отличать мотив. Мотив - осознание каких-либо интересов и потребностей, побуждающих человека действовать для их удовлетворения. Отсюда следует, что цель правоотношения — это удовлетворение разнообразных законных интересов общества, государства и личности. Непосредственной причиной всякого волевого действия служит принятое человеком решение достичь поставленной цели, удовлетворить свое желание. Такое решение появляется на основе мотива. Мотив - осознание каких-либо потребностей, побуждающих человека действовать для их удовлетворения. 2. Объект правоотношения Под термином «объект» (от лат. «objectum» — «предмет») в философии понимается то, что противостоит субъекту в его предметно-практической и познавательной деятельности. Объекты правоотношения - материальные и нематериальные блага, по поводу которых возникают правоотношения. В качестве последних могут выступать: вещи; имущество; ценные бумаги; деньги; документы; произведения литературы; произведения искусства; научные достижения; изобретения; услуги; жизнь; здоровье; честь; достоинство; деловая репутация; иные блага, имеющие материальную и нематериальную ценность. С этой точки зрения, например, объектом права собственности является вещь. Однако с общенаучных позиций в данном случае объектом может быть только то, что способно реагировать на "силовое поле права". Такого рода объектом является сознательно-волевое поведение людей. Необходимо отличать понятие «объект правоотношения» от понятия «объект права». Объектом правоотношения является некоторое благо, по поводу которого возникло правоотношение, в то время как под объектом права понимается предмет правового регулирования, т. е. некоторая социальная сфера, подвергаемая правовому воздействию. Некоторые ученые (указывали в своих трудах Коркунов, Трубецкой, Алексеев) придерживаются мнения, что материальные и нематериальные блага не являются объектом правоотношения. Они являются лишь целью, ради которой субъекты вступают в правоотношения. Через поведение осуществляется воздействие на материальный объект. Поведение субъектов может быть различно по своему содержанию и направленности. В имущественных правоотношениях объектом является поведение, направленное на удовлетворение определенных жизненных благ (например, при купле-продаже – вещь). В неимущественных объектом является само фактическое поведение их участников (например, трудовое правоотношение – выполнение работы, какая-либо деятельность). В юридических науках термин «объект» применяется довольно часто, но имеет свой, специфический смысл. В ряде случаев, когда речь идет об имущественных правоотношениях, говорят о материальном объекте. Отношения неимущественного характера предполагают юридический объект — поведение. Исходя из сказанного, классифицировать указанные объекты можно следующим образом. 1) Материальные блага — предметы материального мира: деньги, ценности, вещи, другое имущество и т.п. Такие объекты типичны для гражданско-правовых отношений. Так, объектом сделки купли-продажи являются деньги и продаваемое имущество; займа — деньги или вещи, определяемые родовыми признаками; хранения — имущество, переданное на хранение и т.п. Материальные блага могут быть объектом и в других отраслях права, например, быть объектом уголовно-правовой защиты. 2) Нематериальные блага — личные неимущественные и иные социальные блага: жизнь, здоровье, честь и достоинство человека, его свобода и безопасность, неприкосновенность личности, почетные звания и др. Нематериальные блага являются объектом охраны в уголовно-правовых отношениях, они типичны для процессуальных, трудовых и некоторых других правоотношений. 3) Культурные ценности и иные нематериальные результаты человеческого труда — произведения искусства и литературы, кинофильмы, изобретения, научные открытия, различного рода услуги, т. е. результаты духовного творчества людей, социального и бытового обслуживания. Они являются как объектом гражданско-правовых, трудовых и иных отношений, так и объектом уголовно-правовой защиты. 4) Действия, поведение людей занимают особое место среди объектов правоотношений, а также последствия, результаты того или иного поведения. Они могут быть и «самостоятельным» объектом, не связанным с другими. 5) Документы — паспорта, дипломы, удостоверения, протоколы следственных действий, административные протоколы и т.п. Эти объекты наиболее типичны для административных и процессуальных отношений. Необходимо отметить, что в зависимости от сферы и направленности правоотношения в нем может быть один или несколько объектов. При этом один из них может быть основным, по поводу которого и возникло правоотношение, а другой факультативным, стремление к которому может носить косвенный характер. 3. Субъекты правоотношения Под субъектом права понимаются лицо или организация, за которыми государство признает способность быть носителями субъективных прав и юридических обязанностей. В современной юридической литературе понятие "субъект права" чаще всего используется в качестве синонима терминов "субъект" или "участник правоотношений". В юридических источниках конца XIX - начала XX в. понятие "субъект права" употреблялось лишь для обозначения "носителя субъективных прав". "Слово "субъект" в применении к юридическому отношению, - писал Г.Ф. Шершеневич, - употребляется в двояком значении. Говорят о субъекте юридического отношения, понимая его или с активной стороны, как носителя права, или с пассивной стороны, как носителя обязанности. Чаще же говорят о субъекте права, имея в виду только того участника юридического отношения, которому принадлежит в нем право". Субъектом права называется всякий, развивал эту же мысль Е.Н. Трубецкой, кто способен иметь права, независимо от того, пользуется ли он ими в действительности или нет. В отечественной и зарубежной литературе считается общепризнанным, что субъектами права могут быть физические (частные) лица и юридические лица. Субъекты правоотношения в соответствии с нормами права являются носителями юридических прав и обязанностей. Количество участников правового отношения может быть различным. Большая часть отношений содержит две стороны, как в гражданском правоотношении купли-продажи. Однако бывают и многосторонние правоотношения. Каждый гражданин по поводу своих конституционных прав находится в правоотношениях со всеми остальными субъектами, в том числе и с государством: все они обязаны уважать его права, не препятствовать их реализации. В каждой отрасли права существуют специальные нормы, назначение которых — установить круг лиц, подпадающих под действие норм данной отрасли. Делается это путем перечисления признаков, указания на качества, которыми субъекты должны обладать, чтобы выступать в роли адресатов норм данной отрасли. Разнообразие правовых отношений предполагает и разнообразие их субъектов, которые могут быть разделены на две большие группы индивидуальные и коллективные. К индивидуальным субъектам относятся граждане данного государства, иностранные граждане, лица без гражданства и имеющие двойное гражданство. В современном понимании "физическое лицо" как субъект права отождествляется, по существу, с живым человеком. Группу коллективных субъектов образуют государственно-территориальные образования (государства, субъекты федераций, города, районы и иные территориальные единицы, избирательные округа), их население (народности, нации, национальные образования и этнические группы и т.п.), и также организации (государственные органы, общественные объединения, предприятия, коммерческие структуры и проч.). В качестве юридических лиц - субъектов права, участников гражданско-правовых отношений - выступают государственные и общественные организации и учреждения, которые обладают следующими признаками: а) наличие обособленного имущества в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении; б) способность отвечать этим имуществом по своим обязательствам; в) возможность от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права; г) наличие самостоятельного баланса или сметы; д) способность нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Все юридические лица, способные участвовать в гражданском обороте, делятся на коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческими организациями признаются организации, ставящие основной целью своей деятельности извлечение прибыли. Организации, не преследующие цели извлечения прибыли и не распределяющие прибыль между участниками, считаются некоммерческими (п.1 ст.50ГКРФ). В зависимости от социальных функций, которые выполняют юридические лица, они делятся на публичные и частные. Публичные Частные Государственные организации и учреждения (правительство, парламент, суд, полиция и т. д.), как правило, преследуют общие цели. Само существование юридического лица, имеющего публично-правовой характер, не зависит от воли его членов. Например, правительство не может прекратить свое существование как орган исполнительной власти, даже если все члены правительства уйдут в отставку. Таким образом, эти организации продолжают функционировать как юридические лица и субъекты правоотношений пока существует само общество. Если юридическое лицо строит свою деятельность на частной основе (коммерческий банк, АО и т. д.), оно преследует частные интересы и цели своих членов: пайщиков, акционеров и т. д., а, следовательно, может прекратить свое существование по воле этих лиц. Участники такого рода юридических лиц являются полными их представителями, поэтому их воля является в полном смысле волей юридического лица. С авоотношений. 4. Содержание правоотношения Субъективные права и юридические обязанности составляют содержание правоотношения, без которого оно просто отсутствует. Объем и пределы субъективных прав и юридических обязанностей в общем виде определяются нормой права. В правоотношении происходит переход общих установлений правовых норм (объективного права) в конкретные (субъективные) права и обязанности участников общественных отношений. Правоотношение фактически представляет собой связь между субъектами, которые имеют субъективные права и юридические обязанности: когда кто-либо имеет субъективное право, то неизбежно на ком-то другом лежит юридическая обязанность если и не совершать какие-либо действия, то хотя бы не препятствовать действиям носителя права, признавать их. И наоборот: наличие у лица юридической обязанности означает, что есть другое лицо, которое обладает правом и может требовать исполнения этой обязанности. Субъективное право Субъективное право понимается как предусмотренная законом и охраняемая государством возможность субъекта по своему усмотрению удовлетворять интересы, предусмотренное объективным правом, т. е. это мера возможного поведения субъекта. Субъективное юридическое право это предоставляемая и охраняемая государством мера возможного (дозволенного) поведения лица по удовлетворению своих законных интересов, предусмотренных объективным правом. В отличие от объективного права, представляющего собой совокупность, или систему, реально существующих юридических норм, субъективное право выступает как право, принадлежащее лишь определенному субъекту и реализуемое не иначе, как только по усмотрению этого лица. Под правом в субъективном смысле, писал Е.Н. Трубецкой, следует разуметь "ту сферу внешней свободы, которая предоставляется человеческой личности нормами объективного права". Разумеется, субъективное право как мера возможного или дозволенного поведения не может осуществляться его носителем произвольно, независимо от других юридических норм. Реализуя свое субъективное право, участник правоотношений действует на основе и в рамках существующих правовых норм. Как следует из определения, главной чертой субъективного права является возможность участниками правоотношений пользоваться им по своему усмотрению. Субъект всегда может отказаться от использования права, которое ему принадлежит, за исключением тех случаев, когда субъективное право одновременно является и субъективной обязанностью (полномочия государственных органов). Развитие представлений о жизни, сделанные медициной открытия о пробуждении интеллекта у человеческого зародыша (реакции на внешние раздражители матери, на ее эмоции) привели к признанию ряда субъективных прав за еще неродившимся ребенком (человеческим эмбрионом). Субъективное право включает несколько правомочий и проявляется в трех формах: ~ Правомочия на собственные действия - право вести себя определенным образом, возможность положительного поведения обладателя субъективного права в целях удовлетворения своих интересов (право собственника на владение, пользование, распоряжение вещью в законных пределах). ~ Правомочия на чужие действия (право требовать исполнения обязательств) - возможность управомоченного лица требовать определенного поведения от обязанных лиц в целях удовлетворения своих законных интересов (возможность собственника требовать от всех третьих лиц не препятствовать осуществлению своего права собственности). ~ Правомочия на возможность приведения в действие государственного аппарата принуждения против лица, не исполнившего свои обязательства. Субъективное право предусматривает возможность управомоченного лица на самозащиту своих прав и обращение к компетентным «государственным органам в случае нарушения законных интересов (собственник может устанавливать противоугонные системы на свой автомобиль, а в случае его угона он вправе обратиться к компетентным правоохранительным органам). Принадлежащее лицу право называется субъективным потому, что только от воли субъекта зависит, как именно он его реализует. Юридическая обязанность Юридическая обязанность это предусмотренная законодательством и охраняемая государством необходимость и мера должного поведения одного лица - субъекта правоотношения в интересах другого, управомоченного субъекта. Юридическая обязанность выступает как особый, требуемый законом вид поведения одного, обязанного, лица по отношению к другому, обладающему соответствующими субъективными правами управомоченному лицу. По мнению видного русского ученого юриста Г.Ф. Шершеневича юридическая обязанность это "сознание связанности своей воли. Человек вынуждается сообразовать свое поведение с предъявленными к нему извне требованиями. Юридически обязанным следует признать того, к кому обращено веление норм права. Человек действует не так, как побуждают его собственные интересы, он считает необходимым ограничить себя в возможном фактическом осуществлении интересов из-за интересов других. На волю человека, готового действовать по побуждениям своей натуры, оказывает давление фактор, вызывающий в нем сознание своей обязанности". В отличие от субъективного права от исполнения субъективной обязанности нельзя отказаться. Отказ от исполнения или недобросовестное выполнение субъективной обязанности является основанием для юридической ответственности. Обязанность субъекта состоит в необходимости соотносить свое поведение с требованиями, которые предъявляют ему управомоченные субъекты. В зависимости от того, какой вид поведения предусматривается диспозицией правовой нормы, субъективные обязанности бывают: активные (закрепляют необходимость действия); пассивные (закрепляют необходимость воздержания от действий, запрещенных нормой права). Иногда наряду с активной и пассивной обязанностью выделяют негативную которая наступает в случае совершения правонарушения и состоит в претерпевании правонарушителем неблагоприятных последствий, являющихся результатом его неправомерного поведения. Юридическая обязанность также имеет три формы своего проявления и заключается: • в необходимости воздержаться от действий, запрещенных нормами права (обязанность не препятствовать осуществлению права собственности кого-либо) • в необходимости совершать активные положительные действия в пользу управомоченных лиц (обязанность исполнить условия договора) • в необходимости обязанного лица претерпеть неблагоприятные последствия, вызванные неисполнением его обязанностей (обязанность должника оплатить неустойку за неисполнение условий договора). Здесь речь идет о юридической ответственности, которая представляет собой новую юридическую обязанность, не существовавшую до совершения правонарушения. Субъективные юридические обязанности, как и субъективные права, строго персонифицированы. Они адресуются не абстрактному лицу или лицам, а возлагаются на конкретного участника или участников вполне определенных, конкретных правоотношений. Содержанием субъективных прав является мера допустимого, дозволенного поведения, а содержанием субъективных юридических обязанностей - мера должного, обязательного поведения. В зависимости от характера норм права и их содержания, обязанному лицу в одних случаях предписывается совершить определенные, предусмотренные нормой права действия в пользу управомоченного лица; в других случаях - воздержаться от совершения запрещенных нормами права действий. Право и обязанность в правоотношении является важным и необходимым условием нормальных общественных отношений. В их пропорциональном соотношении выражается реальный облик правового государства. В заключение следует сказать, что юридические права и обязанности в правоотношениях — это не само поведение субъектов, а предоставление возможности или необходимости определенного поведения, предусмотренного нормой права. Реализация субъективных прав и обязанностей означает их воздействие на фактическое поведение участников правоотношений.
