Рынок корпоративного контроля. Методы защиты прав акционеров

РЫНОК КОРПОРАТИВНОГО КОНТРОЛЯ Конкурентные позиции компании зависят не только от ее внутреннего механизма управления, но и от того, насколько эффективно действуют внешние инструменты контроля. Методы защиты прав акционеров Корпорация противоречива по своей природе. Хотя акционеры формально, по закону, являются собственниками компании, теория соучастников (заинтересованных лиц стейкхолдеров) и агентская теория, а также практика функционирования фирм подобного рода показывают несовпадение интересов корпорации с интересами собственников. Акционеры вынуждены нести агентские издержки: расходы в соответствии с величиной потерь или недополучения прибыли, связанные с разделением собственности и контроля. Права и интересы акционеров нуждаются в защите. Юридические методы. Так как корпорация является ведущей организующей силой современной экономики, то в устойчивом ее функционировании заинтересовано прежде всего само государство. Государство в рамках нормативных регламентов разрабатывает ряд механизмов защиты прав акционеров: гражданско-правовые, административно-правовые, уголовно-правовые методы. Гражданско-правовые методы базируются на судебной системе и судебной защите. Акционер, права которого предположительно были нарушены, может обратиться в суд с исковым заявлением, по результатам которого он может восстановить нарушенные права и защитить свои имущественные интересы. Гражданское право и корпоративное право защищают имущественные права акционеров. Более простой, но не менее эффективный способ - административно-правовой. Согласно ЗРК «О рынке ценных бумаг» и Кодексу РК «Об административных правонарушениях», акционер может опираться на нормы административной ответственности юридических лиц и их руководителей за некоторые вилы нарушений. Недобросовестная эмиссия ценных бумаг, незаконные сделки с цепными бумагами, нарушения требований законодательства по раскрытию информации, использование служебной (инсайдерской) информации на рынке ценных бумаг и некоторые другие нарушения подпадают под данный тип ответственности. На основании жалоб акционеров могут быть проведены проверки акционерною общества и его руководства. Если правонарушения выявлены, то результаты проверки направляются в правоохранительные органы с целью принятия соответствующих мер. Пострадавшие акционеры могут также возбудить уголовное дело и добиться признания себя потерпевшими в соответствии с Уголовным кодексом РК, если были допущены нарушения, повлекшие за собой убытки для акционеров в случаях: злоупотребления при выпуске ценных бумаг, преднамеренном или фиктивном банкротстве компании, противоправном посягательстве на принадлежащие им акции (мошенничество). Для помощи акционерам при конфликтных ситуациях создаются саморегулируемые и общественные организации профессиональных участников рынка ценных бумаг, которые помогают осуществлять контроль за деятельностью корпораций как юридических лиц, оказывают помощь при ведении судебных дел. Эти организации также участвуют в разработке регулятивных норм в отношении добросовестности деятельности участников корпоративного процесса и рынка ценных бумаг. Кроме того, на фондовом рынке действуют жесткие правила информационной прозрачности. Например, запрещается рекламировать и официально предлагать в открытом доступе широкой публике цепные бумаги компании-эмитентов, которые не выполнили нормы по раскрытию информации в объеме и порядке, предусмотренном законом. Запрещается публичное размещение акций, которые не прошли государственную регистрацию, а сделки с ними могут быть признаны недействительными. Проспект эмиссии ценных бумаг акционерного общества должен быть подписан представителем компанииэмитента (высшим руководителем), независимым оценщиком и аудитором, которые несут солидарную субсидиарную ответственность за возможный ущерб для акционера, если в проспекте эмиссии содержалась недостоверная или вводящая в заблуждение информация. Нарушения законодательства ведут к аннулированию или приостановке действия лицензии для профессионального участника рынка ценных бумаг. Возможно также наложение штрафа на юридическое лицо и его руководителя. Устав компании также может предусматривать разнообразные методы защиты акционерного общества от враждебного поглощения. Этому способствует в первую очередь раздельное избрание совета директоров, когда ежегодно избирается (переизбирается) только определенная часть совета, а не все его члены, поэтому получение контрольного пакета акций каким-либо участником не может привести к полной смене руководства компанией. Компания может установить дополнительные жесткие условия, необходимые для одобрения решения о слиянии и поглощении, например, в виде очень высокого процента голосов (90-95% голосующих акции), или потребовать выкупа всех обыкновенных акций по единой цене в случае враждебного поглощения. Если предполагаемое недружественное слияние или поглощение изменяет рыночную концентрацию, то компания может обратиться в антимонопольные органы или в суд по поводу нарушения антимонопольного законодательства или ущемления прав других участников рыночного процесса. Решение суда о запрете подобной сделки ведет к обесцениванию выгод потенциального покупателя акций, так как судебное расследование может продолжаться в течение длительного периода времени, а за этот срок цена акции может измениться существенным образом к неблагоприятную сторону. Компания может ввести в корпоративные документы положение об ограничении числа голосов у владельца крупного пакета акций, что делает нецелесообразным приобретение большого числа обыкновенный акций в целях установления контроля. Важно запомнить Механизмы осуществления контроля акционеров над корпорацией: - фондовая биржа; - купля-продажа акций в самой компании; - слияния и поглощения; - общее собрание. Экономические методы. Одним из способов обеспечения интересов акционеров является процедура выпуска дополнительных акций или сокращения их числа. По решению общего собрания акционерное общество может произвести дробление акций — с целью диффузии собственности, так чтобы нежелательные инвесторы не могли оказать решающее влияние на ход дел в компании. При дроблении акций каждый владелец первоначального пакета получает дополнительные акции в соответствии с одобренной процедурой. Владельцы некоторых типов акций (например, первоначальные собственники или работники предприятия) могут получить большее число новых выпусков, другие собственники (например, внешние инвесторы) меньшее количество. В результате дробления акций структура собственности акционерного капитала может измениться непропорциональным образом. Обратная процедура (обратный сплит) сокращение общего числа акций с целью повышения их цены — предусматривает обмен определенного числа старых акций на некоторое количество новых выпусков. Миноритарные акционеры для повышения своего влияния в корпорации могут использовать механизм коллективных действии в виде соглашений акционеров. Миноритарные акционеры могут консолидировать полностью или частично свои пакеты акций, чтобы получить необходимый минимум для принятия ключевых решений по компании, например, для требования созыва внеочередного общего собрания, для внеочередной проверки финансово-хозяйственной деятельности компании и т.