Что такое банковская гарантия?
Банковская гарантия – это вид поручительства, в рамках которого в качестве поручителя выступают финансовые учреждения, кредитные или страховые организации и учреждения, что отражено в ст. 368 ГК РФ.
Банковская гарантия на сегодняшний день является разновидностью кредитного банковского продукта, при этом хозяйствующая единица, желающая ее получить, должна предоставить банковской структуре какое-либо обеспечение, например, наличные или безналичные средства, ценные бумаги, основные средства, технологическое оборудование и промышленные машины, автотранспорт и товары в обороте.
После предоставления такого обеспечения банк в обязательном порядке проводит оценку объекта обеспечения. С учетом возможного риска данной операции его оценочная стоимость может быть снижена до цены возможной реализации. Необходимо заметить, что в случае, если хозяйствующая единица не выполняет обязательства по контракту, то финансовое учреждение обязано будет оплатить его согласно выданной им гарантии, но оно может покрыть понесенные расходы за счет предоставленного обеспечения либо посредством обращения к поручителю с соответствующим заявлением.
После оценки финансовым учреждением обеспечения, должен быть подписан контракт с хозяйствующей единицей о предоставлении банковской гарантии. Как правило, в подобном договоре указываются следующие данные: лицо, получающее банковскую гарантию, срок действия подписанного договора, сумма комиссионного вознаграждения финансового учреждения, вид обеспечения.
После подписания договора финансовое учреждение оформляет непосредственно гарантию и передает ее хозяйствующей единице, которая в свою очередь передает гарантию своему партнеру.
В случае, если хозяйствующая единица не выполнит свои обязательства по договору, ее партнёр вправе обратиться в соответствующее финансовое учреждения и потребовать денежные средства. В таком случае финансовое учреждение гасит долг за счет собственных источников финансирования, после чего имеет право выставить хозяйствующей единице требование о возмещении уплаченной суммы.
Однако, в случае, если хозяйствующая единица выполнит принятые ею обязательства в срок и в полном объёме, финансовое учреждение возвращает ей объект обеспечения.
Банковская гарантия, как правило, используется для заключения наиболее выгодного контракта, что становится возможным, если хозяйствующая единица сможет доказать партнерам , что она способна выполнить долговые обязательства в срок и в полном объеме.
Проблемы банковской гарантии
На сегодняшний день Министерство финансов РФ и Банк России вместе работают над тем, чтобы обеспечить выполнение банковских гарантий в обязательном порядке, а Федеральная антимонопольная служба (ФАС) утверждает поправки в Кодекс об административных правонарушениях с санкциями за нарушения принятого порядка банковского сопровождения специальных счетов.
Стоит отметить, что в настоящее время для участия в торгах за право выступать в качестве поставщика в государственных закупках фирма должна предоставить обеспечение заявки (как правило, 5% от цены заключаемого договора), например, банковскую гарантию.
Однако, такой инструмент не показывает должной эффективности. Стоит отметить, что ранее банковская гарантия была обязательной: как только поставщик не исполнил обязательства, государственный заказчик получал денежные средства от банковской структуры, после чего банк добивался возмещения убытков от фирмы-поставщика. На сегодняшний день существует проблема неисполнения банковскими структурами требований гарантии до решения судебных органов, что лишает подобный механизм какого-либо смысла.
В настоящее время достаточно сложно найти две одинаковые банковские гарантии, несмотря на то, что действующее законодательство устанавливает требования к их содержанию и форме. При этом ни заказчик, ни поставщик не имеют права в существенной мере оказывать влияние на содержание гарантии: каждая банковская структура формулирует условия так, чтобы в значительной степени минимизировать собственные риски. Подобная проблема делает возможным по формальным основаниям предоставлять отказ платить по гарантиям.
Можно сказать, что это небольшая проблема, однако, она становится все более критичной в крупных, социально важных проектах. На сегодняшний день существуют два метода решения этой проблемы:
- Во-первых, введение дополнительных требований к выдаваемой банковской гарантии, например, утверждение единой формы.
- Во-вторых, установление, как минимум административной ответственности за неисполнение принятых обязательств, а как максимум – применение мер со стороны Банка России.
Данный процесс должен происходить следующим образом: участник торгов или аукциона вносит денежные средства на расчетный счет, подает заявку, оператор электронной площадки, на которой осуществляются торги, формирует запрос в финансовое учреждение и направляет заявку заказчику, после чего финансовое учреждение ее рассматривает. Однако, на данном этапе возможны сбои в системе, и, если банковская структура случайно заблокирует денежные средства, то участник не сможет подать заявку. Также бывают ситуации, что денежных средств на счете нет, но банковская структура по ошибке пишет, что денежные средства есть в наличии – тогда фирма может необоснованно выиграть торги, после чего их результаты будут отменены по жалобе проигравших конкурентов.
Стоит отметить, что плохо работают не отдельные банки, а непосредственно система отношений между государственным заказчиком и поставщиком. Законодательство позволяет заказчику предъявлять к поставщику формальные и в большинстве случаев завышенные претензии. Наказания для банковских структур усложнят систему и уведут от главной проблемы – неработающей системы претензий.