Тема 31 "ПРАВОСУБЪЕКТНОСТЬ" «Правосубъектность» 1. Понятие правосубъектности и её элементы Юридическое качество, или свойство, быть субъектом права и правоотношений не возникает само по себе. Оно не составляет, по справедливому утверждению Шершеневича, "естественного свойства человека, а есть создание объективного права". Поэтому попытки закрепления в некоторых конституционных документах положений, вытекающих из теории естественного права, о том, что качество субъектов права - носителей основных прав и свобод человек приобретает "естественным путем", что "они принадлежат каждому от рождения", в практическом плане является не более чем весьма привлекательной, красивой декларацией. В реальной жизни не все люди и организации могут быть субъектами правоотношений. Не природа, не общество, а только государство в действительности определяет, кто и при каких условиях может быть субъектом права, а, следовательно, и участником правоотношений, какими качествами он должен обладать. Только законом может устанавливаться и признаваться то особое юридическое качество, или свойство, которое позволяет лицу или организации стать субъектом права. Мера участия в правовых отношениях определяется таким их качеством, или свойством, которое называется правосубъектностью, которая определяет меру участия субъектов в правовых отношениях. Правосубъектность является особым свойством, политико-юридическим состоянием определенного лица и включает три элемента: правоспособность - способность иметь субъективные права и юридические обязанности; дееспособность - способность реализовать права и обязанности своими действиями; деликтоспособность - способность нести юридическую ответственность за свои действия. Российское законодательство не признает добровольного — полного или частичного - отказа гражданина от правоспособности и дееспособности. Не признает оно и каких бы то ни было сделок, направленных на ограничение правоспособности или дееспособности. Они считаются ничтожными, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законом. Важным свойством правосубъектности является ее гарантированность государством. Как указывается в Международном пакте о гражданских и политических правах, принятом ООН в 1966 г., «каждый человек, где бы он ни находился, имеет право на признание его правосубъектности». Объем правосубъектности различных субъектов права различен. Для индивидуальных субъектов в определенной степени он зависит от возраста, гражданства, состояния душевного здоровья, пола, образования и др. При равном правовом статусе граждан реальное правовое положение каждого из них неодинаково. Правосубъектность государственно-территориальных образований и их населения, их возможность вступать в те или иные правоотношения определяются международно-правовыми актами, Конституцией государства и его субъектов, другими законами. Правосубъектность органов государства, обладающих властными полномочиями, определяется их компетенцией, устанавливаемой нормативно-правовыми актами. Правосубъектность организаций и индивидуальных субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность определяется статусом юридического лица, который зависит от целей создания и сферы их деятельности. 2. Правоспособность и ее виды Правоспособность означает установленную законом способность лица или организации быть носителем субъективных прав и юридических обязанностей. Она выступает в качестве первоначального условия, общей предпосылки к участию в правоотношениях. Наличие правоспособности означает наличие юридической возможности у лиц своими действиями порождать (иметь) субъективные права и (нести) юридические обязанности. У человека она возникает с момента рождения и прекращается его смертью. Правоспособность признается равной за всеми гражданами независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного положения, места жительства, отношений к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств (ст. 19 Конституции РФ). Например, содержание гражданской правоспособности раскрывается в ст. 18 ГК РФ, которая указывает, что граждане могут: иметь имущество на праве собственности, наследовать и завещать имущество, заниматься предпринимательской деятельностью или иной другой, не запрещенной законом, и т. д. Этот перечень не является исчерпывающим. Закон лишь закрепляет наиболее важные, неотъемлемые права граждан и определяет пределы их дозволенного поведения. Кроме того, содержание правоспособности включает в себя и обязанности. Возраст, психическое и физическое состояние гражданина не влияют на его правоспособность. В правовой теории и на практике различают три основных вида правоспособности: общую, отраслевую и специальную. 1) общая правоспособность - принципиальная возможность субъекта права иметь любые права и обязанности из числа предусмотренных действующим законодательством. Это способность любого лица быть субъектом права как такового, вообще. Она признается государством за физическими лицами с момента их рождения, а в отношении юридических лиц – с момента их регистрации. 2) отраслевая правоспособность - возможность иметь права и обязанности в тех или иных отраслях права. В каждой отрасли права сроки ее наступления могут быть различны. 3) специальная (должностная, профессиональная) правоспособность - требует наличия особых социально-юридических свойств субъекта (возраст, специальность, здоровье). Это возможность быть участником правоотношений, возникающих в связи с занятием определенных должностей (президент, судья, член парламента) или принадлежностью лица к определенным категориям субъектов права (работники ряда транспортных средств, правоохранительных органов и др.). Возникновение специальной правоспособности всегда требует выполнения особых специальных условий. Правоспособность не является естественным свойством человека, а порождается объективным правом. Правоспособность выступает предпосылкой приобретения субъективных прав, основой обладания правами. Чтобы стать реальным участником правоотношения, правоспособный субъект должен быть дееспособным. 3. Дееспособность: виды и особенности Дееспособность — это признаваемая нормами права способность субъекта самостоятельно, своими осознанными действиями осуществлять принадлежащие ему юридические права и исполнять возложенные на него юридические обязанности. Подобно правоспособности, дееспособность имеет исторический характер. Она обусловливается (зависит) особенностями государственного строя и права, историческими, национальными и религиозными традициями, уровнем развития экономики и гражданского общества. У государственных и общественных органов и организаций - субъектов права, как правило, нет разрыва между правоспособностью и дееспособностью. Они возникают, осуществляются и прекращаются одновременно. Правоспособность и дееспособность физического лица не всегда совпадают. Все люди правоспособны, однако не все они одновременно дееспособны. И напротив, все дееспособные люди являются правоспособными. Дееспособность для физического лица наступает с достижением определенного возраста. Дееспособность зависит индивидуальных качеств человека, от его способности к обладанию собственной волей, позволяющей совершать разумные действия, понимать и осознавать их последствия и значение. Помимо этого дееспособность физического лица может зависеть от его законопослушности. Лицо, совершившее преступление и находящееся в местах лишения свободы, ограничивается в дееспособности и не может реализовывать ряд гражданских, политических и иных прав, составляющих объем его дееспособности. Обладание дееспособностью позволяет физическим лицам вступать в определенные правоотношения. Разумеется, такая способность не может появиться у человека с момента рождения, то есть вместе с правоспособностью. Она приходит к нему постепенно, по мере его взросления, умственного, физического, социального развития. В зависимости от объема дееспособности граждан различают дееспособность полную, неполную (частичную) и ограниченную. Обладая полной дееспособностью, гражданин вправе приобретать и осуществлять своими действиями любые права, не противоречащие закону. Это означает, что лишь полная дееспособность позволяет гражданам собственными действиями реализовать всю свою правоспособность. Исходя из этого можно говорить об особенностях дееспособности, присущей тому или иному субъекту: } недееспособность - возникает на основании решения суда применительно к психически больным или слабоумным, не понимающим фактический характер и социальную значимость своих действий, и заключается в том, что их права и обязанности осуществляют законные представители (ст. 29 ГК РФ, опека); } нулевая дееспособность (от 0 до 6 лет) - права и обязанности ребенка осуществляют его законные представители (родители, усыновители, опекуны и попечители - ст. 31 ГК РФ); } ограниченная дееспособность - возникает на основании решения суда в отношении алкоголиков, наркоманов и токсикоманов, ставящих своих близких в тяжелое материальное положение, при этом устанавливается суженный объем дееспособности (ст. 30 ГК РФ, попечительство); } неполная (частичная) дееспособность - лицо может осуществлять собственными действиями некоторые, прямо указанные в законе права и обязанности, или же за него правомерные действия осуществляют его законные представители: = частичная дееспособность (от 6 до 14 лет) - малолетние субъекты вправе осуществлять незначительный комплекс прав и обязанностей (личные права и мелкие бытовые сделки), а в других юридически значимых действиях их замещают законные представители (ст. 28 ГК РФ, родители, усыновители, опекуны); = неполная дееспособность (от 14 до 18 лет) - ст. 26 ГК РФ; 4) полная дееспособность (ст. 21, 27 ГК РФ) - лицо вправе совершать любые юридически значимые действия: а) с 18 лет; б) с 16 лет при вступлении в брак; в) с 16 лет - в случае эмансипации (ст. 27 ГК РФ). 4. Понятие и виды деликтоспособности Деликтоспособность - способность лица отвечать за свои поступки, прежде всего за совершенное правонарушение. Теоретически в составе правосубъектности правоспособность является определяющим моментом, а дееспособность и деликтоспособность вторичны: если лицо неправоспособно, то оно не может действовать с целью осуществления прав и ответственности за неисполнение обязанностей. Деликтоспособность является вторичным к дееспособности: если лицо недееспособно, то оно в силу закона не может отвечать за свои деяния (действие или бездействие). Деликтоспособность определяется государством с учетом психофизиологических возможностей личности, исходя из социальной зрелости индивида, устанавливается при достижении определенного возраста. В связи с необходимостью индивидуализации ответственности и наказания в уголовном и административном праве субъектами правонарушения признаются только индивидуальные (физические) лица; юридические лица признаются субъектами правонарушения в гражданском праве. Деликтоспособность юридических лиц возникает с момента их образования. Деликтоспособность: 1) в уголовном праве: за наиболее тяжкие преступления - с 14 лет; за остальные преступления - с 16 лет; за воинские - с 18 лет; за неправосудный приговор - с 25 лет; 2) в административном праве - с 16 лет; 3) в трудовом праве (дисциплинарная ответственность) - с 14 лет. Общей правоспособностью обладают лица, достигшие 18-летнего возраста и не признанные судом недееспособными или невменяемыми. Общая правосубъектность по общему правилу одинакова для всех. Специальная правосубъектность необходима для некоторых правоотношений, субъекты которых должны иметь специальные или воинские звания, определенный возраст, соответствовать каким-то дополнительным требованиям. Например, для избрания в Государственную Думу России необходимо достичь возраста 21-го года, для занятия должности судьи - иметь высшее юридическое образование, пятилетний стаж работы на юридической должности и возраст не менее 25-ти лет. 5. Правосубъектность и правовой статус Правовой статус - совокупность всех принадлежащих гражданину прав, свобод и обязанностей, определяющих его правовое положение в обществе. По своему содержанию понятие «правовой статус» намного шире чем «правосубъектность», которая составляет его основу. Правовой статус это юридически закрепленное положение субъекта в обществе. Понятие правового статуса применимо как к индивидуальным, так и к коллективным субъектам. Среди субъектов правовых отношений особое место занимает государство, которое не зависит от других субъектов права и устанавливает статус всех иных участников правоотношений. В структуре правового статуса выделяют следующие элементы: правовые принципы; права и обязанности; законные интересы; правосубъектность; гражданство; юридическая ответственность и т. д. Правовой статус бывает: общий и специальный, межотраслевой и отраслевой. Общий - это статус лица как гражданина государства, закрепленный в Конституции. Общий правовой статус личности реализуется в рамках правоотношений, которые возникают между личностью и государством. Отраслевой статус личности определяется нормами конкретной отрасли права, Межотраслевой - нормами комплексных правовых институтов. Специальный статус - статус определенных категорий граждан, обеспечивающий возможность выполнения их специальных функций (студенты, участники войны, пенсионеры и др.). Отраслевой, межотраслевой и специальный правовые статусы соотносятся с общим, как общее и особенное и осуществляются в конкретных правоотношениях. Правовое положение конкретного лица может рассматриваться как сумма общего правового статуса и тех статусов, которые приобретает данное лицо, вступая в конкретные правоотношения. В силу изменений в трудовой и общественной жизни, семейном положении и культурных запросах, персональные права и обязанности меняются на протяжении всей жизни, соответственно изменяется и правовое положение личности, его правовой статус. В правовом статусе выражаются отношения личности и государства, предоставляющего личности те или иные права и свободы, а также налагающего на нее определенные обязанности.
Тема 32 "ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКТ" «ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКТ» 1. Понятие юридического факта Правоотношения возникают, изменяются или прекращаются вследствие наступления определенных жизненных обстоятельств. Юридические факты — это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений. От наличия того или иного юридического факта зависит сам факт существования правоотношения. Все его структурные элементы (субъекты, объект, права и обязанности) "останутся без движения", просто не смогут функционировать, если в действие не вступит юридический факт. Он, словно искра, попавшая в камеру сгорания двигателя автомобиля, которая заставляет его работать. Юридические факты порождают отношения между субъектами на основе предписаний правовых норм. Они формулируются в гипотезах правовых норм. Признаки юридических фактов: » предусмотрены нормативно-правовым актом (гипотезой нормы права); » вызывают определенные правовые последствия (возникновение, изменение, прекращение субъективных права и юридических обязанностей субъектов и правоотношений); » объективированы (выражены) вовне (то есть должны произойти именно в реальной действительности); » подтверждены документально (справкой и др.); » затрачивают интересы личности, отдельных социальных групп, общества, государства (то есть содержательны); » выражаются в наличии либо отсутствии тех или иных явлений, событий, действий; » имеют место на определенном пространстве и в определенное время; » конкретны и индивидуальны; » представляют собой различные жизненные обстоятельства, условия и факты; » обеспечиваются государственным принуждением. Только всестороннее исследование и правильное установление юридических фактов позволяет уяснить характер правоотношения, четко определить конкретные юридические права и обязанности его участников. Юридическим фактом является, например, договор, смерть лица в наследственных отношениях, землетрясение и др. Нередко юридические последствия порождает не один какой-либо факт, а их совокупность. Фактический (юридический) состав — это совокупность нескольких юридических фактов, порождающих конкретные правовые последствия. Например, для получения наследства по завещанию необходимы три факта: наличие завещания, смерть наследодателя, истечение 6-и месячного срока со дня его смерти; для возникновения пенсионных отношений необходимы три факта - возраст, стаж работы и акт назначения пенсии. По своему составу и качеству юридические составы могут быть простые и сложные. В число элементов фактических составов часто входит особый юридический факт — сроки. Важность сроков обусловлена тем, что многие общественные явления и процессы имеют временную протяженность. Особенность срока как юридического факта состоит в том, что он порождает юридические последствия только как элемент фактического состава, т. е. в совокупности с другими юридическими фактами. Сам по себе срок не влечет правовых последствий. Он может характеризоваться начальным и конечным моментом и измеряться во времени (год, месяц, день и т. д.) либо выступать в виде определенного события (например, достижение совершеннолетия). В структуру фактических составов могут также входить и юридические условия. Юридические условия представляют собой обстоятельства, которые сами по себе не порождают возникновения, изменения или прекращения правоотношения, но имеют юридическое значение для возникновения правовых последствий. Например, само по себе гражданство Российской Федерации не порождает последствия в виде занятия должности на государственной службе, однако без наличия гражданства РФ стать государственным служащим в России невозможно. 2. Классификация юридических фактов По характеру правовых последствий различают: правообразующие правоизменяющие правопрекращающие с которыми нормы права связывают возникновение правоотношений (заключение гражданско-правовой сделки, рождение человека и т.п.) с которыми нормы права связывают изменение правоотношений (принятие нового гражданства) с которыми нормы права связывают прекращение правоотношений (смерть человека, расторжение брака между супругами) Следует иметь в виду, что для субъектов, представляющих стороны в правоотношении, один и тот же юридический факт одновременно может быть правообразующим, правоизменяющим, правопрекращающим. Кроме того, один и тот же факт в разных правоотношениях может иметь различные последствия. Например, факт смерти человека является обстоятельством, прекращающим правовые отношения между умершим и его супругом, детьми, компаньонами; и в то же время, этим фактом (по истечении 6 месяцев со дня смерти) открывается право на его наследство (правообразующий факт). По волевому признаку юридические факты делятся на события и действия. События - юридически значимые факты, которые возникают помимо воли и сознания человека (стихийные бедствия, смерть, т.д.). Действия - юридически значимые факты, возникающие по воле и через сознание людей (заключение договора, убийство). Правовые события, т. е. события, с которыми закон связывает определенные юридические последствия, в большинстве представляют собой природные явления, которые не связаны с человеческим поведением: землетрясения, наводнения и другие стихийные бедствия, истечение определенного срока, достижение установленного законом возраста, естественная смерть лица и т.п. Такие события называются абсолютными. Но правовые события могут быть относительными, т.е. вызванными поступками и действиями тех людей, которые не становятся участниками возникающего правоотношения. Например, такие события, как смерть человека или уничтожение его имущества, могут быть следствием воздействия не только стихийных сил, но и актов человеческого поведения (убийство, поджог). И если отношения юридической ответственности порождаются именно преступными деяниями, т. е. волевыми действиями (или бездействием) виновных лиц, то обстоятельства по договору страхования возникают как следствие не самих действий, а их результатов (смерть, утрата имущества), т. е. именно событий, независимо от причин, их порождающих. События бывают: 1) по длительности — моментальные (происшествия) и длящиеся (процессы); 2) по повторяемости — разовые и периодические; 3) по характеру последствий — обратимые и необратимые. Юридические факты-действия в свою очередь делятся на правомерные и противоправные. Правомерные – влекут за собой возникновение у лиц юридических прав и обязанностей, предусмотренных и не запрещенных нормами права. 