д. Акционеры могут заключать с высшим руководством корпорации исключительные соглашения, которые предусматривают определенные льготы для данных владельцев акций в обмен на некие дополнительные обязательства, например, голосовать всегда в поддержку предложений совета директоров или воздерживаться от продажи акций сторонним инвесторам. Для снижения привлекательности компании перед угрозой враждебного поглощения компания может приобрести большое число неликвидных активов или, наоборот, продать наиболее привлекательные активы. Вывод активов в аффилированные структуры может продолжаться вплоть до умышленного банкротства фирмы. Может применяться и реорганизация компании смена организационно-правовой формы с открытого акционерного общества (ОАО) в закрытое (ЗАО). Еще одно возможное организационное мероприятие защиты разделение корпорации на несколько небольших предприятий, каждое из которых не является подходящим объектом для поглощения. Или наоборот, компания может предпочесть добровольное объединение с дружественной фирмой, в том числе иностранной, что также затрудняет враждебные действия какого-либо участника. Использование акции как инструмента защиты — это не только дополнительная эмиссия обыкновенных акций с целью увеличения их количества, что затрудняет приобретение контрольного пакета, но и выпуск особого класса голосующих акций для первоначальных владельцев, которые дают большее число голосов собственнику на общем собрании (многоголосые акции). Компания может применить метод «отравленных пилюль»: за счет выпуска конвертируемых акций или привилегированных ценных бумаг, владельцы которых имеют право в случае слияния или поглощения конвертировать свои первоначальные пакеты в голосующие акции на выгодных условиях, так что поглощение становится экономически невыгодным покупателю. Разновидность «отравленных пилюль» включение в устав компании положения о выплате большого денежного вознаграждения высшему руководству в случае враждебного поглощения («золотые парашюты»). В результате сумма сделки возрастает в несколько раз, что делает приобретение компании менее привлекательным. Возможен вариант, когда компания (ее менеджмент) начинает в целях защиты массовую скупку своих акций через аффилированные структуры, либо продает крупный (или контрольный) пакет акций дружественному акционеру («белому рыцарю»), который враждебен но отношению к потенциальному агрессору. Акции также могут передавать в доверительное управление банку, аффилированной структуре или «белому рыцарю», что делает сложным, невозможным и даже нецелесообразным приобретение оставшегося на фондовом рынке в свободной продаже акционерного капитала. Особую роль в защите прав акционеров играет рынок корпоративного контроля. Цена акций компании на фондовой бирже наилучшим образом оценивает уровень корпоративного управления. Так, согласно исследованиям, фондовый рынок предоставляет компаниям дополнительную премию за лучшее управление, от 13-14% на развитых рынках до 20-25% на формирующихся рынках капитала; в России эта премия достигает 38% (рис. 1). Рис. 1. Премия за лучшее корпоративное управление1 Рынок корпоративного контроля — это часть фондового рынка, на котором производится купля-продажа голосующих акций с целью установления контроля над компанией. Здесь происходит переход прав собственности на акционерный капитал и на акционерное общество от одних юридических и физических лиц к другим. Акционеры, недовольные политикой компании, могут предложить свои акции к продаже. Если подобные действия носят массовый характер, цена акций резко снижается, что позволит другим инвесторам скупить контрольный пакет по низкой цене. Новый собственник, получив большинство голосов, получит возможность сменить команду управляющих, провести реорганизацию фирмы и изменить ее стратегию на рынке. Рынок корпоративного контроля действует через три канала: 1) первичное размещение акций (IPO); 2) слияния и поглощения и 3) банкротство. Рынок корпоративного контроля вбирает в себя два основных вида процессов: интеграцию и дезинтеграцию. В рамках интеграции можно, в свою очередь, назвать два основных процесса: слияние и поглощение, а в рамках дезинтеграции — выделение и разделение предприятий. И те, и другие суть расширение хозяйственной власти на данном рыночном пространстве одних собственников за счет присвоения всей целостности или отдельных правомочий других экономических агентов. Первичное размещение акций Жизнь акционерного общества начинается с выпуска акции. Для публичного (открытого) акционерного общества акции котируются на фондовой бирже, и любой человек, обладая достаточными средствами, может приобрести ценные бумаги такой компании. Акции закрытого акционерного общества не поступают в широкий круг обмена, они распределяются между ограниченным числом участников. Однако и в том и в другом случае требуется первоначальная процедура — первичное размещение акций. Первичное размещение акций — это первое публичное предложение ценных бумаг компании неограниченному кругу лиц, как путем дополнительного выпуска акций, так и путем публичной продажи ценных бумаг первоначального выпуска (эмиссии). Принятие решения о первичном размещении акций требует от компании значительных материальных, финансовых, временных и прочих затрат. Компания должна выполнять требования регулятора, требования биржи, проводить политику информационной открытости. Эти требования касаются времени существования компании, доли акций разных категорий в первичном размещении, отсутствия убытков в результате финансово- хозяйственной деятельности, определенного уровня капитализации, выполнения стандартов международной отчетности и прочих положений. Первичное публичное размещение акций включает в себя следующие этапы: 1) предварительный этап. Компания-эмитент анализирует свое экономическое и финансовое положение, организационную структуру, структуру капитала и активов и различные другие аспекты корпоративного управления, которые требуются для регистрации ее цепных бумаг на бирже (листинга). В случае необходимости компания корректирует те компоненты, которые отстают от положений листинга. Также проводится оценка стоимости компании и ее бизнес-перспектив; 2) подготовительный этап. Формируется команда участников, выбирается торговая площадка (фондовая биржа, казахстанская или зарубежная), партнеры консультанты, брокеры, определяется ключевой инвестиционный банк — андеррайтер. Команда определяет окончательный план эмиссии и конфигурацию IPO. Итогом данного этапа является инвестиционный меморандум - документ, содержащий информацию о компании, необходимый потенциальным инвесторам для принятия решения о приобретении акций. Инвестиционный меморандум, как правило, содержит информацию о количестве акций, первоначальной цене одной акции, направления использования получаемых средств, компоненты дивидендной политики. Для повышения интереса инвесторов к ценным бумагам компании проводится серия мероприятий в формате road-show — встречи представителей фирмы с потенциальными инвесторами, презентация достижений и планов компании, показ основных результатов ее финансовой деятельности; 3) основной (базовый) этап. Теперь происходит сбор заявок на приобретение акций, определение цены за акцию (прайсинг), формирование спроса и предложения, удовлетворение заявок (полностью, частично, пропорционально) и подведение итогов первичного размещения; 4) завершающий этап. Цепные бумаг начинают свободно обращаться на бирже, устанавливается окончательная цена за акцию, поводятся окончательные итоги эффективности размещения. Пример из практики Крупнейшие IРО мира: • Alibaba Group (Китай) - 23 млрд долл. (2014); • Agricultural Hank оf China - 22.1 млрд долл. (2010); • Industrial and Commertial Bank of China - 21.9 млрд долл. (2006); • American International Assurance - 20,5 млрд долл. (2010); • Visa Inc. - 19,7 млрд долл. (2008); • General Motors - 18.1 млрд долл. (2010). Различают два вида первичного размещения акций. Закрытое размещение (англ. private placement) — это размещение бумаг среди заранее известного, довольно ограниченного, круга инвесторов по заранее согласованной с ними цене. Выкуп эмиссии по закрытой подписке может осуществляться самими акционерами, всеми, либо доминирующим собственником, аффилированными лицами и структурами, консорциумом институциональных инвесторов, инвестиционным банком, работниками компании, государством. Закрытое размещение используется для привлечения средств для закрытых акционерных обществ. Здесь требования к раскрытию информации о компании и проспекте эмиссии малы либо отсутствуют вообще. Открытое, или публичное размещение (англ. public offering) позволяет приобрести размещаемые бумаги любому инвестору, юридическому или физическому лицу. Этот вид размещения используется открытыми (публичными) акционерными обществами. Эмиссия ценных бумаг в данном случае считается завершенной тогда, когда проведена регистрация проспекта выпуска специальными государственными органами регулирования. В Казахстане эти функции выполняет Национальный Банк Республики Казахстан. Компания может осуществлять и дополнительные выпуски акций, проводить дополнительные эмиссии. Дополнительная эмиссия - это увеличение уставного капитала фирмы за счет выпуска (эмиссии) дополнительного количества акций. В результате дополнительной эмиссии круг инвесторов может и не увеличиваться, происходит лишь перераспределение долей существующих участников и возрастает уставный капитал компании. Если же в результате дополнительной эмиссии приходят новые, сторонние инвесторы, то доля старых инвесторов уменьшается пропорционально величине дополнительной эмиссии и одновременно повышается уставный капитал корпорации. В целом, эмиссия ценных бумаг обходится компании в довольно большую сумму. Как показывают данные табл. 1, общая сумма затрат составляет от 2 до 10% объема размещений. Поэтому только крупные компании, уверенные в своем перспективном финансовом будущем, могут прибегать к подобному средству получения денежных ресурсов. Динамика российских IPO приведена в табл. 2. Таблица 1 Сравнительная характеристика организационных издержек первичного размещения акций на российских и зарубежных площадках Таблица 2 Динамика российских IPO Мировой бум первичного размещения приходится на конец 1990-х гг., когда на биржевые площадки крупнейших стран вышли IТ-компании-«доткомы» — свыше 200 фирм, которые смогли привлечь 200 млрд долл. в 1999 г. После того, как размещение акций успешно завершилось, компания создает постоянную систему поддержания взаимосвязей с инвесторами, чтобы обеспечить поддержание приемлемого курса акций для выплаты намеченных дивидендов. Слияния и поглощения Следующий этап в жизни корпорации — это изменение структуры акционерного капитала путем слияний и поглощений. В мировой практике слияния и поглощения широко используются как средство отбора наиболее эффективных и конкурентоспособных компаний. Нередко крупные национальные и международные компании и корпорации возникали в результате многочисленных слиянии и поглощений с конкурирующими предприятиями. Сделки слияний и поглощений: для чего они нужны. Понятия «слияние» и «поглощение» (англ. mergers & acquisitions, М&А) означают сделки, при которых одна компания получает контроль над другой компанией. Слияние происходит в том случае, когда одна компания соединяется с другой компанией и растворяется в ней. Например, компания А сливается с компанией Б; документы на право владения акциями компании А обмениваются на документы на право владения акциями компании Б; в результате компания А прекращает свою деятельность. Поглощение же является общим определением, которое используется при описании передачи собственности. Стоит отметить, что поглощение часто отличается некой неопределенностью, и иногда его относят исключительно к недружественным, враждебным сделкам. Слияние - интеграционный процесс; реорганизация юридических лиц, при которой права и обязанности каждого переходят ко вновь возникшему юридическому лицу в соответствии со специальным актом. В российской практике существует также термин «консолидация», который предполагает слияние фирм равных размеров. Широкого применения он не получает ввиду сложности оценки того, можно ли считать фирмы равными. Понятия «слияние» и «консолидация» часто заменяют друг друга и в зарубежной литературе. При консолидации несколько компаний объединяются в новое юридическое лицо, однако такое объединение технически не является слиянием, так как прежние юридические лица перестают существовать. При слиянии же остается или поглощающая компания (хищник), или поглощаемая компания (мишень/цель). Поглощение - приобретение прав контроля. При поглощении перестает существовать одна фирма, в то время как другая остается. Под термином «поглощение» могут пониматься враждебные сделки, но это не обязательное условие. Изначально процессы слияний и поглощений корпораций получили известность в США в конце XIX в. Они сыграли огромную роль в становлении промышленности в Америке, в переходе экономики из малых фирм к национальным корпорациям. Процессы слияний и поглощений часто осуществляются согласно отраслевой экспансии. Различают горизонтальные слияния и поглощения (объединение компаний из одной и той же отрасли) и вертикальные слияния и поглощения (объединение компаний из разных отраслей, но которые составляют технологическую цепочку производства, с целью получения эффекта синергии). Кроме того, существуют слияния и поглощения компаний из принципиально разных отраслей, которые не имеют каких-либо связей, в том числе технологических. Такие слияния и поглощения называют конгломератными. Как правило, их целью является расширение бизнеса, укрепление финансовых позиций компании, усиление сфер влияния. Слияния и поглощения могут быть дружественными и враждебными. Дружественными считаются поглощения, в которых компании поступает предложение о выкупе ее контрольного пакета акций, возможно, по значительно более высокой, чем рыночная, цене. Этот процесс происходит с согласия обеих сторон. К разряду враждебных поглощений относят, как правило, скупку акций компании на рынке, осуществляемой против воли наиболее крупных акционеров, а также без согласия менеджмента компании. К одной из особенностей враждебного поглощения специалисты относят практически полное отсутствие переговорного процесса между компаниями. Обычно враждебное поглощение начинается с того, что поступает доступное всем тендерное предложение компании-цели, где указываются цена за акции, варианты оплаты и прочие важные сведения. Письмо рассылается акционерам компании-цели и размещается в СМИ, после чего следуют информационные войны между акционерами и менеджментом обеих компаний. Для массовой скупки акций компании-цели и захвата корпорации может применяться механизм выкупа с использованием заемных средств. Этот механизм преобладал на рынке США в 1980-е гг. Его сторонники полагали, что таким образом повышается рыночная дисциплина компании, что даст акционерам власть отстранить плохих менеджеров от управления и заменить их хорошими. Это также должно стимулировать советы директоров не бездействовать в ожидании враждебного поглощения, а активно создавать и повышать стоимость вверенной им компании. Однако опыт враждебных поглощений с помощью заемных средств - в частности, громкое дело компании RJR Nabisco - показал неудовлетворительность и ненадежность таких доводов. Поглощаемые компании в массе своей не демонстрировали высоких достижений и после смены менеджмента, их активы расхищались, фирмы в итоге прекращали свое существование, что сопровождалось огромными потерями для акционеров, кредиторов, сотрудников. Мотивы слияний и поглощений. Наиболее важными причинами, по которым компании стремятся к слияниям и поглощениям, таковы:  улучшение финансовых показателей;  повышение уровня управления;  защита рынка сбыта продукции;  приобретение со значительной скидкой; расширение технологической линейки производства;  получение доступа к ноу-хау, патентам и лицензиям;  получение доступа к новым сегментам рынка сбыта; экономия затрат при покупке действующего бизнеса;  избыток свободных денежных средств;  увеличение ресурсной базы;  расширение зоны влияния и рынков сбыта. К наиболее актуальным мотивам в кризисных условиях следует отнести