1. Юридические акты - это юридические факты, в которых зафиксирована воля лиц или лица на достижение конкретного результата (любая сделка в письменном виде). 2. Юридические поступки - это юридические факты действия, которые вызывают правовые последствия вне зависимости от того, намеренно ли лицо добивалось юридически значимых результатов или нет (написание картины или стихов "для себя", без цели извлечь выгоду из их продажи или опубликования). Юридические акты и поступки могут быть формальными (если для возникновения правовых последствий достаточно самих действий) и результативными (если правовые последствия порождаются не самими действиями, а их результатами). Неправомерные – которые противоречат (не соответствуют) требованиям закона. По степени общественной опасности различают: 1. Правонарушение - виновное противоправное деяние лица, влекущее за собой юридическую ответственность. 2. Преступление - это правонарушение, имеющее высокую степень опасности для общества и влекущее за собой уголовную ответственность. 3. Проступки - деяния, имеющие внешнее сходство с преступлением, но не содержащие его признаков вследствие отсутствия общественной опасности (дисциплинарные, административные и гражданско-правовые). Среди неправомерных действий можно выделить объективно противоправные деяния. Их особенность в том, что правонарушение порождает, наряду с другими правоотношениями, отношения юридической ответственности (уголовной, административной или иной), а объективно противоправное деяние юридической ответственности не влечет. Например, если малолетний ребенок совершил поджог дачи, то он не может нести уголовной ответственности и такие правоотношения не возникают, но его деяние порождает гражданско-правовые отношения — у потерпевшего появляется право на возмещение понесенного ущерба. по мотиву: корыстные; хулиганские; иные; по объекту: преступления против личности; преступления против общественной безопасности и общественного порядка; госпреступления; преступления против собственности; иные преступления, правонарушения, проступки; по составу субъектов: индивидуальные; групповые; совершенные организованной группой или преступным сообществом; по отраслям права: уголовные; административные; гражданско-правовые; иные; По дополнительным основаниям (функциям) все юридические факты можно классифицировать на: * правопорождающие и правопрепятствующие; * позитивные (фиксируют наличие обстоятельства) и негативные (фиксируют отсутствие обстоятельства); * главные и подчиненные; * расчетные (индексы, коэффициенты, иные показатели); По способу фиксации: документированные и недокументированные. Особое место среди юридических фактов занимают правовые состояния, т. е. длящиеся (непрерывные или периодически возникающие) обстоятельства, отражающие положение субъекта в обществе, его отношения с другими людьми и проч. (гражданство, брак, болезнь, трудовой стаж и т.п.). Правовые состояния могут быть результатом как правомерных или неправомерных действий (нахождение в браке или в розыске), так и событий (родственные отношения). Именно от тех или иных правовых состояний лица (его возраст, гражданство и др.) в решающей степени зависит его правосубъектность. Примером особых юридических фактов служат результативные действия - сравнительно новый вид юридических фактов, под которыми понимаются юридические поступки, направленные на достижение правового результата (занимающие промежуточное положение между юридическими поступками и юридическими актами). Спецификой данных поступков является то, что правовые последствия вызывают не сами действия, а их результат; данные действия имеют юридическое значение, даже если их совершило недееспособное лицо. 3. Презумпции и фикции в праве Факты могут быть очевидными и доказываемыми в ходе юридического процесса, т.е. реальными. Кроме реальных юридических фактов в теории права выделяют и такие жизненные ситуации, которые имеют вероятностный характер, т. е. могут наступить с той или иной степенью вероятности. К ним относятся презумпции и фикции. Юридические презумпции (от лат. praesumptio — предположение, основанное на вероятности) представляют собой предположения о наличии обстоятельств, имеющих силу юридических фактов. Педагог поясняет студентам, что необходимость использования презумпций в юридической практике вызвана трудностью либо невозможностью доказать наличие обстоятельств, от которых зависит существование правоотношений. В основе же презумпций лежит многовековой опыт общественных отношений, многократно проверенное практикой знание о том, что презюмируемое положение — наиболее типичный, вероятный при данных условиях факт. Самой древней юридической презумпцией является презумпция знания права и закона — ignorantia legis neminem excusat — «незнание закона никого не извиняет» (в современном праве — «незнание закона не освобождает от ответственности»). Без такого юридического предположения было бы невозможно применить никакую правовую норму. Самой же важной презумпцией является презумпция невиновности в уголовном процессе, согласно которой обвиняемый в совершении преступления не считается виновным до тех пор, пока его вина не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда. Легальные презумпции — это предположения, которые закреплены нормами права (например, презумпция отцовства в семейном праве, согласно которой отцом ребенка признается лицо, состоящее с его матерью в браке). Фактические презумпции — это предположения, основанные на разумных основаниях и житейском опыте, не имеющие письменной формы (например, положение о том, что необычные факты при отсутствии доказательств не существуют). Общеправовыми называют презумпции, действующие во всех отраслях права (например, упомянутая выше презумпция знания законов). Отраслевые презумпции выполняют роль юридических фактов в конкретной отрасли права (также уже упомянутая презумпция невиновности). Опровергаемые презумпции (например, презумпцию отцовства) допустимо оспаривать, в то время как неопровергаемые презумпции (например, презумпция невиновности) являются принципами права и оспариванию не подлежат. К таким же явлениям правовой действительности, которые, не являясь юридическим фактом, тем не менее, могут порождать юридические последствия, относятся правовые фикции. В точном переводе с латыни fictio означает «выдумка, вымысел». Видный германский правовед Рудольф фон Иеринг образно называл правовые фикции «юридической ложью, освященной необходимостью». Правовая фикция — это несуществующее положение, которое, тем не менее, признается правом как существующее и имеющее юридическое значение. Традиционно теория права относит фикции к особым средствам, которые используются для обеспечения формальной определенности права, упрощают правовые отношения и способствуют принятию решений в соответствии с принципами справедливости. Примером юридической фикции в российском законодательстве может служить принятое в наследственном праве предположение о том, что человеческий эмбрион может приравниваться к родившемуся ребенку с точки зрения признания за ним ряда субъективных прав. Во французском наследственном праве существует фикция, согласно которой в случае, если жена и муж погибли одновременно, первым погибшим считается муж. Данная фикция необходима для того, чтобы установить четкий порядок наследования.
.
Тема №11 Правонарушение. Государственное принуждение и юридическая ответственность
1. Правомерное поведение Понятие правомерного поведения и его значение Основную массу поступков людей в сфере права составляют правомерные деяния, в виде положительного действия или бездействия, выступающие основой нормального функционирования любого общества. Право регулирует только поведение, которое имеет общественный характер, то есть, связано с взаимоотношениями между личностями, коллективами, классами, с обществом в целом. Нормы права определяют основные цели, границы, условия и формы поведения в наиболее важных для общества или социальной группы областях жизни. Поэтому нормы права можно рассматривать как образцы или предполагаемые модели поведения людей в той или иной конкретной ситуации. Следовательно, одной из функций права является регулирование общественных отношений путем воздействия на поведение субъектов права. Вместе с этим право призвано запрещать поведение, наносящее ущерб общественным отношениям. Поведением называется взаимодействие человека с окружающей средой, опосредованное его двигательной (физической) и психической активностью. Относительно права поведение людей может быть юридически нейтральным (безразличным) и юридически значимым. Юридически нейтральное поведение не регулируется правом и не влечет за собой юридических последствий. Юридически значимое поведение регулируется правом и может, как соответствовать правовым нормам, так и не соответствовать им. В первом случае речь идет о правомерном поведении, во втором — о правонарушении. О правомерном поведении можно говорить лишь в той степени, в коей оно совпадает с моделью, зафиксированной в норме права. Поэтому деяния субъектов, соответствующие нормам права можно признать правомерным поведением. Структура правомерного поведения Структура правомерного деяния представляет собой единство четырех элементов: субъекта, объекта, субъективной и объективной сторон. Субъектами выступают физические (частные) или юридические лица, признанные таковыми в установленном государством порядке. Объектами правомерного деяния являются предметы материального мира пли поведение субъектов. Объективная сторона включает в себя все элементы, характеризующие правомерное деяние как акт внешнего действия, ибо о помыслах и чувствах реальных личностей можно судить лишь по одному признаку — действиям. Правомерные поступки субъектов отличаются друг от друга, а также от противоправных и юридически нейтральных именно своей внешней стороной. Субъективная сторона правомерного деяния отражает его внутреннюю сторону. Ее характеризуют, прежде всего, мотивы, из которых исходят правомерно действующие участники общественных отношений, а также цели, на которые направлены их действия или бездействие. Объектом правомерного деяния являются общественные отношения, в которых действует субъект права. Правомерное поведение — усвоение личностью и воспроизведение ею в своем деянии всех социальных норм общества, это сознательное, волевое поведение, направленное на достижение личного или общественного блага. Виды правомерного поведения можно классифицировать по различным основаниям. В зависимости от внешнего проявления (волеизъявления) они выступают в виде действий или бездействий, связанных с активной или пассивной формой поведения. Правомерное поведение — это осознанная форма деятельности субъектов права, сообразующаяся с предписаниями юридических норм, нормативно-правовых актов. Правовые нормы либо разрешают (управомочивающие нормы), либо запрещают (запрещающие), либо предписывают (обязывающие) определенные варианты поведения. Поведение субъектов права, соответствующее требованиям норм права в общем виде, является правомерным, а нарушающее их - неправомерным. Социальная природа правомерного поведения в обществе обусловлена сущностью и социальным назначением права. Социальной сущностью правомерного поведения является его полезность и необходимость для общества. Правомерное поведение — это следование праву в целях достижения социально-полезного результата, это соответствие поведения предписаниям норм права, т.е. субъективным правам и субъективным юридическим обязанностям, возникающим на их основе. В юридической литературе часто правомерное поведение характеризуется как общественно полезное, получающее положительную оценку со стороны общества и государства, иными словами, как необходимое и желательное. Необходимость правомерного поведения содержится в нормах права, прежде всего, в обязывающих или запрещающих, а желательность поведения отражается как в управомочиваюших, так и в поощрительных, рекомендательных нормах, ибо государство заинтересовано в таком варианте поведения (научное и художественное творчество, повышение своей квалификации и т.д.) и всемерно его поддерживает. Формы правомерного поведения связаны с формами реализации права, по существу, совпадают с ними полностью. Иными словами, правомерное поведение означает реализацию правовых предписаний, а в зависимости от их характера выступает в форме соблюдения, исполнения, использования и применения права. Соблюдение запретов, исполнение обязанностей, использование предоставленных прав, применение права специальными субъектами — суть правомерного поведения. Признаки правомерного поведения: а) поведение соответствует нормам права (формальный аспект); б) поведение социально значимо (содержательный аспект); в) поведение осознано (субъективная сторона). Виды правомерного поведения Любое человеческое поведение заключается, в конечном итоге, в воздействии индивида на внешнюю среду, которое выражается в его поступках. Поступок — это акт поведения, социальное значение которого осознается лицом, совершающим его. Поступок имеет определенную логическую структуру, состоящую из двух элементов: Объективная сторона характеризуется: Субъективная сторона это: фактическим действием (бездействием) лица; способом их совершения; использованными средствами; действительным или возможным результатом. совокупность мотивов, целее;, степени осознания возможных последствий; внутреннее отношение к ним со стороны человека. По характеру действий, их последствиям поступки в ряде случаев существенно различаются. Так, все человеческие поступки можно условно подразделить на две группы: поступки общественно полезные и поступки общественно вредные. Давая правовую характеристику человеческих поступков, первую группу можно определить как правомерное поведение, а вторую — как неправомерное, противоправное. Правомерные поступки людей — это такое поведение, которое соответствует предписаниям правовых норм и (или) не нарушает их. Правомерное поведение является важным условием нормальной жизнедеятельности всего общества, обеспечивая организованность социальных отношений, их подчиненность правовому порядку. Неправомерное, противоправное поведение, напротив, нарушает предписания правовых норм и поэтому признается правонарушением. Другими словами, правомерное поведение и правонарушения — это антиподы. "Первое совершается в рамках предписаний правовых норм, реализуется в правоотношениях, тогда как второе всегда является поведением, нарушающим требования юридических норм. Причины правонарушения заложены в аномалиях общественной жизни и в несовершенстве самого человека. Среди причин, порождающих правонарушения, следует назвать экономические, политические, социальные, нравственные причины (их изучением занимается специальная юридическая наука, криминология). Они являются питательной средой для различных злоупотреблений, хищений, коррупции, взяточничества, посягательств на жизнь и здоровье людей". Правомерное поведение может быть классифицировано по различным основаниям: » по форме проявления разделяется на действие (активная форма поведения субъекта права в рамках закона) и бездействие (воздержание лица от совершения действий, нарушающих нормы права); » в зависимости от отраслевой принадлежности нормы права они подразделяются на административно-правовые, гражданско-правовые и т.п.; » в зависимости от субъекта поведения различают: действия государства в лице своих органов и должностных лиц, физических лиц, коммерческих структур, общественных объединений и т.д.; » по формам реализации правовых предписаний их можно разделить на исполнение, соблюдение, использование и применение норм права. Правомерное поведение можно рассматривать в зависимости от его связи с правоотношениями как влекущее их возникновение, изменение или прекращение, иными словами, каждый его акт есть своеобразный юридический факт. В зависимости от субъекта правомерного деяния различают деяния граждан, государственных органов, общественных организаций, а по отраслевой принадлежности норм выделяют поступки административно-правовые, гражданско-правовые, государственно-правовые и т.п. По объективной стороне правомерное поведение подразделяют на необходимое (желательное) и социально допустимое. Примером последнего может служить такое правомерное, социально допустимое, но нежелательное поведение, как развод супругов. В зависимости от субъективной стороны правомерное поведение подразделяется на: Сознательное социально-активное - это поведение, которое основано на убеждении в необходимости и целесообразности правомерного поведения, при котором субъект права осознает необходимость, обоснованность и справедливость требований правовых норм и подчиняется их требованиям с целью достижения социально полезного результата (иногда данный вид правомерного поведения называют «легализмом». Под легализмом понимается соблюдение закона по той причине, что это закон, а законы должны соблюдаться. Здесь уместно напомнить студентам латинское выражение dura lex, sed lex - «закон суров, но это закон». В этом случае субъект действует не из-за поощрения или страха перед наказанием, а на основе высокоразвитого правосознания и правовой культуры; Конформистское - это поведение, которое основано на подчинении правовым нормам без их глубокого анализа и всестороннего осознания, как следствие приспособления личности к внешним обстоятельствам, в силу подражания окружающим (потому «делают все»). Маргинальное поведение - это поведение, основанное на подчинении правовым нормам, но совершаемое под воздействием властного принуждения и страха перед наказанием. С точки зрения права поведение может быть правомерным, юридически нейтральным, противоправным. По своей активности правомерное поведение бывает: активное, обычное, пассивное. Активное поведение имеет место в случае реализации управомочивающих либо обязывающих юридических норм. Пассивное поведение связано с воздержанием от запрещенных действий. Несомненно, что форма правомерного поведения в каждом конкретном случае индивидуальна, связана со спецификой мотивов, целей. Однако общими качествами, свойственными всем формам, являются: ~ сознательное следование праву в целях достижения определенного позитивного результата; ~ уклонение от неблагоприятных последствий, которые могут наступить за нарушение правовых норм. Правомерное поведение — это общественно-полезное поведение, которое соответствует предписаниям правовым предписаниям, гарантированное и охраняемое государством Представляет собой - общественно-полезные действия или бездействия. Реализует – свободу человеческого поведения. Удовлетворяет – разнообразные интересы людей в обществе. Обеспечивает – организованность и гармоничность общественной жизни. Общественная необходимость правомерного поведения выражается в виде прав и обязанностей, закрепленных в законе. Реализовать свое субъективное право — значит совершить в активной форме те действия, которые допускаются правом, исполнить юридическую обязанность — выполнить активные действия, соблюсти юридическую обязанность — воздержаться от совершения каких-либо действий. Правомерное поведение связано с правовой активностью — внутренне осознанным, целенаправленным, общественно полезным, инициативным деянием субъектов в сфере права. Объективная сторона правовой активности содержит не просто общественно полезное, целенаправленное, имеющее положительный результат деяние, а. главное, инициативное со стороны субъекта деяние. Субъективная же сторона характеризуется не только осознанием потребностей и интересов инициативной деятельности, но и готовностью к ней. 2. Правонарушение Понятие правонарушения Объективные законы не знают исключений, в отличие от юридических, которые предусматривают нарушение их предписаний. Нарушение норм права заложено в существе самой человеческой жизни, поэтому государство своей принудительной силой вынуждено обеспечивать охрану и реализацию юридических норм. В арсенале государства имеются нормы, предусматривающие юридическую ответственность в отношении лиц, поведение которых не сообразуется с его обязательными предписаниями. Неправомерное поведение в теории права принято называть правонарушением. Правонарушение представляет собой разновидность антисоциального поведения. Правонарушение — это виновное, противоправное деяние лица, достигшего установленного законом возраста и способного руководить своими поступками, причиняющее вред интересам общества, государства и личности и влекущее за собой правовую ответственность. Прежде всего, правонарушение связано с правом, т.