дополнительно:  реструктуризацию финансовых обязательств;  докапитализацию бизнеса:  экономию за счет масштаба;  вмешательство государства. Конгломеративное слияние и диверсификация позволяют снизить риск дефолта по долговым обязательствам. Такие компании часто участвуют в слияниях и редко становятся объектом враждебных поглощении. Новая компания может усилить положение всего конгломерата, когда поглощающая фирма в своей отрасли перейдет в стадию зрелости и не сможет эффективно развиваться далее. Может иметь место психологическая причина поглощения - желание управлять крупной компанией. В результате компания-цель обычно переоценивается, и вся сделка по слиянию может не окупиться впоследствии. Психологические мотивы играют не последнюю роль, и одним из них является улучшение руководства в компании. Навыки управления переносятся из крупной, но не имеющей перспектив компании, на более новую и способствуют ее улучшению. Слияние может также быть продиктовано необходимостью проведения крупных или дорогих НИОКР, которые, по их завершении, помогут всем фирмам в отрасли, но не могут быть выполнены самостоятельно. Также играет роль стремление к оптимизации налогового бремени, так как после объединения появляется возможность безналогового обмена акциями. Слияние может быть произведено по спекулятивным мотивам просто потому, что дешевле захватить готовое производство, чем построить новое. Так или иначе, спекулятивные мотивы основаны на покупке недооцененной рынком компании. В ситуации не спекулятивного и не психологического мотива слияние можно расценивать как повышение конкурентоспособности компании на рынке за счет ряда моментов (синергия, эффект масштаба, аккумулирование ресурсов и снижение финансовых рисков, новые технологии, легкий доступ на рынки). Слияния и поглощения можно рассматривать как передачу ресурсов в руки более эффективного собственника. Вместе с тем нередко возникает ситуация, когда слияние или поглощение представляет собой чисто спекулятивный момент. Важно оценивать опыт всех стран в разное время и политические мотивы, на фойе которых развивалась экономика. Немаловажно то, что объединение компаний часто рассматривается с обратной стороны не как поглощение, а как сотрудничество. Малые предприятия могут с прибылью создавать то, что крупным не выгодно в силу разных причин. Крупные компании могут взаимодействовать с небольшими фирмами, делая заказы и, возможно, даже сотрудничая на основе долгосрочных договоров. Несомненно, крупная компания может поглотить тем или иным способом мелких субподрядчиков, но это приведет к необходимости дополнительного администрирования. Не всегда механизм управления в одной, даже крупной и успешной, компании оптимален для мелкой фирмы, работающей по соседству. Очевидно, что методы, которыми управляется крупный промышленный завод, могут не подойти для малой фирмы, которая является дистрибьютором продукции этого завода. Кооперационные связи дают малым предприятиям возможность рассчитывать на помощь крупных корпораций в конструкторской, технологической деятельности. Нередко возникает следующая стратегия - узкая специализация: производить только то, для чего имеются нужные компетенции, а остальное закупать, что в итоге, приводит к подконтрольному положению. Помимо кооперативных связей существуют и холдинги. Холдинговая компания юридическое лицо, держатель акций ряда других компаний, которые при этом не являются ее структурными подразделениями. За счет холдингов компании инвесторы могут получить более действенный контроль, нежели через слияние. В то же время холдинг может столкнуться с рядом проблем. К ним относятся управленческие сложности в работе с сильно диверсифицированными активами, требование учета интересов миноритарных акционеров, а также финансовые проблемы. Фактически происходит тройное налогообложение операционной прибыли дочерней компании сначала налоги с прибыли дочерней компании, затем холдинг платит налог с дивидендов, а затем акционеры холдинга также уплачивают налог с дивидендов как частные лица (подоходный налог). Весьма часто ожидается, что процессы слияний и поглощений послужат повышению конкурентоспособности, сделают возможным синергетический эффект. Представляется весьма правдоподобным, что рост за счет слияний идет быстрее, чем за счет источников внутреннего развития. Это особенно актуально для компании, чья работа прямо связана с инновациями. Вместе с тем стремление компаний к росту может быть обусловлено желанием показать хорошее положение вещей (важно, что у любого решения есть и политический лейтмотив, который может давать большую ренту, чем экономический стимул). Поглощения часто обосновывают стремлением добиться синергии (1+1=3). Хотя данное суждение справедливо, это отнюдь не всегда основная причина. Существует синергия операционная — увеличение доходов или сокращение затрат (как правило, в рамках горизонтальной и вертикальной интеграции) и синергия финансовая - снижение затрат на капитал. К повышению эффективности приводят такие виды операционной синергии, как экономия от масштаба, при которой постоянные издержки распределяются на больший объем производства. В принципе, экономия от масштаба и слияние это совсем не обязательно два связанных процесса, однако при вертикальной интеграции может реально происходить повышение эффективности. Имеет место также экономия от охвата использование одного набора навыков для производства широкого спектра продукции. Так, например, мелкие банки могут объединиться и тогда набрать достаточно средств для оказания трастовых услуг или инвестиционного консалтинга. Существует и финансовая синергия - снижение затрат на привлечение капитала. Для этого нужна экономия от охвата или просто улучшение в увязке инвестиционных возможностей. Также важно, чтобы между денежными потоками этих фирм не было корреляционной зависимости. Иной вариант финансовой синергии — уменьшение затрат на капитал из-за снижения трат на эмиссию ценных бумаг, издержек по сделкам. Гонорары посредников и консультантов будут распределяться на более масштабный выпуск облигаций. Финансовой синергией также называют повышение финансовой устойчивости в результате слияний и поглощений. Крупным компаниям всегда проще использовать преимущества от финансовой синергии. Издержки размещения ценных бумаг в пересчете на одну единицу привлеченных средств ниже, а степень доверия к ценным бумагам крупных компаний — выше. Операционная синергия считается труднодостижимой по сравнению с финансовой. В свою очередь, снижать затраты легче, чем повышать доходность. Повышение доходности возможно, например, при продвижении по имеющейся сбытовой сети нового товара. Снижения издержек добиться несколько проще. Здесь могут помочь действие эффекта масштаба и специализация производства. При слиянии могут снизиться расходы на маркетинг, представительские расходы и расходы на работу с потребителями. Переход к цивилизованным методам слияний и поглощений возможен в ситуации, когда издержки на них ниже издержек недобросовестных захватов. Именно в этом вопросе государство и должно выполнить свои функции регулятора. Важным является и то, что процессы слияний и поглощений можно рассматривать как способ борьбы с конкуренцией, что также остается в числе вопросов, которые решаются государством. С одной стороны, объединения нескольких компаний, несомненно, делают их продукцию более конкурентоспособной на международном рынке, с другой это означает монополизацию рынка в национальном масштабе. Этапы слияний и поглощений. Процесс слияний и поглощений может иметь разное теоретическое сопровождение. Планирование слияния может быть четким и системным, гарантировать учет всех внутренних и внешних факторов. Или же может быть итеративным по своему характеру, позволять корректировку процесса, т.е. по сути, планирование приравнивается к осмыслению происходящего. Планирование уменьшает гибкость, но так или иначе подталкивает менеджеров заняться самоанализом. Сами этапы, в большинстве случаев, обозначаются следующим образом. Этап 1 - разработка бизнес-плана. Проводится внешний анализ того, в какой сфере компания может конкурировать и как это делать. Проводится внутренний анализ, декларируется миссия, ставится цель, выбирается бизнес-стратегия и способ ее реализации, распределяются функции и роли управления. Государственное регулирование в этом вопросе очень существенно. По некоторым оценкам общие затраты компаний на соблюдение требований федеральных органов власти ежегодно составляют в США от 200 млрд до 700 млрд долл. Недешево обходится и выполнение норм, принятых на уровне штатов и местных властей. Регулирование создает барьеры для входа в отрасль и ухода из отрасли. Этап 2 - разработка плана слияния. Если анализ на первом этапе показал, что для достижения цели потребуется слияние, то разрабатывается его план. План поглощения предусматривает финансовые и нефинансовые цели, анализ рынка, имеющиеся ресурсы, риски (операционный, финансовый, переплаты), тактику, график. Этап 3 - процесс поиска. Происходит инициирование поиска, где необходимо установить критерии скрининга и отбора (может требоваться конфиденциальность). Подключаются брокеры и поисковики. Этап 4 - процесс скрининга. Выбираются необходимые критерии (сегмент рынка, ассортимент, прибыльность, долговая нагрузка, рыночная доля). Этап 5 - установление первого контакта. Происходит обсуждение стоимости и оформление документов. Возможно создание соглашения о конфиденциальности, протокола о намерениях. Этап 6 - переговоры. Это интерактивный итеративный процесс, где каждый участник предпринимает какие-то шаги. Формируется совокупная цена приобретения. Она состоит из полного встречного удовлетворения и рыночной стоимости долга мишени, которую берет на себя компания-хищник. Также рассчитывается чистая цена приобретения — совокупная цена приобретения плюс прочие принятые обязательства минус поступления от продажи дискреционных или излишних активов компании-мишени, отраженных в ее балансе или внебалансовых. Это наиболее полный показатель того, за сколько купили компанию. Далее сделка корректируется и структурируется. Этап 7 - разработка плана интеграции. Этап 8 - завершение сделки. Подтверждение и подписание всех необходимых документов. Этап 9 - интеграция согласно сделке. Учитываются вопросы удержания желаемых работников, культурные особенности, применение лучшей практики. Этап 10 - оценка стоимости после завершения. Важно, чтобы факт и план совпали. Скорость интеграции важна. Более быстрая интеграция повышает вероятность того, что ожидания от поглощения будут оправданы. Как показывает зарубежная практика, происходит текучесть кадров, но в первую очередь это касается высших уровней. Трудно интегрировать персонал и культуру компании. Истории развитии слияний и поглощении. История развития слияний и поглощений характеризуется волнообразной природой (рис. 2). Рис. 2. Мировые волны слияний и поглощений Первая волна приходится на конец XIX - начало XX в. Это по преимуществу горизонтальные слияния, которые завершались монополизацией рынков в силу появления новых технологий. Данная волна оборвалась началом Первой мировой войны. Вторая полна (1920-е гт.) носила характер вертикальной интеграции. В результате существенно снижались издержки на производство, происходила унификация деталей, повышалось качество. Эта волна сыграла важную роль в снижении темпов роста цен на промышленную продукцию. Третья волна 1960-е гг. Здесь преобладали конгломеративиые слияния с одной целью — стабилизировать свои активы через покупку компании, чьи акции отрицательно коррелируют с акциями компании покупателя. В тот период доминировало мнение, что хороший менеджер может руководить в любой отрасли. Существовало множество обоснований необходимости существования конгломератов (Б. Хендерсона, В. Левеллена, А. Шляйфера, Р. Вишни). Уход от банкротства один из мотивов для конгломерации. Также можно было увидеть личный интерес руководства или попытку насаждения определенного типа ведения дел в других фирмах. Четвертая волна пришлась на 1980-1990-е гг. Она была связана с реструктуризацией непрофильных неконкурентоспособных активов, созданных в третью волну. Здесь развитие получают схемы долгового финансирования. Основным результатом стало улучшение ситуации, созданной конгломератами в 1970-х гг. Третья и четвертая волны были сильны и заметны преимущественно в США, в других регионах земного шара они проявлялись в существенно меньшой степени. Пятая волна (начало XXI в.) характеризуется в большей степени экономически оправданным поведением. Активно происходило развитие высокотехнологичных отраслей, наблюдалось уменьшение числа враждебных поглощений. Целью стало приобретение новых потребителей, присоединение новых рынков. Эти процессы слияний и поглощений в большей степени связаны с глобализацией. Банкротство В том случае, когда компания не в состоянии отвечать по своим обязательствам, расплачиваться но своим долгам перед кредиторами, а участники корпоративного процесса не одобряют антикризисный план менеджмента, применяется механизм банкротства. Несостоятельность (банкротство) — признанная уполномоченным государственным органом неспособность должника (гражданина, организации или государства) удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных государственных платежей. В соответствии со ст. 1 Закона РК от 7 марта 2014 года № 176-V «О реабилитации и банкротстве» под несостоятельностью (банкротством) понимается установленная судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, произвести расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, обеспечить уплату налогов и других обязательных платежей в бюджет, социальных отчислений в Государственный фонд социального страхования, а также обязательных пенсионных взносов и обязательных профессиональных пенсионных взносов, отчислений и (или) взносов на обязательное социальное медицинское страхование; Признаком банкротства компании является невыполнение фирмой требований кредиторов в течение трех месяцев со дня наступления сроков их исполнения. Процедура банкротства инициируется кредиторами и проводится в их интересах. Требования акционеров в отношении активов компании удовлетворяются в последнюю очередь. Все дела о банкротстве рассматриваются специализированными межрайонными экономическими судами. Специализированный экономический суд назначает банкротного управляющего, который и занимается непосредственным ведением процедуры банкротства. За счет полной или частичной реализации имущества компании должника удовлетворяются требования кредиторов и прочих заинтересованных лиц в предусмотренном законом порядке. В отношении должника может быть введена одна из предусмотренных законом процедур: • наблюдение (продолжительность не более семи месяцев); • финансовое оздоровление (продолжительность - не более двух лет); • внешнее управление (продолжительность не более 18 месяцев; возможно продление не более чем на шесть месяцев); • конкурсное производство (продолжительность шесть месяцев с принятия решения о признании должника банкротом; может неоднократно продлеваться па срок до шести месяцев); • мировое соглашение с кредиторами. Для контроля за проведением процедуры банкротства создается собрание кредиторов и, при определенных условиях, комитет кредиторов, назначается банкротный управляющий. Составляется реестр требований кредиторов должника. Процесс банкротства завершается либо ликвидацией должника - юридического лица, либо удовлетворением требований кредиторов при сохранении прежней компании. Возможны также смена собственника компании, продажа фирмы как единого имущественного комплекса, финансовое оздоровление компании за счет внешних средств (частных или государственных). Преднамеренное банкротство в