е. таковым признается деяние, противоречащее модели поведения, содержащейся в правовой норме, иными словами, то, что данное деяние является правонарушением, должно быть обязательно указано в праве. Совершая правонарушение, игнорируя общественные интересы, злоупотребляя правом, не соблюдая или не исполняя юридическую обязанность, правонарушитель преследует определенные цели, удовлетворяет свои эгоистические интересы. Признаки правонарушения Правонарушение — это виновное поведение праводееспособного лица, которое противоречит предписаниям норм права, причиняет вред другим лицам и влечет за собой юридическую ответственность. Правонарушение имеет строго определенные признаки, отличающие его от нарушений норм морали, обычаев традиций и т. д.: 1. Поведение человека, выраженное в действии или бездействии Как уже отмечалось ранее, человеческое поведение (деяние) заключается в его воздействии на окружающий мир, которое выражается в действии или бездействии. Мысли, интеллектуальная деятельность, желания человека, если они не воплотились в его поступках, не могут считаться правонарушением. Противоправное действие представляет собой активное поведение лица, причиняющее вред общественным отношениям, которые охраняются правом (например, угон автомобиля). Бездействие в данном случае состоит в не совершении лицом, таких действий, которое оно по определенным основаниям должно было и могло совершить в данных конкретных условиях (неоказание помощи терпящим бедствие). Нарушения многих требований норм права в обществе имеют массовый характер и наносят весьма ощутимый вред, как моральный, так и материальный, что позволяет считать правонарушение явлением социальным. Фактически правонарушение представляет собой разновидность аморального поведения, которое необходимо искоренять мерами государственного принуждения. Например, ложь является аморальным проступком и подлежит осуждению со стороны членов общества. Однако если она заключается в том, что лицо дает ложные показания в суде, то такая ложь уже считается правонарушением. Мораль и право не противопоставляются друг другу: аморальным является все то, что опасно для общества в самом широком смысле этого слова. 2. Общественная вредность противоправного деяния Противоправным является деяние, действие или бездействие, которое причиняет вред гражданам, государству, обществу. Все правонарушения общественно вредны, но только часть из них общественно опасна. Общественно опасными считаются преступления, которые составляют только часть правонарушений. Вред может быть физическим и духовным, материальным и моральным, измеримым и неизмеримым и т. д. Он может выражаться в утрате предмета посягательства (например, уничтожение вещи), в ущемлении законных прав и интересов, нарушении нормального функционирования государственных, общественных учреждений и т. д. Поскольку правонарушения вредны для общества, государство посредством правовых предписаний запрещает их совершение. Следовательно, если деяние не содержит в себе общественной опасности, то его нельзя относить к преступлениям, но свойства «вредности» оно не теряет. Закон не определяет степень общественной вредности, так как это исключительная прерогатива юрисдикционного органа (суда). 3. Противоправность деяния Правонарушение безусловно связано с правом, поскольку оно возникает как деяние, противоречащее образцу поведения, установленному в правовой норме. Противоправность имеет место и при неисполнении юридической обязанности. Противоправность обычно связана с запрещением деяния со стороны государства при помощи юридических средств, опирающихся на возможность государственного принуждения. То, что правом не запрещено, не является правонарушением. Не является правонарушением неиспользование лицом своих субъективных прав, если такое использование поставлено в зависимость от личного желания или усмотрения лица; Противоправность деяния может проявляться в различных формах: в прямом нарушении правового запрета; в неисполнении возложенных обязанностей; злоупотребление субъективным правом; в превышении должностных полномочий, компетенции и т. д. 4. Виновность поведения субъектов права Правонарушение обязательно должно быть виновным деянием, т.е. результатом свободного волеизъявления правонарушителя. При юридической оценке важно иметь в виду возможность выбора различных вариантов поведения. Сущность вины (при любой ее форме) заключается в отрицательном отношении дееспособного деликтоспособного субъекта к охраняемым правом интересам общества, которое выражается в совершении общественно вредных деяний только по вине этого лица. Деликтоспособность означает правовую возможность человека самостоятельно осуществлять свои юридические обязанности и нести за них юридическую ответственность. Деликтоспособность зависит от возраста и психологического состояния человека. Правонарушение обязательно должно быть виновным деянием. 5. Наказуемость противоправного деяния Это свойство правонарушения характеризуется применением к правонарушителю мер государственного воздействия. Наказуемость деяния как угроза и возможность наказания, предусмотренная в санкции правовой нормы, не должна смешиваться с наказанностью, которая является следствием совершения преступления. Наказуемость противоправного деяния, словно Дамоклов меч, будет висеть над правонарушителем даже если реального наказания не последовало. Причины совершения преступлений Преступность, как и всякое социальное явление, имеет свои причины и закономерности. Причины и условия преступности в обществе складываются из целого комплекса всевозможных обстоятельств. Прежде всего, причинами преступности являются экономическое состояние общества в целом, материальное положение лично каждого конкретного преступника. На преступления людей толкают, например, такие социальные явления, как безработица, низкая заработная плата, рост цен и т.д. Также одной из причин совершения преступлений является ложное понимание демократических преобразований как вседозволенности; культ наживы, алчность, пренебрежение нормами общественной морали и нравственности, правовой нигилизм. Безусловно, определенную роль здесь играет образовательный уровень личности, его общая и правовая культура, а также условия воспитания в семье и в окружающей микросреде. Специфические условия индивидуальной жизни и воспитания иногда оказывают отрицательное воздействие на процесс формирования взглядов и привычек. В тех случаях, когда в этих условиях начинают складываться антиобщественные взгляды и привычки, в результате этого отдельные лица в определенных ситуациях начинают действовать вопреки запретам, установленным законом. Определенную негативную роль играют и некоторые средства массовой информации, в последние годы все более воспевающие культ насилия и секса, пьянство, наркоманию и проституцию. К сожалению, как правоохранительные органы, призванные в первую очередь бороться с разного рода правонарушениями и причинами, их порождающими, так и отдельные должностные лица и рядовые граждане иногда впрямую попустительствуют совершению преступлений, а то и потворствуют им. В немалой степени совершению преступлений способствует и «прозрачность» границ между Россией и бывшими республиками СССР, откуда проникают так называемые «гастролеры», провозят оружие, боеприпасы, наркотики, а назад вывозят национальное достояние в виде предметов культа, произведений искусства, дефицитное сырье, материалы и товары народного потребления. Наука, изучающая причины и условия и занимающаяся профилактикой преступлений, называется криминологией (от лат. criminal - преступный). Причины правонарушений - это явления, вызывающие и обусловливающие возникновение правонарушений. Причины бывают: Объективные причины правонарушений - это конкретные противоречия в общественной жизни, в экономических и социальных отношениях людей. Субъективные причины правонарушений - это низкий уровень правосознания, цели, мотивы, нравственные ценности и интересы, потребности. Причины правонарушений подразделяются также на: Общие; Отдельных видов правонарушений; Конкретных правонарушений. Общие причины - это причины, вызванные деформациями в различных областях общественной жизни, а именно: а) в экономике (отрицание законов рыночной экономики); б) в области идеологии (натравливание одних групп, слоев населения на других); в) в области культуры (воспитание на примерах определенных личностей, тогда как необходимо воспитывать человека на общепризнанных мировых ценностях: честь, достоинство, трудолюбие и др.); г) в законодательстве (отсутствие необходимых законов, противоречие одних правовых норм другим); д) в управленческой сфере, в том числе и в правоприменительной деятельности. Причины отдельных видов правонарушений - это явления, вызывающие, обусловливающие возникновение отдельных видов правонарушений. Например, причинами дорожных правонарушений являются следующие: плохие машины, плохие дороги, плохие водители, плохие пешеходы. Виды правонарушений В зависимости от их социальной опасности (вредности) все правонарушения подразделяются на преступления и проступки. Преступления отличаются максимальной степенью общественной опасности, посягают на наиболее социально значимые интересы, охраняемые от посягательств уголовным законодательством. В отличие от иных видов правонарушений перечень преступных деяний, предусмотренных уголовным законом, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит. Проступки отличаются меньшей степенью социальной опасности, совершаются в различных сферах общественной жизни, имеют разные объекты посягательств и юридические последствия. В свою очередь проступки классифицируются: а) гражданские - проступки, совершаемые в сфере имущественных и личных неимущественных отношений. Вред, причиненный гражданско-правовым нарушением, выражается в нанесении имущественного ущерба, состоящего, например, в неисполнении обязательств по договору; б) административные - проступки, совершаемые в сфере служебных отношений, предусмотренные нормами административного, финансового, земельного, процессуального и иных отраслей права посягательства на установленный порядок государственного управления, посягающие на государственный или общественный порядок, на собственность, права и свободы граждан, за которые законодательством предусмотрена административная ответственность (нарушение правил безопасности движения, противопожарной безопасности и т. д.). Критерии, позволяющие отличить административное правонарушение от преступления, могут быть следующие: а) наличие или отсутствие тяжких последствий; б) размер материального ущерба, причиненного правонарушением; в) повторность или неоднократность деяния, либо применение за него административного воздействия. в) трудовые или дисциплинарные - «виновные противоправные деяния субъектов трудового права, состоящие в неисполнении, нарушении трудовых обязанностей и запрещенные санкциями, содержащимися в нормах законодательства о труде». Они посягают на порядок деятельности коллективов рабочих, служащих, учащихся, ослабляя тем самым их дисциплину; г) процессуальные (посягающие на установленные законом процедуры осуществления правосудия, например, неявка свидетеля в суд). Различные виды проступков могут соединяться в одном правонарушении (гражданский проступок с административным, административный с дисциплинарным и т.п.). 3. Юридический состав правонарушений Юридический состав — это комплекс его взаимосвязанных компонентов, необходимых для возложения юридической ответственности. В отличие от понятия правонарушения, которое содержит в себе признаки, юридический состав правонарушения, характеризует структуру правонарушения. Категории «правонарушение» и «состав правонарушения» близки по своему содержанию, но ни в коем случае не тождественны друг другу. Юридический состав включает в себя четыре элемента: объект, субъект правонарушения, объективную и субъективную стороны. Эта система наиболее общих, типичных и существенных признаков в единстве необходима для привлечения лица к ответственности; отсутствие хотя бы одного из них делает это невозможным. Общим объектом всякого правонарушения являются общественные отношения, регулируемые и охраняемые правом. Безобъектных правонарушений в природе не существует. Объектом правонарушения могут выступать социальные и личностные ценности, которым противоправным деянием наносится ущерб. Правонарушитель своим действием или бездействием нарушает сложившийся и обеспечиваемый правовыми нормами правопорядок, всегда причиняет ущерб субъективным правам граждан. Так, объектом хулиганства является такая социальная ценность, как правопорядок, оскорбление наносит ущерб личной ценности - достоинству; Субъект - достигшее определенного возраста, деликтоспособное, вменяемое физическое лицо (гражданин, иностранец или лицо без гражданства) или, в предусмотренных законом случаях, юридическое лицо (организация), совершившие противоправное деяние. Субъектом правонарушения признается физическое (частное) или юридическое лицо, обладающее деликтоспособностью, т.е. возможностью отвечать за свои собственные деяния, посягающие на установленный правопорядок, существующие общественные отношения. Деликтоспособность определяется государством с учетом уровня психофизиологических возможностей личности, исходя из социальной зрелости индивида, устанавливается при достижении определенного возраста. Так, например, в уголовном праве ответственность за отдельные виды преступлений наступает с 14 лет, по общему правилу — при достижении 16-летнего возраста. В гражданском праве полная деликтоспособность физического лица определена с 18 лет, а частичная — с 14. Как правило, в административном, трудовом и других отраслях права субъектом правонарушения считаются лица, достигшие 16-летнего возраста. Правонарушение может быть не раскрыто, правонарушитель может быть не обнаружен, или освобожден от наказания в силу своей неделиктоспособности, но возможность привлечения к ответственности должна быть налицо. В связи с необходимостью индивидуализации ответственности и наказания в уголовном и административном праве субъектами правонарушения признаются только индивидуальные (физические) лица; юридические лица признаются субъектами правонарушения в гражданском праве. Деликтоспособность юридических лиц возникает с момента их образования. Посягательство на охраняемые государством общественные отношения может осуществляться только в форме волевого поступка (действия или бездействия). Право не регулирует мысли, чувства, рефлекторные действия человека, инстинктивные проявления, так как не в состоянии предопределить и контролировать их направленность. Правонарушением может считаться только такое деяние человека, когда он, в процессе достижения поставленной цели, контролирует свое поведение, выражает в нем свою волю. Поэтому не являются правонарушением деяния человека, совершенные против его воли под воздействием физического принуждения или непреодолимой силы. Субъективная сторона. Этот элемент состава правонарушения характеризует психическое отношение субъекта к совершенному деянию и его последствиям. Элементами субъективной стороны правонарушения являются: 1. Вина — основной элемент. Вина имеет психологическое содержание: - интеллектуальный элемент характеризуется двумя факторами: сознанием общественно опасного характера деяния и предвидением его общественно опасных последствий; - волевой элемент характеризует волевые процессы, протекающие в психике субъекта преступления: виновный может желать или сознательно допускать наступление общественно вредных последствий либо легкомысленно рассчитывать на их предотвращение. Выделяют две формы вины умысел и неосторожность: a. умысел (означает, что лицо, совершившее правонарушение, сознавало противоправный характер своего деяния, предвидело и желало наступления его последствий и сознательно допускало их). Умысел может быть прямым и косвенным: • прямой — способность лица предвидеть, сознательно допускать и желать наступления общественно вредных последствий от этого противоправного деяния. Пример: умышленное убийство при отягчающих обстоятельствах, мошенничество, грабеж и т. д. • косвенный — способность лица осознавать общественно вредный характер совершаемого деяния предвидеть наступление общественно вредных последствий и сознательно допускать, но не желать их наступления. Пример: стрельба пьяного хулигана на многолюдной улице, в результате которой были убиты или ранены люди. b. неосторожность (субъект правонарушения либо предвидит наступление противоправных последствий своего деяния и вследствие легкомыслия надеется их предотвратить, либо не предвидит их, хотя могло и должно было предвидеть). Вина является обязательным признаком субъективной стороны, необходимым условием наступления юридической ответственности. В зависимости от такого отношения к последствиям правонарушения неосторожность разделяется на самонадеянность и небрежность: противоправная самонадеянность — способность лица предвидеть возможность наступления общественно вредных последствий своего действия (бездействия), при этом лицо легкомысленно рассчитывает на их предотвращение. У субъекта нет желания или сознательного допущения общественно опасных последствий, напротив, он рассчитывает на их предотвращение, однако этот расчет оказывается неосновательным. Пример: шофер ведет машину с недозволенной скоростью, рассчитывая на свое водительское мастерство, но по неосмотрительности совершает наезд на прохожего и причиняет ему тяжкое телесное повреждение. противоправная небрежность (халатность) — характеризуется тем, что виновный не предвидит возможности наступления общественно вредных последствий своего действия (бездействия). Ответственность наступает при небрежности на том основании, что лицо должно (обязано) было и по обстоятельствам дела могло предвидеть наступившие последствия своих действий. 2. Цель — это идеальное предвосхищение результата, модель противоправного результата, к достижению которого стремится виновный при совершении деяния. Мотив — внутреннее осознанное побуждение, которым руководствовался правонарушитель при совершении правонарушения. Объективная сторона правонарушения характеризует его с внешней стороны, как акт внешнего проявления. Объективная сторона — это совокупность внешних признаков, характеризующих данное правонарушение, к которым относят: ~ противоправное деяние. Как элемент объективной стороны противоправное деяние может выступать в форме противоправного действия, либо бездействия. Деяние - это всегда проявление поведения человека во внешнем мире. Поэтому намерения, убеждения, мысли человека, как бы предосудительны они не были, не влекут за собой юридической ответственности, если они не были воплощены в деяниях; ~ вред, причиненный общественным отношениям (результат противоправного деяния) и обществу материального или нематериального характера. Общественно-вредные последствия противоправного деяния, которые представляют собой вредные изменения в общественных отношениях в результате совершения правонарушения; ~ причинная связь между противоправным деянием и наступившими последствиями. Данная связь должна быть прямой, объективной и непосредственной, это означает, что из определенного противоправного деяния объективно, прямо и непосредственно следует общественно-вредное последствие. Факультативные элементы объективной стороны - место, время, орудие, способ и обстановка совершения правонарушения. Соответствие деяния всем признакам состава правонарушения называется квалификацией правонарушения. Деяние может быть квалифицировано в качестве правонарушения только в том случае, если имеются все элементы его состава. Отсутствие какого-либо из признаков, образующих в своей совокупности состав правонарушения (например, вины), приводит к тому, что оно не может считаться правонарушением и не влечет за собой установленную законом ответственность.
"ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ" «Юридическая ответственность» 1. Сущность юридической ответственности Понятие юридической ответственности Термин «ответственность» предполагает несколько значений. Наиболее часто под ним понимают «долг», «обязанность», либо «наказание», «взыскание». О юридической ответственности можно говорить лишь во втором значении — в плане наказания или взыскания. Юридическая ответственность - это разновидность общесоциальной ответственности, она служит одной из форм реагирования государства на нарушение установленного порядка общественных отношений. Юридическая ответственность в широком смысле слова представляет собой правоотношение между государством в лице его определенных органов и субъектами права, отвечающими перед обществом и государством за точную и добросовестную реализацию содержащихся в нормах права и обращенных к ним соответствующих требований, предписаний и т.п. По своему содержанию юридическая ответственность выступает в виде применения к лицу мер государственно-принудительного воздействия, а по своему непосредственному выражению представляет собой претерпевание неблагоприятных последствий для правонарушителя (отрицательные последствия в виде лишений личного, имущественного или организационного характера, ограничений в пользовании субъективными правами), которые могут быть самыми различными в зависимости от тяжести правонарушения и которые он должен принять как ответную реакцию государства и общества на его деяния, сообразуя с ними свое дальнейшее поведение. Юридическая ответственность выступает разновидностью государственного принуждения. Государственным принуждением является осуществляемое на основе закона государственными органами, должностными лицами и уполномоченными общественными организациями физическое, психическое, имущественное или организационное воздействие в целях защиты личных, общественных или государственных интересов. Юридическая ответственность характеризует не просто государственное принуждение, а лишь государственное принуждение к исполнению правовых норм. В этом смысле юридическая ответственность — это специфическая обязанность претерпевания определенных лишений за нарушение нормы права. Ответственность правонарушителя заключается в выполнении двух видов обязанностей: а) восстановить по мере возможности то состояние общественной жизни, которое было до совершения правонарушения (например, исполнить невыполненную обязанность, вернуть незаконно приобретенное, иным способом ликвидировать причиненный вред, ставший причиной правонарушения); б) понести кару за совершенное правонарушение (например, выплатить штраф, отбыть назначенный судом срок лишения свободы и т.д.). Эти две группы обязанностей составляют единое содержание всякой юридической ответственности. Кроме юридической ответственности существуют и другие меры государственного принуждения: ◊ меры защиты (восстановительные) — например, принудительное взыскание алиментов на содержание детей; ◊ меры пресечения (административное задержание, подписка о невыезде и др.), а также иные меры процессуального принуждения, направленные на обеспечение нормального производства по уголовным, административным, гражданским делам (личный досмотр, освидетельствование и пр.); ◊ меры предупреждения правонарушений и иных нежелательных явлений (проверка документов, административный надзор за лицами, освобожденными из мест лишения свободы и т.п.). Признаки юридической ответственности 1. Юридическая ответственность — это один из видов государственного принуждения. Наряду с юридической ответственностью в арсенале государственного принуждения имеются предупредительные меры, установленные законом (обыск, наложение ареста на имущество) и меры защиты. Меры защиты (правовосстановительные меры) выражаются в принуждении лица к исполнению лежащей на нем обязанности, которую оно не исполнило.. При этом дополнительных лишений обязанное лицо не несет (например, реальное исполнение договорных обязательств, допоставка продукции, восстановление на работе незаконно уволенных, взыскание алиментов и т. д.). 2. Юридическая ответственность — это возмездие, кара, установленная правом. "При юридической ответственности правонарушитель всегда "держит ответ" претерпевает меры государственного принуждения за свою вину и поэтому несет известные лишения, урон. Юридическая ответственность, следовательно, связана с общественным осуждением правонарушителя, социальной и моральной упречностью его поведения". (Алексеев С.С. Государство и право. Начальный курс. — М., Юридическая литература, 1993. С. 93). Иными словами, юридическая ответственность — возмездие, кара, установленная правом. Для правонарушителя она является новой юридической обязанностью, которой не существовало до совершения противоправного деяния. Юридическая ответственность всегда сопряжена с определенными лишениями, стеснением свободы, ущербом имущественного характера и т. д. 3. Обязанность правонарушителя претерпеть лишения, вызванные применением правовой санкции. Между правонарушителем и государством в лице его компетентного органа возникает правоохранительное отношение. Правонарушение в данном случае является юридическим фактом, порождающим юридическую ответственность. На этом факте основывается право государства требовать от правонарушителя отчета, право подвергнуть его за содеянное неблагоприятным последствиям в виде мер государственного принуждения, а у правонарушителя возникает обязанность подвергнуться неблагоприятным последствиям в виде государственного принуждения. При этом реализация юридической ответственности осуществляется на основе конкретных санкций, правовых норм, предусматривающих ответственность именно за данное правонарушение. 4. Тесная взаимосвязь юридической ответственности с правовыми нормами. Как уже отмечалось, юридическая ответственность возникает не только в случае нарушения правовых норм, но и осуществляется в строгом соответствии с правовыми предписаниями. Это означает, что применение мер государственного принуждения к правонарушителю возможно лишь при условии соблюдения определенного процессуального порядка, установленного законом. 5. Наступление юридической ответственности только за совершенное правонарушение. Это свойство юридической ответственности подчеркивает, что в качестве оснований привлечения к мерам государственного принуждения не могут выступать деяния, внешне сходные с правонарушениями, но не являющиеся таковыми в силу своей общественной значимости (необходимая оборона, крайняя необходимость, задержание преступника, др.). Юридическая ответственность имеет определенные цели: охрана правопорядка от антиобщественных деяний, обеспечение исполнения требований закона всеми участниками общественных отношений и др. Основной и наиболее общей целью юридической ответственности является защита прав и свобод человека, обеспечение в обществе законности и правопорядка. Данной целью обусловлены такие функции юридической ответственности, как: а) функция возмездия за совершенное правонарушение (карательная функция), которая имеет своей целью наказание виновного в совершении правонарушения, воздаяние ему за содеянное; б) правовосстановительная функция, имеющая своей целью компенсацию причиненного правонарушителем морального или материального вреда, восстановление нарушенного права субъекта права; в) предупредительная (превентивная) функция, заключающаяся в предупреждении совершения новых правонарушений конкретным правонарушителем (частная превенция), а также — в предупреждении всего общества о невыгодности и наказуемости противоправных деяний (общая превенция); г) воспитательная функция, целью которой является воспитание всего общества в духе уважения к праву. Принципы осуществления юридической ответственности Достижению указанных целей служат следующие принципы осуществления юридической ответственности: законность, справедливость, целесообразность, неотвратимость наказания. Рассмотрим их подробнее: 1) Законность. Ответственность наступает за действия, предусмотренные законом, соблюдение и исполнение законов в процессе возложения ответственности Юридическая ответственность применяется только: = за деяние (действие или бездействие, а не за мысли, намерения, убеждения человека); = за виновное деяние, предусмотренное законом специально уполномоченными органами и должностными лицами; = на основании закона, в пределах и в сроки, предусмотренные законом. 2) Справедливость или Виновность - ответственность лишь за противоправные деяния и только при наличии вины. Этот принцип устанавливает, что: = юридическую ответственность несет только виновный в совершении правонарушения; = наказание или взыскание должны соответствовать тяжести содеянного; = наказание не должно причинять физических страданий, жестокого обращения с правонарушителем; = за одно правонарушение возможно лишь одно наказание. 3) Целесообразность. Означает соответствие избираемой в отношении нарушителя меры воздействия целям юридической ответственности, это достигается за счет: -индивидуализации принудительных мер в зависимости от тяжести совершенного правонарушения, личных качеств правонарушителя и т. д.; - возможности смягчения применяемых мер ответственности, если ее цели могут быть достигнуты как-то иначе. 4) Неотвратимость ответственности Этот принцип, отчасти, уже затрагивался при рассмотрении признаков правонарушения (наказуемость противоправного деяния). Суть его заключается в том, что: * каждое правонарушение должно неминуемо влечь ответственность виновного лица, * ни одно правонарушение не должно остаться нераскрытым, вне поля зрения государства, * угроза наказания, ответственности за совершенное правонарушение существует всегда, даже если реально наказания не последовало. 5) Своевременность - ответственность за правонарушение должна наступать максимально быстро. Во всех случаях основанием юридической ответственности (условием ее применения) является правонарушение. Юридическая ответственность может быть возложена на субъекта лишь при установлении всех элементов состава правонарушения. Это требование является обязательным в случае привлечения обвиняемого к уголовной и административной ответственности. Однако закон делает некоторые исключения из этого правила - субъект может нести ответственность при определенных обстоятельствах и без вины (в гражданско-правовых отношениях ответственность предпринимателей по своим долгам возникает без вины, если иное не установлено законом или договором). Из сказанного следует, что юридическая ответственность - это применение к правонарушителю санкций правовых норм, уполномоченными на то государственными органами в рамках процессуального порядка, строго определенного законом; И Л И юридическая ответственность — это предусмотренная нормами права обязанность субъекта правонарушения претерпевать неблагоприятные последствия. 2. Виды юридической ответственности Наиболее распространена классификация юридической ответственности по отраслям права: гражданско-правовая, уголовно-правовая, административно-правовая, дисциплинарная, что полностью совпадают и с видами правонарушений, но по порядку привлечения к ней их можно условно подразделить на два вида. К первому относится ответственность, налагаемая компетентными государственными органами или должностными лицами, характеризуемая наиболее жесткими мерами государственно-принудительного воздействия, рассматриваемая либо в судебном, либо в административном порядке: уголовно-правовая, административно-правовая, дисциплинарная. Ко второму виду ответственности следует отнести привлечение к ней правонарушителя непосредственно управомоченным лицом, что характерно для гражданско-правовой ответственности при наличии факта совершения гражданско-правового деяния. При привлечении правонарушителя к ответственности компетентным государственным органом или должностным лицом кроме факта правонарушения необходим правоприменительный акт, устанавливающий его вину, а в ряде случаев и точную меру государственно-правового воздействия. Рассмотрим более подробно классификацию юридической ответственности по отраслям права. 1. Гражданско-правовая ответственность Гражданско-правовая ответственность наступает за совершение гражданского правонарушения, состоит в применении санкций в основном имущественного характера, обозначает возложение обязанности возместить вред физическим (частным) или юридическим лицом, причем имущественный ущерб взыскивается независимо от применения других мер юридического воздействия. Главная особенность гражданско-правовой ответственности состоит в том, что она носит имущественный характер и направлена на компенсацию причиненных кредитору убытков, т. е. Наступает, прежде всего, перед кредитором, а не перед государством (как, например, уголовная или административная ответственность). Кроме того, санкции, применяемые в рамках гражданско-правовой ответственности, предусматриваются не только законодательством, но и договором. Основанием гражданско-правовой ответственности является неисполнение или ненадлежащее исполнение одной из сторон своих обязательств, предусмотренных договором, или иное причинение вреда в результате противоправного действия, не связанного с нарушением договора. Поэтому различают два вида гражданско-правовой ответственности: договорную и внедоговорную. Договорная гражданско-правовая ответственность наступает для участников какого-либо гражданского договора в случае его неисполнения или несоблюдения (например, неоплата поставленных товаров). Внедоговорная гражданско-правовая ответственность наступает при причинении вреда жизни, здоровью или имуществу гражданина или имуществу организации (например, причинение вреда в результате ДТП, несчастного случая на производстве и др.). Главным условием привлечения лица к гражданско-правовой ответственности является его виновность. Гражданское право, в отличие от уголовного, предполагает (презюмирует) вину нарушителя. Из предположения виновности следует, что для освобождения от ответственности нарушитель должен доказывать отсутствие вины. В гражданском праве вина как условие ответственности имеет определенную специфику: она рассматривается не как субъективное, психическое отношение лица к своему поведению, а как непринятие им объективно возможных мер по устранению или недопущению отрицательных результатов своих действий, диктуемых обстоятельствами конкретной ситуации. Гражданско-правовая ответственность выражается в применении к правонарушителю (должнику), в интересах другого лица (кредитора) мер воздействия, которые представляют собой невыгодные последствия имущественного характера, возмещение вреда, уплату неустойки и т. д. Гражданско-правовая ответственность носит компенсационный характер, иными словами, она направлена на восстановление нарушенных имущественных прав и интересов кредитора. Она основана на принципе полного возмещения ущерба, который причинен правонарушителем. За гражданское правонарушение законодательство предусматривает следующие меры наказания: принудительное исполнение обязанности; возмещение убытков; штраф; лишение родительских прав; принудительное возвращение или изъятие неправомерно приобретенного имущества и т.п. 2. Дисциплинарная ответственность Дисциплинарная ответственность — вид юридической ответственности, наступающий за совершение дисциплинарных проступков. Дисциплинарный проступок как вид правонарушения выражается в том, что работник по своей воле не исполняет свои трудовые обязанности, нарушая тем самым правовые нормы. Дисциплинарная ответственность наступает исключительно в рамках трудового законодательства и является одной из правовых форм воздействия на нарушителей трудовой дисциплины. Дисциплинарная ответственность наступает в случае нарушения правил поведения, установленных различными уставами, положениями, правилами и т.п., которая может быть как общей, так и специальной. Общая дисциплинарная ответственность устанавливается в кодексе законов о труде, правилах внутреннего трудового распорядка, а специальная — в дисциплинарных уставах и предусмотрена для отдельных категорий работников, занимающих выборные должности, должностных лиц, пользующихся правом приема и увольнения сотрудников, отдельных руководящих работников. Дисциплинарная ответственность заключается в наложении дисциплинарных взысканий на работника администрацией предприятия, учреждения или организации. При наложении дисциплинарных взысканий должны учитываться тяжесть совершенного проступка, обстоятельства, при которых он был совершен, предшествующая работа и поведение работника. За каждый проступок может быть наложено только одно дисциплинарное взыскание. За дисциплинарное правонарушение в законодательстве предусматриваются такие меры наказания: предупреждение; выговор; строгий выговор; лишение премии или иных материальных поощрений; понижение в должности или перевод на нижеоплачиваемую работу на определенный или неопределенный срок; отстранение от должности, увольнение как крайняя и исключительная мера. Кроме того, законодательством установлена материальная ответственность рабочих и служащих за ущерб, причиненный предприятию при исполнении ими трудовых обязанностей. Материальная ответственность — это вид юридической ответственности, состоящий в обязанности одной из сторон трудового договора (контракта) возместить в соответствии с законодательством материальный ущерб, причиненный другой стороне этого договора. Законодательством предусматривается два вида материальной ответственности: а) материальная ответственность работника перед работодателем; б) материальная ответственности работодателя перед работником. Работник обязан возмещать ущерб, причиненный им наличному имуществу работодателя. Работодатель должен возмещать работнику ущерб, возникший в связи с противоправным лишением его возможности осуществлять трудовую функцию и получать заработную плату, обусловленные трудовым договором, или вред, причиненный здоровью работника. В некоторых случаях работодатель обязан также компенсировать работнику и моральный вред. 3. Административно-правовая Административная ответственность — это вид юридической ответственности, наступающий за совершение административного правонарушения (проступка). При этом она может наступить независимо от наличия или отсутствия вредных последствий совершенного правонарушения: основанием привлечения к административной ответственности служит сам факт виновного нарушения лицом правил, установленных государством. Административно-правовая ответственность наступаем за совершение административно-правовых нарушений, т.е. за невыполнение правил общего порядка: дорожного движения, общественного порядка, охраны природы. Должностные лица несут административную ответственность как за свои противоправные деяния, так и за издание приказов, нарушающих законодательство, а также за непринятие мер по обеспечению выполнения правил подчиненными лицами. Административным законодательством за совершение данных деяний предусматриваются следующие виды наказаний: предупреждение; штраф; возмездное изъятие предмета, являющегося орудием совершения административного правонарушения; конфискация предмета, явившегося орудием или объектом правонарушения: лишение специального права (например, права охоты, права управления авто-мототранспортом); исправительные работы; административный арест. 