Республике Казахстан является уголовным преступлением. Банкротство означает, что менеджмент, совет директоров, правление и прочие органы корпоративного управления теряют свои полномочия, их право контроля над компанией переходит к банкротному управляющему. Процедура банкротства обходится компании в значительную сумму как прямых, так и косвенных издержек. Прямые издержки включают судебные пошлины и прочие выплаты, административные расходы, потери при продажи имущества по низкой цене в целях его быстрейшей реализации. Косвенные расходы — это убытки, связанные с прекращением бизнеса, закрытием производства, увольнением работников предприятий, удовлетворением практически любой ценой долговых обязательств. Высокие издержки процедуры банкротства означают, что данный механизм будет использован только в экстремальных ситуациях, когда другого, более конструктивного, выхода не находится. В то же время банкротство — это типичный атрибут рыночной экономики. Любая отрасль (рынок) представляет собой в структурном отношении процесс постоянной смены собственников и экономических агентов: одни фирмы приходят в отрасль, другие уходят из нее. В этом как раз и заключается рыночная динамика развитой экономики. Трансформация технологической базы производства и изменения потребностей людей и спроса приводят к тому, что в длительной перспективе фирмы неизбежно отказываются от одних видов деятельности в пользу других, от одних рынков в поддержку других. Поэтому практически неизбежно время or времени в той или иной отрасли для той или иной фирмы возникает ситуация, когда компания не справляется со своими обязательствами и вынуждена объявить о своем банкротство. Банкротство устраняет нежизнеспособные элементы рынка и тем самым освобождает дорогу наиболее эффективно действующим субъектам. Для уменьшения возможных негативных последствий таких перемещений фирмы в экономическом пространстве государство вырабатывает ряд мер, свод правил, которые регулируют выход фирмы из отрасли. Задача законодательства о банкротстве заключается в том, чтобы стимулировать участников рынка, в частности, крупные корпорации, самим браться за реорганизацию компании при появлении тревожных симптомов финансовой нестабильности или уходить из бизнеса, не доводя дело до того момента, когда возмущение действиями фирмы придет со стороны ее партнеров и кредиторов. В развитых странах законодательство о банкротстве составляет важную часть общей системы защиты прав собственности. Главная цель законов о банкротстве заключается в том, чтобы не допустить распыление собственности, расхищение имущества и увод активов в процессе формального или реального изменения прав владения. Поэтому процедура банкротства должна учитывать и соблюдать интересы обеих сторон, и кредитора, и должника. И кредитор, и должник выступают как равноправные партнеры по исправлению экономической ситуации, в которой оказалась компания, так как они тесно связаны и зависят друг от друга. Такой принципиальный подход к ситуации банкротства позволяет выделить следующие задачи данной процедуры: 1) сохранить по возможности жизнеспособность фирмы. Помочь компании, переживающей тяжелые времена, оставаться в деле, когда эго более благоприятно для ее собственников и работников, чем ее уход с рынка; 2) обеспечить наблюдение за тем, чтобы активы корпорации, испытывающей финансовые трудности, использовались наиболее эффективным образом, предотвратить их распыление и уничтожение. Механизм банкротства должен обеспечить защиту интересов всех собственников компании, не отдавая предпочтение кому-либо и наблюдая, чтобы подобное предпочтение не оказывалось со стороны кредиторов кому-либо из собственников терпящей убытки фирмы; 3) обеспечить защиту интересов кредиторов, удовлетворив оптимальным образом их требования по отношению к данной фирме. Рассмотрим, каким образом механизм юридической системы обеспечивает выполнение данных задач при банкротстве на примере законодательства о банкротстве США. Согласно законодательству о банкротстве США, корпорация считается банкротом, если ее долги превышают 1 млрд долл. Непосредственно к должнику (банкроту) относятся любые люди из управляющего состава компании (совета директоров, траст-фонда или отдельные держатели акций), выполняющие функции контроля за совершением операций на фирме. Банкротство как способ выхода фирмы с рынка проявляется в четырех формах. Ликвидация происходит тогда, когда фирма устраняется из данного вида деятельности без последующего возобновления производства, активы фирмы распродаются, средства от продажи используются для погашения долга. Ликвидация может быть добровольной (по решению самой компании) или вынужденной (по решению суда). В результате ликвидации происходит дезинтеграция фирмы, все ее активы уходят в счет погашения долга, и компания прекращает существовать как самостоятельный экономический агент. Ликвидация означает устранение фирмы из экономического процесса. Реорганизация означает изменение управляющего состава компании при сохранении производства и последующем возобновлении выпуска данного товара. В случае реорганизации часть активов тоже может распределяться между кредиторами, однако здесь главное внимание уделяется сохранению фирмы как самостоятельного юридического и экономического лица. Реорганизация достигается путем смены руководящего состава компании и зачастую сопровождается изменением сферы деятельности фирмы. Реорганизация представляет собой относительно мягкий вариант банкротства и достаточно приемлемый для контрагентов. Однако реорганизация требует значительных капиталовложений, поэтому она может применяться тогда, когда находятся дополнительные источники финансирования этой процедуры. Реорганизация в случае успешного завершения необязательно означает выход фирмы из отрасли. Фирма как бы «меняет кожу», обновляя руководящий состав, при сохранении всех своих экономических связей в отрасли, как по вертикали, так и по горизонтали. Корректировка долга происходит тогда, когда часть долговых обязательств списывается или изменяется, переносится на будущий период. Корректировка долга осуществляется тогда, когда долги фирмы в пересчете на одного кредитора незначительны, и кредиторы согласны принять новый выпуск акций данной компании в уплату старого долга. Корректировка может сопровождаться сокращением стоимости активов фирмы, что влечет за собой уменьшение значимости компании на рынке. Поглощение приводит к тому, что другая фирма (из этой или другой отрасли) берет на себя обязательства данной компании, как правило, путем выкупа долгов или скупки по низкой цене ее акций; первоначальная компания перестает существовать как самостоятельная организационная единица, но сохраняется возможность возобновления производства. Кроме того, возможно возникновение ситуации прекращения производства в виде частичного банкротства. Если фирма действует в нескольких отраслях, то ухудшение состояния дел на одном из рынков может привести к закрытию заводов в данном виде деятельности и к уходу фирмы с этого рынка (прекращению производства и сбыта), однако сама фирма продолжает существовать. Частичное банкротство выражается в виде продажи активов. Компания продает часть своих активов (обычно непрофильного производства), уходит с какого-либо рынка, но продолжает деятельность на других рынках и в других сферах. Независимо от того, какой вариант изберет или вынуждена будет избрать компания для выхода из кризиса, банкротство, согласно законодательству США, включает в себя ряд обязательных элементов, которые призваны упорядочить отношения должника и кредитора и сократить ущерб, наносимый национальной экономике подобными пертурбациями собственности. В целях ограждения компании-должника от внесудебных преследований отдельных кредиторов, а также возможного сговора части кредиторов с должником, после заполнения заявления о банкротстве и первой встречи кредиторов, на которой они должны представить наличие у них финансовых обязательств со стороны фирмы по отношению к данному кредитору, объявляется так называемая «автоматическая отсрочка» (англ. automatic stay) временный судебный запрет на любые контакты кредиторов с должником и на любые действия кредиторов против должника. Цель автоматической отсрочки состоит в том, чтобы предотвратить еще большее ухудшение ситуации для фирмы-должника и тем самым обеспечить ей в дальнейшем возможность возобновления деловых операций. Кроме того, необходимо предотвратить ситуацию, когда один кредитор получает преимущество в распределении активов фирмы-банкрота и покрытии долгов в ущерб всем прочим кредиторам. В конечном счете экономический смысл автоматической отсрочки заключается в том, чтобы защитить собственность как должника, так и кредитора, не допустить уменьшения стоимости фирмы в ходе самого судебного разбирательства, в результате чего могли бы пострадать интересы всех сторон. Имущество должника - собственность должника, подлежащая распределению в ходе банкротства, состоит из всех видов активов, которые могут представлять интерес для должника и кредиторов на момент объявления банкротства, независимо от того, где расположена эта собственность и кому именно она принадлежит. К имуществу должника относят как материальные, так и нематериальные активы фирмы, а именно: здания, сооружения, инфраструктуру бизнеса, наличность и банковские счета, авторские права, патенты и торговые марки, лицензии, документы, подтверждающие репутацию фирмы (англ. goodwill), коммерческие секреты и все виды ценных бумаг и процентов по ним, имеющиеся у должника. Удовлетворение претензий всех заинтересованных сторон и покрытие издержек за счет имущества должника происходит в следующем порядке (ранжирование по приоритетам): 1) административные расходы покрываются в первую очередь. К ним относятся затраты, связанные с поддержанием имущества должника в рабочем состоянии в период судебного разбирательства: оплата услуг посредников и судебного персонала, взносы, уплачиваемые кредиторами при заполнении заявления о банкротстве (государственная пошлина), расходы компании-попечителя. Покрытие административных расходов в первую очередь обеспечивает заинтересованность участников в гарантии нормального процесса завершения деловых операций фирмы в данной отрасли; 2) заработная плата и другие расходы, связанные с деятельностью работников (кроме руководящего состава) компании и течение трех месяцев, предшествующих банкротству, если общая сумма на одного человека, не превышает 600 долл. Остальные расходы по заработной плате и социальному страхованию (обеспечению) сотрудников рассматриваются в общем порядке после удовлетворения первоочередных требований. Этим обеспечивается соблюдение интересов работников, которые могут не иметь непосредственного отношения к ситуации банкротства, но оказываются затронутыми его последствиями; 3) расходы кредиторов, связанные с доказательством наличия у них претензий к должнику. Если процесс установления кредитора в качестве легитимного лица завершается неудачей (компании не удается доказать справедливость своих претензий к фирме), расходы несет сам потенциальный кредитор; 4) налоги, подлежащие уплате до начала судебного разбирательства о банкротстве. Налоги, приходящиеся должнику в ходе самого процесса, относятся к административным расходам и обладают правом первоочередного рассмотрения; 5) долги, отличные от налогов. Все прочие долги, включая земельную ренту и арендную плату, относятся к долгам пятой категории, уплата которых происходит после заверешения расчетов по первым четырем категориям. В целях предотвращения распыления собственности компании-должника и соблюдения очередности в удовлетворении требований кредиторов, и также для осуществления общего контроля процедуры банкротства, суд назначает фирму-попечителя (англ. trustee), которая является представителем имущества должника, с одной стороны, и всех кредиторов, как группы, - с другой. Имущество должника временно переходит в распоряжении фирмыпопечителя, которая становится с этого момента ответственной за целесообразное и насколько возможно прибыльное использование активов компании-банкрота до окончательного вердикта суда. Фирма-попечитель может быть назначена судом либо выбрана большинством голосов кредиторов, обладающих не менее 20% долгов рассматриваемой компании. Компенсация деятельности фирмы-попечителя производится за счет имущества должника. В качестве попечителя могут выступать банки или какие-либо другие финансовые институты, а также в отдельных случаях судебные представители или третьи лица, не имеющие претензий к данной компании и не связанные особыми интересами ни с одним из кредиторов. Попечитель выполняет роль независимого арбитра-посредника, оценивающего основательность претензий и интересов сторон. Деятельность попечителя заканчивается вместе с прекращением судебного разбирательства и вынесением решения. С точки зрения функционирования экономики в целом более предпочтительным в интересах минимизации уровня безработицы и предотвращения растраты собственности является оздоровление компании, переживающей финансовые трудности, чем ее ликвидация. В соответствии с законодательством о банкротство США, фирма, испытывающая временные финансовые затруднения, может прибегнуть к реорганизации как способу оздоровления своих финансов, с тем чтобы продолжить свою деятельность и не нанести ущерба акционерам. Реорганизация применима к любой хозяйственной единице, оперирующей на территории США, за исключением потребителей, не имеющих помещений производственного характера, американских и иностранных страховых компаний, банковских учреждений и кредитных союзов, а также правительственных органов и предприятий, принадлежащих муниципалитетам. Не могут подавать на реорганизацию брокерские компании и биржи. Все эти категории экономических субъектов в случае финансовых трудностей вынуждены прибегать к ликвидации, если договоренность о добровольном урегулировании ситуации и согласованной корректировке долга не может быть достигнута сторонами самостоятельно, без вмешательства суда. Таким образом, реорганизация расценивается как средство облегчения финансового положения хозяйствующим субъектам исключительно производственного назначения. Основным условием и главным принципом реорганизации является положение о том, что каждый кредитор должен получить при реорганизации в конечном счете не меньше, чем если бы компания была подвергнута ликвидации. Так, например, если в случае ликвидации кредитор получил бы, скажем, 10 тыс. долл., то при реорганизации он должен получить с учетом ставки процента такую сумму в будущем погашении долга, сегодняшняя стоимость которой составила бы 10 тыс. долл. Если ставка процента положительна, то кредитор должен получить сумму, превышающую данную величину, дисконтированную стоимость своего долга при ликвидации. Такая методика дает возможность примирить интересы кредиторов и должника. Реорганизация в отличие от ликвидации представляет собой более длительный процесс приспособления компании к новым условиям функционирования, процесс длительной трансформации ее внутренних структур и выработки новой стратегии поведения при сохранении внешних атрибутов (торговой марки, названия и т.