4. Уголовно-правовая Уголовно-правовая ответственность наступает за совершение деяния, предусмотренного уголовным законом, за которое могут быть назначены следующие виды наказания: лишение свободы, ссылка, высылка, исправительные работы без лишения свободы, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, штраф, общественное порицание. Конституцией России допускается установление федеральным законом в качестве исключительной меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни впредь до ее отмены смертной казни при условии предоставления обвиняемому права на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей. Лицо, совершившее преступление, подлежит уголовной ответственности независимо от происхождения, социального, должностного и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, образования, языка и иных обстоятельств. Однако до тех пор, пока вина обвиняемого (подсудимого) не будет доказана в установленном законом порядке, он считается невиновным. Это предположение о невиновности обвиняемого (подсудимого) называют презумпцией невиновности. Государство идет по пути гумманизации уголовных наказаний в отношении лиц, которые хотя и совершили уголовные преступления, но сами по себе не представляют большой общественной опасности. Так, в частности, в уголовном законе предусмотрены следующие возможные смягчения: назначение более мягкого наказания, чем то, которое предусмотрено законом; условное осуждение, т.е. назначенное наказание не приводится в исполнение, если в течение определенного судом срока осужденный не совершит нового умышленного преступления; освобождение от уголовной ответственности и наказания; условно-досрочное освобождение от наказания и замена его более мягким; назначение за уголовное правонарушение мер административной ответственности или даже мер общественного воздействия; условное осуждение к лишению свободы с обязательным привлечением к труду. Такая гуманизация наказания имеет целью достичь исправления и перевоспитания правонарушителей без использования суровых мер наказания. В зависимости от органов, возлагающих юридическую ответственность, различают ответственность, возлагаемую органами государственной власти, государственного управления, судами и другими юрисдикционными структурами. Таким образом, можно сказать, что юридическая ответственность есть исполнение правонарушителем обязанностей на основе государственного принуждения, правовое отношение, возникающее между государством и личностью, на которую возлагаются обязанности претерпеть неблагоприятные последствия и лишения за совершенное правонарушение. Подчеркнем, что юридическую ответственность нельзя отождествлять с санкцией, так как последняя — лишь ее мера. 3.Условия, исключающие юридическую ответственность Правонарушением признается лишь виновное деяние, т.е. такое действие, которое в момент его совершения находилось под контролем воли и сознания лица. Правовые нормы предусматривают не только основания и порядок наложения различных видов юридической ответственности, но и условия, ее исключающие. Отсутствие свободной воли является необходимым юридическим условием, при котором деяние не признается правонарушением, даже если оно и имело вредные последствия. К условиям, исключающим юридическую ответственность, можно отнести следующие: 1. Невменяемость - состояние, когда лицо не может понимать значение своих действий или руководить ими вследствие хронической душевной болезни, временного расстройства душевной деятельности, слабоумия или иного болезненного состояния. Невменяемость устанавливается в результате специальной медицинской экспертизы, опираясь на результаты которой суд может объявить лицо недееспособным. Недееспособные лица (в отличие от ограничено вменяемых) не несут юридической ответственности. 2. Необходимая оборона - самостоятельная защита лицом своей жизни, прав и свобод, а также жизни, прав и свобод других лиц, действие, совершаемое при защите интересов государства, общества, личности или прав обороняющегося или другого лица от общественно опасного посягательства путем причинения нападающему вреда, если при этом не было превышения пределов необходимой обороны, т.е. явного несоответствия защиты характеру и опасности посягательства. Необходимой она является потому, что совершаемые действия - причинение вреда посягающему - являются неизбежными. Действия, совершаемые в состоянии необходимой обороны, не должны превышать ее пределов, т. е. они не должны влечь за собой совершение преступления, быть актом самоуправства или мести. 3. Крайняя необходимость - представляет собой сознательное причинение определенного вреда правоохраняемым интересам в целях недопущения еще большего вреда. Это действие, совершенное для устранения опасности, угрожающей интересам государства, общества, личности или правам данного лица или других граждан, если эта опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена другими средствами и если причиненный вред был меньше, чем предотвращенный. 4. Малозначительность правонарушения - деяние, не представляющее общественной опасности. 5. Задержание лица, совершившего преступление. Такое задержание закон допускает в момент совершения или непосредственно после совершения лицом преступления. Оно исключает юридическую ответственность в том случае, если целью задержания являлась передача лица компетентным государственным органам и пресечение возможности совершения им новых преступлений. Закон устанавливает, что причиненный преступнику в момент задержания вред должен соответствовать характеру и степени общественной опасности содеянного. Если же лицу без необходимости причиняется вред явно чрезмерный, то подобные действия квалифицируются как преступление; 6. Исполнение лицом обязательного для него приказа (распоряжения). 7. Казус, т.е. причинение вреда в результате обстоятельств, которые лицо не могло предвидеть и предотвратить. Казус является основанием освобождения от уголовной ответственности. 8. Казус следует отличать от непреодолимой силы (форс-мажорных обстоятельств), которая представляет собой чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях событие (например, стихийное бедствие). Презумпции (предположения) имеют юридическое значение во многих сферах общественной жизни. Презумпция невиновности, которая закреплена в ст. 49 Конституции, определяет отношение каждого гражданина и правоохранительных органов. Каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим и законную силу приговором суда. Теория права различает опровержимые и неопровержимые презумпции, фактические и законные презумпции.
Тема 36 "ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК" «ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК» 1. Эффективность права Понятие и условия эффективности права Эффективность права в юридической науке обычно рассматривается как отношение цели, с которой принята юридическая норма, к результату ее действия. Конкретизируя, можно сказать, что эффективность права представляет собой не что иное, как количественную характеристику степени соответствия реальных поступков и отношений типовой мере, содержащейся в» правовой норме. Действие правовой нормы проявляется в том, что она: » определяет субъектов правоотношений, » устанавливает, после каких фактов они действуют, » указывает на определенные образцы поведения, » устанавливает средства, обеспечивающие должное поведение вплоть до санкций за его отклонение. Эффективность может быть положительной, отрицательной или же нулевой. При исследовании эффективности права иногда применяют метод «черного ящика», когда, контролируя сигналы, подаваемые на «вход» системы, одновременно фиксируют их эффекты на «выходе» из нее. Это позволяет изучить действенность юридических норм в зависимости от социальных условий, в которых они функционируют, имея в своем распоряжении сравнительно ограниченную информацию. По-настоящему эффективность правовых норм нельзя установить без изучения социальных условий, в которых действуют люди, руководствующиеся правовыми нормами. Отсюда вытекает, что повышение эффективности принимаемого закона возможно не только путем совершенствования его самого, но и путем изменений в социальной среде его функционирования. В западной юридической литературе широко распространен пессимистический взгляд на возможность повышения эффективности правовых запретов, снижения преступности. Существование преступности объявляется нормальным явлением, снизить ее уровень столь же невозможно, как и сократить количество осадков в год. Отсюда делается вывод о репрессивных мерах к преступникам. «Массовое истребление нежелательных, — пишет, например, французский демограф А.Сови, — существовало во все времена», относя к группе «нежелательных» бродяг, люмпенов, нищих, душевнобольных и т. п. Такой подход следует рассматривать как антинаучный и антигуманный. Многие российские ученые приходят к выводу, что непременными предпосылками действенности правовых запретов являются: » Правильность, действенность законов. » Их справедливость. » Соответствие законов общественным интересам и закономерностям общественного развития. » Учет в законах социальных факторов. » Стабильность законодательства. » Сочетание правового воздействия с мерами общественного воздействия. » Информированность населения о законах. » Неотвратимость наказания за нарушение законов. » Стабильность правовой системы. Итак, с позиций большинства представителей современной науки юридические нормы наиболее эффективно действуют тогда, когда они соответствуют объективным условиям и закономерностям развития общества, в котором они функционируют, когда их содержание соответствует общественному сознанию населения, принципам нравственности и правосознания и когда нормы данной отрасли права действуют согласованно с нормами права других его отраслей. Роль механизма правового регулирования в создании режима законности и правопорядка Основное назначение права заключается в его активном воздействии на общественные отношения, которое проявляется в их регулировании и охране. Правовое регулирование представляет собой действие, "работу", воплощение юридических норм и иных правовых явлений в жизнь, которое должно завершиться определенным результатом. Частным примером такого результата может служить поступление в ВУЗ, выплата стипендии, покупка билета на поезд и т.д. При рассмотрении правового регулирования правовые явления приобретают качество правовых средств, которые в своей совокупности образуют единый юридический механизм, обеспечивающий организацию общественных отношений. "Деталями" (структурными элементами) этого механизма являются уже известные нам правовые явления: система норм права, их реализация, правоотношения и правосознание. 1. Нормы права являются основой механизма правового регулирования (далее МПР), потому что в юридических нормах создана идеальная модель общественных отношений, то есть образец возможного или должного поведения людей. 2. Воплощение предписаний правовых норм в конкретные правоотношения осуществляется через различные формы реализации права (соблюдение, исполнение, использование, применение). 3. В свою очередь, правоотношения устанавливают персональную меру возможного и должного поведения его участников. Перевод заключенных в юридической норме прав и обязанностей в правоотношения позволяет реально воплотить их в фактические общественные отношения. 4. Поскольку юридические нормы, реализация права и правовые отношения являются результатом сознательно-волевой деятельности человека, особую роль в качестве элемента МПР играет правовое сознание. Оно охватывает все элементы МПР, пронизывая их своим влиянием. Почему это происходит? Почему правовому сознанию отводится такое важное место? Дело в том, что общественные интересы и потребности, прежде чем воплотиться в юридических нормах, проходят через волю и сознание людей, создающих правовые нормы (например, принятие закона парламентом). Реализация предписаний правовых норм в правоотношениях также осуществляется на основе сознательно-волевой деятельности граждан, должностных лиц и т.д. Кроме того, чем выше уровень правосознания людей, тем точнее исполняются требования правовых норм. Таким образом, нормальная работа всех элементов МПР создает условия, при которых соблюдение правовых предписаний становится всеобщим правилом, нормой жизни для подавляющего большинства членов общества. МПР, словно динамо машина, вырабатывающая ток, образует некое "энергетическое поле" (режим законности), при котором общественные отношения обретают стабильность и упорядоченность. Иными словами, в ходе работы МПР в обществе складывается правовой порядок — такое состояние правовых отношений, которое явилось результатом фактической реализации правовых норм в условиях законности. 2. Законность и правопорядок как качество современного государства А)Законность - неотъемлемое свойство правового государства Понятие и значение законности Любое человеческое общество, независимо от того, на какой ступени цивилизации оно находится, нуждается в определенной правовой организации. Без наличия законов и других правовых актов, их реализации в жизни невозможно цивилизованное существование государства. Поэтому законность можно рассматривать как сложное социальное явление, неразрывно связанное с правом. Устанавливаемый порядок объективно обусловливается уровнем развития общества. Исторически законность возникла как требование государственной власти к населению соблюдать изданные ею законы. Но постепенно требование о соблюдении законов стало предъявляться и к самой власти. Сегодня законность является одним из принципов построения демократического общества и правового государства, лежит в основе взаимоотношений личности и государства. Законность в условиях определенного исторического периода конкретного государства, его политического режима и т.п. наполняется конкретным содержанием. Содержание законности и правопорядка в условиях восточных деспотий, афинской рабовладельческой демократии, феодального абсолютизма демократических или тоталитарных режимов современности имеет огромные различия, хотя законность всегда остается соблюдением, исполнением норм права, а правопорядок — ее результатом. Основным носителем законности является деятельность (поведение) людей. Но через нее свойство законности, т.е. соответствия праву, приобретают и другие объекты — нормативные и правоприменительные акты, различные документы, отношения людей и пр. Содержание и состояние законности в значительной степени зависит от состава ее субъектов - государства, его органов, общественных и иных организаций, должностных лиц и граждан. Исключение кого-либо из состава субъектов законности создает иллюзию необязательности исполнения ими правовых предписаний. Такое сужение круга субъектов законности разрушает идею ее всеобщности, общеобязательности правовых предписаний, равенства всех перед законом, что на деле приводит к размыванию режима законности, а в условиях административно-командной системы способствовало появлению «мертвых зон», не подвластных закону. Законность - это требование соблюдать установленный порядок в обществе. Для законности необходимы два условия, две стороны: 1. Наличие законов (содержательная сторона); 2. Правопорядок: » возникает в результате реализации норм права; » обеспечивается государством; » создает условия для плодотворных общественных отношений; » выступает итогом законности. Законность - это принцип, метод и режим строгого, неуклонного соблюдения и исполнения в правотворческой и правореализующей деятельности правовых норм, содержащихся в законах и основанных на них подзаконных нормативных актах, всеми субъектами права. Сущность законности выступает как всеобщее, строгое соблюдение исполнения норм права. Законность провозглашается как принцип, становится методом деятельности большинства участников общественных отношений и в конечном счете реализуется в особый режим общественной жизни. Под законностью следует понимать не существующие законы. Сами законы составляют основу законности. Исторические реалии показывают, что законы издавались, а законность отсутствовала. Законность характеризуется единством двух признаков: = внешнего - обязанность соблюдать, исполнять и применять законы = внутреннего (сущностного) - качества законов. Требование власти к населению соблюдать закон существует всегда. Конечно, в конкретных исторических условиях при различных режимах какая-то часть господствующего класса или верхушка государственного аппарата, обладая правом требовать от других соблюдения норм права, сами могут не придерживаться требований законности, нарушать правовые предписания. Так, в период культа личности требования законности были фактически необязательны для определенной части партийного и государственного аппарата, вместе с тем с граждан жестко требовали обязательного соблюдения правовых предписаний. В цивилизованном государстве все равны перед законом и несут равные обязанности и ответственность в случае нарушения законности. Законность является острейшей социальной проблемой, основной задачей государственно-правового строительства. Трудно найти такой правовой акт, в котором бы не затрагивается этот аспект. Юридическая наука и практика по-разному определяют явление законности: С точки зрения науки С точки зрения юридической практики законность - точное и неуклонное соблюдение юридических норм всеми субъектами права, т. е. речь о законности может идти лишь тогда, когда, все без исключения субъекты права будут соблюдать или в полной мере реализовывать удержание правовых норм. Законность - требование соблюдения действующих законов государства и их реальное исполнение. Отсюда следует понятие режима законности. Режим законности - политические, экономические, моральные и иные условия жизни, при которых беспрепятственное осуществление прав и добросовестное выполнение обязанностей является принципом деятельности государственных органов, должностных лиц и граждан. Основные идеи законности Законность — явление сложное, потому для понимания ее природы нужно выяснить ее основные свойства, признаки, черты. Традиционно они сводятся к следующим характеристикам. 1. Всеобщность законности заключена в ее всеобщей обязательности, обращенной ко всем и каждому без исключения, независимо от положения, чина и ранга. Равенство граждан перед законом. Равенство их прав и обязанностей, точное соблюдение законов всеми лицами, так как право выражает общую волю всех граждан. Перед законом все равны и все должны ему подчиняться, в противном случае предполагается неотвратимость ответственности. Законность включает в свое содержание равенство всех перед законом, равенство прав и обязанностей. Выполнение последних есть реализация требований законности и в то же время обеспечение условий использования демократических прав, что способствует активному участию граждан в делах общества и государства, прежде всего в демократической процедуре принятия законов и других нормативных актов. Это является залогом того, что принимаемые законы будут восприняты их абсолютным большинством. Демократия, в свою очередь, обеспечивает демократическое содержание законодательства, заинтересованность в его исполнении и подконтрольность деятельности государственного аппарата. Это надежная гарантия законности. 2. Единство законности (всеобщность) состоит в распространении этого требования на всю территорию Российской Федерации, а законы субъектов федерации, отражая местную специфику, не должны противоречить федеральным законам. В.И.Ленин справедливо отмечал, что «…законность не может быть калужская или казанская, она должна быть единая всероссийская …» Единство законности состоит в ее единообразном понимании. Проявление местничества — противозаконное явление. Местные особенности нужно учитывать, но только в рамках федерального закона и на его основе. 3. Верховенство закона — важнейшее свойство законности, связанное с исключительностью закона, означающее иерархию нормативно-правовых актов, главенство закона в системе нормативных актов, которое закрепляется в Конституции РФ. Последняя имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Функционирование государства должно осуществляться исключительно на основе законов, при строгой реализации должностными лицами своих обязанностей и прав социальных субъектов. Это свойство распространяется на все правовые формы деятельности государства — правотворческую, исполнительно-распорядительную и правоохранительную. Оно не позволяет должностным лицам — исполнителям норм права (прежде всего, закона) занимать позицию «свободного усмотрения», произвольно принимать решение исполнять или не исполнять закон по тем или иным мотивам. 4. Неотвратимость реализации законности обозначает пресечение любых нарушений закона, от кого бы они ни исходили, неотвратимость ответственности за эти нарушения. Всякое правонарушение есть одновременно и нарушение законности. Праву должны быть чужды «мертвые» нормы, которые только провозглашаются, но не реализуются. Законность является проводником, реальностью права, это право в действии, реализация права как социальной ценности, как важнейшего инструмента регуляции общественных отношений. 5. Недопустимость противопоставления законности и целесообразности. Законность есть высшая целесообразность. Целесообразность есть ни что иное как соответствие законов потребностям развития общества. Диалектика взаимоотношений здесь такова: любое отступление от законности, объясняемое «высшими интересами», «требованиями народа», «моральными соображениями» и т.п., приводит к дестабилизации в обществе, способствует росту правового нигилизма. Если закон устарел, стал нецелесообразен, то его нужно изменить, дополнить, но только в соответствии с установленной процедурой, которая также определяется законом. До тех пор, пока изменения не внесены, закон действует, существует. Не зря древние говорили: «Закон суров, но это закон» («Dura lex, sed lex»). В то же время законность предполагает учет целесообразности, пользы в процессе применения права при назначении конкретной меры наказания за совершенное правонарушение. Но в любых случаях соображения целесообразности учитываются на основании и в рамках закона. 6. Неразрывная связь законности и культурности. Без культурности не может быть и речи о законности; чем выше уровень культуры общества в целом, отдельных граждан, тем выше и уровень законности. Единство права и законности вытекает из сущности права как классового регулятора общественных отношений. Государство не привносит законность в право, а учитывает природу последнего и обеспечивает реализацию его функций посредством законности. Так как законность связана с реализацией права, то из этого вытекает целый ряд свойств, конкретизирующий сказанное выше. Принципы законности Для укрепления законности важное значение имеют принципы законности, т.е. основные идеи, начала, выражающие содержание законности. Можно выделить четыре ведущих принципа законности: верховенство закона, единство, целесообразность и реальность законности. Принципы законности - это основные, исходные положения, руководящие начала, выражающие содержание законности. В теории права выделяют четыре принципа законности: верховенство закона, единство, целесообразность и реальность законности. Верховенство закона Этот принцип означает главенство закона в системе нормативных актов. Однако в более широком понимании принцип законности требует также подчинения закону всех актов реализации права (соблюдения, исполнения, использования и применения). Поэтому верховенство закона следует рассматривать с точки зрения содержания законов, подчиненность закону всех нормативных актов и всех актов реализации права (применения, соблюдения, исполнения и использования). Только в таких условиях этот принцип становится универсальным и всеобщим. Единство законности Под единством законности понимается единое применение законов и других нормативных актов субъектами права на всей территории действия нормативных актов. Единство законности представляет собой единую направленность правотворческой и правоприменительной деятельности в рамках определенной системы права. Иначе говоря, законы должны предъявлять абсолютно одинаковые требования ко всем субъектам, находящимся в сфере их временного и территориального действия. Целесообразность законности Этот принцип означает необходимость выбора законных вариантов осуществления правотворческой и правоприменительной деятельности. Например, судьи при определении уголовного наказания, руководствуясь законом, назначают ту меру наказания, которая наиболее целесообразна для данного случая, с учетом тяжести совершенного преступления, личности преступника и т.д. Целесообразность законности означает необходимость выбора строго в рамках закона наиболее оптимальных, отвечающих целям и задачам общества, вариантов осуществления правотворческой и правореализующей деятельности. На практике недопустимо противопоставление законности и целесообразности, потому что правовые законы сами по себе обладают высшей общественной целесообразностью, которая позволяет учитывать все многообразие общих и индивидуальных интересов людей. Реальность законности Реальность законности представляет собой достижение фактического исполнения требований юридических норм в правовых отношениях, неотвратимость ответственности за любое их нарушение. Иногда к принципам законности добавляют: связь законности с общей культурой; контроль со стороны общества за законностью; осуществление прав не должно нарушать права других; эффективная борьба с правонарушениями. Требования законности Принципы законности связаны с требованиями законности, каждый принцип развертывается в совокупность требований. Требования — это то, что «требует» законность, т. е. сформированные в общем виде правовые предписания, соблюдение, исполнение которых делает явление (поведение, акт и т. п.) законным. Это направленность законности. Например, принцип верховенства закона требует, чтобы все законы соответствовали Конституции, подзаконные акты — законам, своевременного обновления законов, их соответствия международным актам, издания их лишь полномочными органами и т.п. Таким образом, от принципа верховенства закона через соответствующие требования законности можно перейти к конкретным правовым предписаниям. Юридические требования законности в общих чертах состоят в следующем: во-первых, справедливое наказание за неисполнение норм права; во-вторых, законодательное (конституционное) закрепление верховенства закона и определение способов его охраны; в-третьих, возложение на определенные органы обязанности охранять законность, пресекать ее нарушения, контролировать и осуществлять надзор за исполнением законов и определение их прав по реализации функции охраны законности и правопорядка; в-четвертых, законодательное закрепление права граждан отстаивать свои права, запрещение использования своих прав в ущерб правам других лиц, конституционное закрепление идеи презумпции невиновности. Б) Правопорядок как результат упорядоченности общественных отношений Понятие правопорядка и его взаимосвязь с общественным порядком С законностью теснейшим образом связан правопорядок, который возникает как цель и результат правового регулирования общественных отношений. Общепризнано, что порядок - это форма упрочения нужных обществу отношений, которые поддерживаются как стабильные, отвечающие интересам всего общества. Они урегулированы многообразными социальными нормами — морали, обычаев, общественных организаций, права и других. Общественный порядок — это сложившаяся система стабильных отношений между членами общества, утвердившаяся как образ жизни в результате воздействия всей системы нормативного регулирования, отражающая идеи социальной справедливости. Общественный порядок охватывает собой всю систему общественных отношений, которая складывается в результате воплощения юридических, моральных, этических, религиозных и иных социальных норм. В правовом государстве все элементы общественного порядка тесно взаимодействуют между собой и находятся под его защитой, но только правопорядок охраняется специальными государственными мерами. Другие элементы общественного порядка обеспечиваются своими специфическими средствами воздействия: силой общественного мнения, моральным порицанием, и т.д. Общественный порядок и правопорядок - близкие явления, которые характеризуются организованностью и упорядоченностью общественных отношений. Но, в отличии от правопорядка, общественный порядок образуется под воздействием не только правовых, а и иных социальных норм - норм морали, обычаев и т. д. Общественный порядок обеспечивается преимущественно силой общественного воздействия. Составной частью общественного порядка является правопорядок. Невозможно регламентировать правопорядок, не оказывая влияния на общественный порядок, который поэтому нередко поддерживается принудительной силой государства. Роль законности в жизни общества неразрывно связана с ролью права и правопорядка. Правопорядок есть сторона, момент общественного порядка в целом, который складывается в результате реализации социальных норм морали, традиций, ритуалов. Но правопорядок охраняется специальными государственно-правовыми мерами, складывается на основе правовых норм. Правопорядок является частью общественного порядка, но складывается в результате регулятивного действия не всех социальных норм, а только норм права. Следовательно, правопорядок — это часть системы общественных отношений, урегулированных нормами права. Это такая же реальность, как всякие фактические отношения, существующие в обществе. Поэтому правопорядок находится под защитой закона, поддерживается в качестве господствующего и тем самым «воспроизводится». В формировании правопорядка участвуют ниже перечисленные элементы правового регулирования общественных отношений. Это: 1. Нормы права как первичное звено, «моделирующее» идеальный порядок. 2. Правоотношения, обеспечивающие переход к должному поведению субъектов. 3. Акты реализации юридических прав и обязанностей. Правопорядок - это состояние упорядоченности общественных отношений, основанное на праве и законности. Это конечный результат реализации правовых требований и предписаний, соблюдения, исполнения правовых норм, т.е. законности. Без правовых норм не может быть законности, но без законности эти нормы не воплощаются в конкретное поведение людей, остаются нереализованными, «бумажными». Таким образом, нормы права и законность являются предпосылками правопорядка и средствами его достижения, причем никаким другим путем добиться правопорядка невозможно. Правопорядок существует в результате того, что участники регулируемых правом общественных отношений реализуют свои субъективные права и обязанности, следуют режиму законности. Иными словами, правопорядок складывается в результате соблюдения, исполнения, использования и применения норм права. В его сфере находятся все общественные отношения, регулируемые нормами права. Содержание правопорядка составляет правомерное поведение субъектов. Правопорядок - порядок в общественной жизни, который создается в результате строгого и неуклонного соблюдения и исполнения норм права всеми государственными органами, общественными и хозяйственными организациями, должностными лицами и гражданами. Правопорядок характеризуется наличием следующих его элементов: а) реальным уровнем соблюдения законности; б) обеспечением и реализацией субъективных прав; в) выполнением юридических обязанностей всеми гражданами, должностными лицами, предприятиями и организациями. Следует помнить, что правовые нормы регулируют самые важные стороны жизни общества: экономику, политическую деятельность, имущественные отношения, вопросы семьи и брака и т.д. Следовательно, от соблюдения, исполнения соответствующих норм зависит правопорядок и стабильность важнейших сфер человеческой деятельности. Именно правопорядок представляет собой цель правового регулирования, именно для его достижения издаются законы и другие нормативно-правовые акты, осуществляется совершенствование законодательства, принимаются меры по укреплению законности. Важно иметь в виду следующие обстоятельства: во-первых, нельзя добиться правопорядка иными способами, кроме совершенствования правового регулирования и обеспечения законности; во-вторых, укрепление законности закономерно и неизбежно приводит к укреплению правопорядка; в-третьих, конкретное содержание правопорядка зависит от содержания законности, которое, в свою очередь, определяется факторами, характеризующими государство, его систему управления, социально-экономическим положением в обществе и рядом других обстоятельств. Правопорядок как результат проявления законности есть состояние фактической упорядоченности общественных отношений, приобретших форму правовых отношений, содержанием которых является деятельность лиц, реализующих свои права и обязанности. Можно сказать, что правопорядок — это законность в действии. Правовое положение личности и правопорядок Правовой порядок — сердцевина демократии. Уровень его развития есть своеобразное мерило свободы личности, гарантированности ее прав, интересов, выполнения обязанностей и осуществления ответственности. Демократия, законность и правопорядок настолько тесно связаны, что образуют единую внутренне согласованную социальную систему. Ее нормальное функционирование находится в прямой зависимости от правовой основы общества. Правовой порядок, являясь специфической системой общественных отношений, возникает исключительно на основе юридических норм. Поэтому правопорядок создается только в рамках правовых отношений, поскольку иная часть общественной жизни не требует правовой регламентации, она находится в сфере действия неправовых социальных правил поведения. В этом смысле правопорядок является лишь частью общественного порядка, элементом общей системы социальных отношений. С позиций личности, гражданина законность и правопорядок выступают, в первую очередь, как средство зашиты их прав, свобод и законных интересов. Они обеспечивают охрану человека как от произвола самого государства и его органов, должностных лиц, от преступных посягательств со стороны других лиц. Существует прямая зависимость между правопорядком и законностью: укрепление законности влечет в качестве результата укрепление правопорядка, и наоборот, если нарушается законность, то нарушается и правопорядок. Роль законности и правопорядка может быть рассмотрена с различных позиций, и, прежде всего, с точки зрения государства и личности. Для государства эта роль определяется в первую очередь с позиции их места в правовом регулировании общественных отношений. Руководя обществом, государство использует различные методы и средства: экономические, политические, идеологические, организационные и др. Среди них особое место занимает правовое регулирование общественных отношений. Этот метод заключается в том, что государство издает правовые нормы и обеспечивает их всеобщее соблюдение и исполнение, т.е. достигает законности и тем самым добивается правопорядка. Данное обстоятельство неразрывно связано с понятием дисциплины. Дисциплина – это определенный порядок поведения людей, отвечающий сложившимся в обществе нормам права и морали, а также требованиям той или иной организации. Государственная дисциплина – установленный государством порядок, согласно которому все государственные органы, общественные и хозяйственные организации, должностные лица и граждане должны своевременно и точно выполнять возложенные на них задачи и обязанности. Виды государственной дисциплины: финансовая, плановая, технологическая, договорная, трудовая, учебная, воинская и др. Трудовая дисциплина - это соблюдение людьми в процессе трудовой деятельности правил внутреннего распорядка, инструкций по технике безопасности, исполнение приказов и распоряжений руководителей предприятия, учреждения, организации. Воинская дисциплина - это подчинение положениям воинских уставов и приказам командира. Договорная дисциплина - это исполнение сторонами взятых на себя обязательств по договору. Технологическая дисциплина - это соблюдение предусмотренных специализированной документацией этапов процесса производства или обработки изделия и их установленных режимов. От состояния законности и правопорядка зависят степень свободы личности, реальность ее прав и демократии. А поскольку в настоящее время интересы личности провозглашены приоритетными для государства, обеспечение законности и правопорядка являются важнейшей целью государственной деятельности. Следовательно, в обществе законность и правопорядок составляют основу, ядро общественного порядка. Укрепление законности и правопорядка является непременным условием и средством формирования правового государства. Без их укрепления невозможен сам процесс создания правовых начал в государстве. Движение к правовому государству предполагает развитие в правовых рамках наиболее важных сторон развития экономики, политики и других социальных процессов. Сохранение в обществе высокого уровня преступности, «войн законов и суверенитетов», бюрократического произвола и даже нарушения Конституции Российской Федерации говорит о кризисе законности, что является деструктивным фактором на пути движения к правовому государству. Государство станет правовым только при наличии прочной законности и стабильного, основанного на праве и законности, порядка. Таким образом, законность выступает юридическим средством формирования правового государства. Факторы, влияющие на поведение людей Обеспечение законности не происходит стихийно, это управляемый процесс. Для успешного влияния на этот процесс надо знать механизм реализации правовых норм, средства, с помощью которых можно управлять поведением людей. Обеспечение законности следует рассматривать как результат воздействия общих и специальных гарантий законности, о которых речь шла выше. Задача обеспечения законности требует знаний и учета различных факторов, действующих на поведение людей, механизма их действия: экономических, социально-политических, идеологических, психологических, правовых, организационных и т.п. При этом один и тот же фактор в различных условиях, в сочетании с другими факторами, в том числе с качествами и свойствами конкретной личности, может оказывать различное по характеру влияние (позитивное или негативное) или же быть применительно к данному случаю нейтральным. Воздействие всех факторов на конкретный акт правового поведения осуществляется по двум каналам. Во-первых, под влиянием условий (общих социальных, региональных, групповых) приобретаются черты, свойства, качества, определяющие характер поведения в правовой ситуации, и под воздействием которых формируется личность, обладающая определенным уровнем правового, политического и нравственного сознания. Во-вторых, система указанных факторов определяет конкретную жизненную ситуацию, воспринимая и оценивая которую лицо избирает определенный вариант поведения (правомерного или противоправного). Так, при намерении совершить, например, квартирную кражу субъект оценивает возможность и вероятность таких обстоятельств, как наличие и срабатывание охранной сигнализации, быстрота реагирования милиции, состояние раскрываемости таких преступлений в данном регионе, возможность безопасного сбыта похищенного и т.