д.). Важным вопросом реорганизации и банкротства в целом является проблема оценки активов с использованием рыночного механизма цен. Как правило, здесь применяется формула дисконтированной стоимости: где PV - дисконтированная (сегодняшняя) стоимость активов реорганизуемой компании; Аi - доход, который может принести i-й актив компании при альтернативном использовании в период t; r - реальная процентная ставка; t - текущий период времени; N - срок действия плана по реорганизации (обычно три-пять лет). Оценка активов компании с учетом дисконтирования показывает альтернативные издержки (альтернативную стоимость) сохранения фирмы в отрасли в качестве действующего субъекта, что имеет ключевое значение для определения и сохранения ее потенциальной конкурентоспособности и значимости для национальной экономики в целом. Чем выше дисконтированная стоимость корпорации, тем, при прочих равных условиях, выше экономическая значимость фирмы, тем сильнее ее уход может ударить по отрасли, тем большее внимание привлекает механизм ее банкротства. Помимо оценки дисконтированной стоимости активов в процессе реорганизации и продажи активов компании-банкрота определение итоговой цены ее имущества связано с переговорным процессом между продавцом (комнанией-должником) и покупателем (компанией-кредитором), в результате чего возникают дополнительные трансакционные издержки, покрываемые за счет имущества должника. Важным моментом реорганизации является возможность должника руководить собственным делом в период судебного разбирательства без особого разрешения суда. Тем самым должник получает еще один шанс справиться с возникающими проблемами и «выплыть» на поверхность. Этой же цели служит и процедура автоматической отсрочки, поскольку она, «замораживая» все претензии к фирме-должнику, временно устраняет финансовое давление, что позволяет компании сосредоточить имеющиеся ресурсы на оздоровлении своего бизнеса. Откуда же фирма-банкрот, занимающаяся реорганизацией, берет средства для продолжения операций? Во-первых, законодательство о банкротстве предусматривает сохранение за фирмойдолжником возможности использования телефона, электричества и других услуг коммунального характера, несмотря на просрочку платежей. Кроме того, поскольку банковские счета фирмы-должника являются частью ее имущества, подлежащего рассмотрению согласно реорганизации, к ним применяется принцип автоматической отсрочки: замораживание старых счетов и долгов на время судебного разбирательства и действия плана реорганизации и открытие новых счетов, свободных от долгов. Фирма, находящаяся в процессе реорганизации вследствие банкротства, имеет право прибегнуть к помощи любого банковского или финансового учреждения без специального разрешения суда. Для того чтобы стимулировать кредитно-денежные организации предоставлять дополнительный кредит фирме-должнику (казалось бы, заведомо проигрышный вариант инвестиций), законодательство США предусматривает ряд элементов страхования кредитора от риска вторичной неплатежеспособности компании-заемщика. Во-первых, все долгосрочные обязательства фирмы-должника замораживаются в ходе автоматической отсрочки, и фирме приходится покрывать только текущие затраты на покупку товаров и услуг производственного характера, что резко уменьшает общий объем задолженности. Во-вторых, должник может использовать свое имущество в качестве залога для получения дополнительного кредита, поскольку эти долги рассматриваются судом в качестве административных издержек, возмещаемых в любом случае в первую очередь. В-третьих, если план реорганизации не приводит компанию к оздоровлению, и реорганизация оборачивается ликвидацией, долги, сделанные после начала судебного разбирательства, трактуются как первоочередные при распределении активов ликвидируемой фирмы. Все эти инструменты способствуют минимизации риска, хотя, конечно, те, кто предоставляет кредит фирме-банкроту, не могут быть полностью уверены в надежности возврата займа. Еще одним способом получения финансовых ресурсов в период реорганизации является продажа части активов фирмы или ее филиалов (подразделений) для спасения компании в целом. Законодательство о банкротстве допускает как отдельную ситуацию банкротства и реорганизации для филиала и для родительской компании, так и их совместное судебное рассмотрение. В случае банкротства дочерней фирмы головная организация путем продажи и ликвидации филиала может вообще избежать судебного процесса. Определенные проблемы могут возникнуть у фирмы-банкрота с персоналом компании, поскольку если компания переживает финансовые трудности, это в первую очередь отражается на материальной стороне занятости (перепады с выплатой заработной платы сотрудникам) и на моральном климате в коллективе. И не исключено, что конкуренты, пользуясь тяжелым положением фирмы, будут стремиться переманить лучших ее работников. Если же лучшие работники действительно в массовом порядке покидают фирму, ее шансы на выживание резко уменьшаются. В данном случае рекомендуется действовать наиболее сплоченным образом: фирма-должник должна выступать единой командой, в которой высшие должностные лица работают на таком же уровне ответственности и значимости, что и рядовые сотрудники, с целью минимизации возможных внутренних расхождений. Это может выражаться, к примеру, в сокращении заработной платы руководящему составу на период реорганизации до уровня рядового работника, например, будучи назначенным генеральным директором терпящей банкротство компании «Крайслер» Ли Яккока определил себе заработную плату на период реорганизации в символический 1 долл., показав тем самым, что он верит в возможности корпорации выстоять и добиться успеха. Необходимо также полное доверие к работникам всех уровней, включая распространение информации о ходе реорганизации. Подобные меры обычно способствуют поддержанию духа единства на фирме и препятствуют распылению человеческого капитала компании, что составляет стартовую базу для последующего ее возрождения. В отдельных случаях целесообразно вмешательство суда в процесс переговоров по заключению коллективных договоров между работодателями и профсоюзами или принудительное изменение по суду условий уже существующих договоров в части величины заработной платы, условий труда, премиальных выплат или требований к работе с тем, чтобы увеличитъ заинтересованность работников в сохранении лояльности по отношению к компании. Профсоюзы и ассоциации предпринимателей также рассматриваются в качестве заинтересованных лиц, что дает им право быть выслушанными и предъявить свои требования к фирме, если они могут предоставить доказательства наличия у них особого интереса к доле имущества. Завершается судебное разбирательство дела о банкротские одобрением и принятием судом, а следовательно, и всеми заинтересованными сторонами плана реорганизации, который освобождает должника от прежних долгов, с одной стороны, и заставляет компанию изменить структуру и (или) содержание своей деятельности, - с другой. Одобрение плана реорганизации означает закрытие дела по банкротству. Итак, какой бы механизм осуществления выхода из финансового кризиса для компании не был осуществлен, основными его принципами остаются следующие: * учет интересов всех вовлеченных лиц (стейкхолдеров), как со стороны кредитора, так и со стороны должника; * охрана собственности как таковой, независимо от того, кто будет ее следующим владельцем; * недопущение растраты собственности, имущества и активов без соответствующего адекватного возмещения какой бы то ни было стороной; ни должником, ни кредитором, ни судебными исполнителями. Таким образом, ситуация банкротства (выхода фирмы из отрасли, если рассматривать это явление в более широком контексте) сводится к перераспределению прав собственности между различными экономическими агентами. Финансовые трудности и банкротство служат своего рода индикатором слабости, неэффективности предыдущего распределения нрав собственности и механизма корпоративного управления, сигнализируя о том, что данный конкретный собственник не способен выполнять свою функцию оптимальным образом. Процесс устранения такого неэффективного собственника и замены его теми, кто может справиться с делом гораздо лучше, составляет закономерный элемент эволюции рыночной экономики, является компонентом ее динамизма, придает экономике саморазвивающийся характер, в результате чего экономическая система сохраняет стабильность в движении.