п. Можно выделить четыре основных условия действия системы этих факторов: общий социальный, региональный (область), групповой (коллектив, семья) и индивидуальный. Эти условия: во-первых, формируют личность с ее сознанием, во-вторых, определяют конкретную жизненную ситуацию. Влияние различных факторов на правовое поведение может быть прямым по типу: фактор -> сознание -> поведение, или косвенным через другие факторы по типу: фактор 1 -» фактор 2 -» сознание -» поведение. При этом прямое воздействие на характер поведения оказывают, прежде всего, идеологические и психологические, а также правовые факторы. Из факторов, оказывающих наиболее существенное влияние на состояние законности, следует выделить: 1. Факторы, относящиеся к личности, прежде всего уровень правового сознания. Огромную роль играют также нравственное сознание, уровень обшей культуры и другие качества личности. 2. Факторы внешней среды. Это экономика страны в целом и данного региона. Это деятельность государственных органов по созданию законов и других нормативных актов, их организаторская деятельность по обеспечению законности. Особая роль принадлежит правоохранительным органам, тому, как применяются законы. В целом можно сказать, что проблема укрепления законности носит комплексный характер, связана со многими явлениями и процессами социальной жизни и может быть успешно решена только в контексте общей стабилизации обстановки в стране. Соотношение законности и правопорядка Хотя законность и правопорядок тесно связаны друг с другом, между ними имеются и определенные различия. Различия в содержании законности и правопорядка зависят от предметной, субъектной и нормативной сторон. Предметная сторона — это то, что должно соответствовать правовым требованиям, это «носители» законности, это деятельность (поведение) людей. Субъективная сторона — это все участники правового процесса (государство, его органы, граждане). Исключение из числа субъектов, например, граждан сужает сферу законности, разрушает идею всеобщности, равенства всех перед законом. Нормативная сторона законности определяется характером и содержанием правовых норм, соблюдение и исполнение которых образует это понятие. Причем надо отметить, что сами правовые нормы являются скорее предпосылкой, а не элементом законности. Проявлением различий законности и правопорядка являются такие факты, как появление групп лиц, которые считают, что для них законы не обязательны; принятие правовых актов, не соответствующих интересам общества; возникновение такого явления, как «возведенное в закон беззаконие». 3. Гарантии законности и правопорядка Законность и правопорядок являются основой нормальной жизни цивилизованного общества. Они выступают непременным условием эффективной деятельности государственных и иных общественных организаций, обеспечивают охрану прав и свобод человека и гражданина, формируют у членов общества высокий уровень правосознания и правовой культуры. Законы и иные нормативно-правовые акты реализуются не автоматически. Для того чтобы они не остались на бумаге, а реально претворялись в жизнь, требуются соответствующие условия и определенный комплекс организационных, идеологических, политических и юридических мер, обеспечивающих такую реализацию. Эти меры называют гарантиями законности - представляющие собой взятые в системе объективно сложившиеся факторы и специально предпринимаемые государством меры, обеспечивающие процесс реализации законности. В связи с этим значение приобретает гарантированность законности и правопорядка государством. Гарантии — это совокупность условий и способов, позволяющих беспрепятственно реализовать правовые нормы, пользоваться субъективными правами и исполнять юридические обязанности. Под гарантиями понимаются как объективные условия существования общества, так и специально выработанные государством и общественностью средства, обеспечивающие точную реализацию норм права всеми субъектами. Гарантии можно разделить на две группы: юридические и неюридические. К неюридическим гарантиям относятся те объективно сложившиеся в обществе социальные, экономические, политические, идеологические условия, отношения и факторы, которые оказывают существенное, хотя и опосредованное, влияние на весь процесс формирования, установления и реализации права. Их можно назвать условиями обеспечения законности. К юридическим гарантиям относятся условия и факторы юридического характера, оказывающие непосредственное воздействие на процесс установления, упрочения и реального функционирования режима правовой законности и правопорядка. Различают общие гарантии: социально-экономические, политические, юридические, идеологические, международные и специальные — нормативные и организационно-правовые. Главным определяющим элементом общей законности в государстве является конституционная законность, представляющая собой реально действующую систему конституционализма в стране. Структура конституционной законности включает такие элементы, как правовой характер конституции, ее верховенство в правовой системе страны, прямое действие на всей территории государства, а также эффективную защиту основного закона государства. В Российской Федерации ведущая роль в охране Конституции принадлежит Конституционному Суду РФ. Социально-экономические (материальные) гарантии означают установление эквивалентных отношений между производителями и потребителями материальных благ. Социальные гарантии включают в себя весь комплекс общественных мер по борьбе с правонарушениями, отступлениями от идеи законности. Это профилактическая деятельность по предупреждению правонарушений, контрольная функция обществен-ности, использование возможностей учета общественного мнения и т.п. Экономические (материальные) гарантии — это, прежде всего, материальные условия жизни общества, сердцевиной которых являются социально-экономическое устройство общества, существующие формы собственности, их многообразие, хозяйственная самостоятельность частных (физических) и юридических лиц. Политические гарантии - это совокупность элементов политической системы общества, демократизм государственного и общественного строя, отраженный в функционировании политической системы в целом, с присущими демократическому обществу политическим плюрализмом, реальностью разделения властей, участием граждан в управлении государством, наличие правового государства (или хотя бы тенденции к его построению). Юридические гарантии - система специальных юридических средств укрепления законности и правопорядка, деятельность специальных государственных органов по предупреждению и пресечению правонарушений и обеспечению правовой защищенности каждого человека. К специальным юридическим средствам следует отнести, прежде всего, все нормы права, в которых выражено требование законности. Правовая регламентация общественных отношений ставит правоохранительные органы в четкие правовые рамки, лишает их возможности действовать, исходя из интересов целесообразности. Сюда же можно отнести: специальные процедуры правоприменительной деятельности, обеспечение права на защиту. Необходимо учитывать все эти и другие факторы, которые взаимосвязаны друг с другом. В систему юридических гарантий обеспечения правовой законности и реального правопорядка входят: » достаточно развитая и постоянно совершенствуемая система действующего правового законодательства; » развитое состояние юридической науки, опирающейся на идеи и достижения юридической мысли и юридического правопонимания; » развитая система подготовки и переподготовки юридических кадров; » высокий уровень общественного и профессионального юридического правосознания; » правовая активность граждан, юридических лиц, общественных организаций и гражданского общества в целом; » развитые процессуально-правовые формы реализации норм права; » эффективно действующая система защиты действующего права, поддержки правомерного поведения, пресечения правонарушений и применения надлежащих мер юридической ответственности; » развитые организационно-институциональные формы специального государственного и общественного контроля за неуклонным соблюдением всеми субъектами права принципа и требований правовой законности и реального правопорядка (различные формы общегосударственного и общественного контроля, прокурорский надзор, контроль судов общей и конституционно-правовой юрисдикции и т.д.). Идеологические (прежде всего, нравственные) гарантии — это благоприятная морально-психологическая обстановка в обществе, высокий уровень духовности и культуры людей, их правосознание. Эти гарантии состоят в господстве идеологии, на базе которой развиваются духовная жизнь общества, идейное воспитание граждан, включая все формы общественного сознания, в первую очередь правовое, глубокое уважение к праву как социальной ценности. Международные гарантии включают реакцию со стороны организаций ООН, правозащитников, право граждан обращаться в международный суд и т. п. Общественные гарантии законности представляют собой сложившийся в государстве комплекс профилактических и иных мер, применяемых общественностью с целью борьбы с нарушением законодательства. В отличие от общих специально-юридические гарантии законности представляют собой способы и средства, установленные в действующем законодательстве с целью предупреждения, устранения и пресечения правонарушений. К ним, в частности, относятся: - специальные принципы (например, принцип презумпции невиновности); - правовые институты и процедуры (порядок возбуждения и рассмотрения уголовного дела); -закрепленные в законе средства поощрения. Только взаимное действие всех факторов может обеспечить стабильное функционирование режима правовой законности и реального правопорядка.
Тема №12 Толкование правовых норм
Толкование - это деятельность, направленная на уяснение и разъяснение истинного смысла правовых норм.
Предметом толкования выступают правовые нормы, изложенные в текстах нормативных правовых актов, в других источниках права.
Правильное понимание смысла норм обеспечивает наиболее полную и эффективную их реализацию. Фактически, толкование является повседневной деятельностью тех лиц, которые связаны с реализацией права в разных формах.
В самом понятии толкования отражены два аспекта толкования:
1. Уяснение - это мыслительный процесс, в ходе которого познается смысл нормы лицом, которое изучает содержание правовой нормы.
2. Разъяснение - другая сторона толкования, когда уясненный для себя смысл правовой нормы доводится либо до конкретного лица, либо до индивидуально-неопределенного круга лиц.
Следует отметить, что обычно достаточно уяснить смысл правовой нормы, чтобы вынести правильное решение по конкретному делу. К разъяснению прибегают тогда, когда в процессе уяснения правовой нормы обнаруживается, что воля законодателя не получила в ней точного словесного выражения либо когда норма требует дополнительной конкретизации и необходимо обосновать возможность ее применения к данной категории дел или реализации в данной конкретной жизненной ситуации.
Приемы, способы и виды толкования:
При толковании правовой нормы следует установить: содержание правовой нормы; ее взаимоотношение с другими нормами и принципами права; связь нормы с другими общественными явлениями; действие в пространстве, во времени и по кругу лиц. С этой целью используют следующие приемы и способы толкования:
Грамматическое толкование - для этого способа характерно использование правил грамматики того языка, на котором закон написан. Например, обращают внимание на роль союзов "и", который обычно употребляется как соединительный ("лишение свободы и конфискация"), "и/или", который обычно употребляется как разделительный ("лишение свободы или конфискация"). Обращают внимание также на форму глаголов. Например, возвратные глаголы означают, что юридическое значение придается только состоявшимся действиям ("лицо, давшее взятку").
Систематическое толкование предполагает анализ текста конкретной статьи во взаимосвязи с текстами других статей данного нормативного акта, или других нормативных актов, которые связаны общим предметом. Устанавливается место правовой нормы в правовом институте, отрасли права, правовой системы в целом.
Исторический прием используется тогда, когда для уяснения смысла нормы важно знать те исторические обстоятельства, при которых данная норма была принята. На этой основе уясняются мотивы ее принятия, а также цель, на достижение которой она направлена.
Телеологическое толкование направлено на уяснение цели, которые ставил перед собой законодатель, принимая норму.
Логическое толкование означает использование приемов формальной логики для выявления структурных элементов самой правовой нормы. Анализируется соотношение объемов понятий, правильность суждений. Существует точка зрения, что логическое толкование не является самостоятельным приемом, поскольку правила логики используются во всех способах и приемах толкования, зато, в некоторых работах, оно выделяется в качестве самостоятельного.
Исторически, еще со времен Рима, сложился ряд конкретных приемов логического толкования:
1) a pari - "сравнение определенного конкретного случая с частным случаем, подобным ему во всех отношениях";
2) a fortiory - "кто управомочен или обязан к большему, тот управомочен или обязан к меньшему; кому воспрещено меньшее, тому воспрещено большее";
3) de eo quod persumque fit - "законодатель предусмотрел случаи, которые являются наиболее частыми, но не исключает случаи, которые являются менее частыми";
4) ad absurdum - доказывание того, что "определенное толкование закона приводит его в противоречие с общей системой законодательства или другими законодательными актами, или подобное его толкование вообще не может быть проведено в жизнь";
5) argumentum a contrario - вывод о неприменимости данной нормы к данному случаю делается на основе противопоставления их тем случаям, которые прямо в норме не предусмотрены.
Применяют такой способ толкования, как толкование по объему. В этом случае решается вопрос - нужно ли понимать текст, его ключевые слова буквально, или же их можно толковать ограничительно, либо расширительно.
По общему правилу, нужно следовать буквальному смыслу текста, но в отдельных случаях допускаются другие способы толкования по объему, поскольку сам законодатель имел это в виду. Например, положение "дети обязаны содержать своих нетрудоспособных родителей" толкуется ограничительно. (Имеются в виду не все "дети", а только достигшие трудоспособного возраста). А положение "суд действует в соответствии с федеральным законом" должно толковаться расширительно, ибо имеется в виду не только собственно закон, но и все иные , в том числе подзаконные нормативно-правовые акты.
В науке и в практике применяются следующие основные принципы толкования:
- всякое сомнение при толковании закона должно разрешаться в пользу подсудимого (in dubio pro reo);
- исключительные законы подлежат ограничительному толкованию;
- законы, устанавливающие смягчение ответственности, могут быть толкуемы расширительно;
- законы, усиливающие ответственность, подлежат ограничительному толкованию;
- изъятия из общих правил подлежат ограничительному толкованию.
Следует подчеркнуть, что все указанные выше приемы и способы толкования вовсе не исключают друг друга. Как правило, их применяют одновременно для того, чтобы полностью избежать неправильного и неполного понимания смысла правовой нормы.
В качестве субъекта толкования (уяснения и разъяснения) может выступать любое лицо. Но юридические последствия толкования при этом будут различными. Они зависят от правового положения субъекта, толкующего норму.
Отсюда по субъектам толкования и с точки зрения юридических последствий толкования оно подразделяется на два вида: официальное и неофициальное.
Неофициальное толкование юридических последствий не имеет, то есть необязательно для следования ему. Оно осуществляется, например, научными учреждениями, адвокатами. юрисконсультами и т.п. Это толкование носит характер советов, рекомендаций. Убедительность такого толкования зависит от авторитета субъекта, обоснованности и аргументированности даваемой им интерпретации.
Разновидностью неофициального толкования является доктринальное толкование. Оно дается учеными-юристами в монографиях, статьях, комментариях к закону. Достоинство этого толкования в том, что оно основано на глубоком научном знании правовых явлений, обосновывается широкой аргументацией.
Правда, в Древнем Риме, начиная с принцепса Августа, наиболее выдающимся юристам было предоставлено право давать официальные консультации. Заключения юристов, наделенных этим правом, приобрели на практике обязательное значение для судьи.
Официальное толкование - это такое толкование, которое является обязательным для тех лиц, к которым оно обращено. Официальным толкованием может заниматься только определенный законодательством круг органов государства (например, Конституционный суд, Верховный суд).
Официальная, порождающая юридические последствия деятельность по разъяснению нормативных актов может классифицироваться по разным основаниям.
С точки зрения того, к кому обращено это толкование, оно делится на нормативное и казуальное. Нормативное - обращено к персонально неопределенному кругу лиц, и поводом к такому толкованию служит необходимость единообразного понимания смысла конкретной нормы права. Казуальное толкование обращено к конкретному органу государства в связи с применением им правовой нормы в конкретном деле. Такое толкование обязательно только для этого органа, и не для кого больше. Для других лиц и органов результаты такого толкования могут послужить только в качестве модели, как необязательный образец для подражания.
Другим основанием классификации является отношение органа государства, толкующего норму, к источнику ее создания. Если орган государства дает официальное толкование нормативного акта, принятого другим органом государства, то такое толкование называется легальным. Если орган государства, в силу предоставленного ему права, толкует свой собственный нормативный акт, то такое толкование называется аутентическим.
Результаты официального толкование излагаются в особом виде юридического акта (документа), который принято называть интепретационным актом. Он может быть обращен к конкретному лицу или органу, либо к индивидуально- неопределенному кругу лиц.
Официальное толкование может быть также включено в тексты законов тем органом, который принял данный закон. Например, в некоторых законах специальный раздел посвящен разъяснению смыслу понятий, терминов, которые используются в его текстах. Наряду с этим, в самом тексте используются нормы - определения, которые также раскрывают смысл некоторых понятий.
То есть результаты официального толкования могут быть изложены как в специальном интерпретационном акте, либо в самом тексте закона.
На результаты официального толкования можно и нужно ссылаться органам, и лицам, применяющим правовую норму.