Сущность понятия «удержание»
Удержание – это единственный из определенных в гл. 23 ГК метод обеспечения исполнения обязательств, который возникает напрямую из действующего законодательства.
Согласно п.1 ст. 340 Гражданского Кодекса РФ сущность удержания заключается в том, что кредитору, владеющему активом, подлежащим передаче заемщику либо лицу, указанному заемщиком, предоставляется право в случае неисполнения должником (заемщиком) своевременно и в полной мере его обязательства по оплате данного актива или/и возмещения кредитору связанных с ним расходов и прочих убытков удерживать ее до момента, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.
Особенностью удержания как метода обеспечения исполнения обязательств является отсутствие необходимости заключения отдельного дополнительного соглашения. Даже если в соглашении/договоре, из которого следует соответствующее обязательство, которое не было исполнено заемщиком, не обозначено условия удержания соответствующего актива, это не может быть принято в качестве основания для его неприменения.
Однако, стороны соглашения/договора вправе предусмотреть в документе условия, которые бы исключили использование этого метода обеспечения исполнения обязательства.
Стоит отметить, что удержание как один из методов обеспечения исполнения обязательств можно назвать новацией утвержденного в 1994 году Гражданского Кодекса. Также в соответствии с п.2 ст. 289 Гражданского Кодекса РФ любая из сторон заключенного договора/соглашения может быть признана кредитором, вследствие чего правом на реализацию такого метода как удержание может обладать любая из таких сторон.
В соответствии с п.2 ст. 155 Гражданского Кодекса РФ удержание признается односторонней сделкой, что связано с тем, что для использования данного метода необходимым и достаточным условием является выражение воли одной стороны – кредитора, при этом в получение согласия второй стороны сделки необходимости нет.
Поведение кредитора при реализации данного метода, как правило, может быть выражено в его абсолютно пассивных действиях, сущность которых состоит в том, что кредитор не передает удерживаемый актив должнику или другим лицам по указанию последнего.
Сущность понятия «банковская гарантия»
Банковская гарантия – это обязательство банковской структуры осуществить выплату конкретной суммы одной из сторон соглашения/договора, если вторая сторона этой сделки не исполнит свои обязанности в соответствии с ее условиями.
Таким образом, банковская гарантия является чем-то средним между кредитом и страховкой.
Сущность банковской гарантии заключается не только в компенсации издержки заказчика в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, но и в выявлении неблагоприятных контрагентов. При предоставлении банковской гарантии банковская структура в обязательном порядке анализирует и оценивает уровень платежеспособности исполнителя, стоимость его активов, и только после этого принимает негативное или положительное решение о выдаче соответствующей гарантии. Для так называемых компаний- однодневок и контрагентов, включённых «черный список» такой отбор выступает в качестве стоп-сигнала.
Среди наиболее существенных признаков банковской гарантии можно выделить следующие:
- согласно п. 1 ст. 369 ГК РФ основной задачей предоставления банковской гарантии можно назвать именно обеспечение точного, полного и неукоснительного исполнения принципалом своих обязательства перед бенефициаром;
- основной предпосылкой возникновения отношений между гарантом и принципалом можно назвать существование гражданско-правовых сделок, согласно условиям которых принципал является должником перед бенефициаром.
- основанием для предъявления требований к гаранту можно назвать нарушение обязательств со стороны принципала по отношению к бенефициару по основному обязательству. Иначе говоря, основанием для выполнения гарантом его обязательств признается особое положение сторон, которое возникает вследствие реализации действий по основной сделке.
Говоря о методе банковской гарантии, важно заметить, что в отличии от поручительства, основным основанием прекращения которого является непредъявленный кредитором иск к поручителю в конкретный срок, т.е. в срок, определяемый поручительством, по банковской гарантии одна из сторон должна обратиться к гаранту с требованием, оформленным в письменном виде в установленной форме. Также к данному требованию должен быть приложен соответствующий пакет документов, состав которой указан в гарантии; также в требовании должна быть описана сущность нарушения одной из сторон основного обязательства, в обеспечение которого была выдана банковская гарантия. Помимо этого, важным условием исполнения гарантии является предъявление требования в установленный срок.
Банковская гарантия и удержание как способы обеспечения исполнения обязательств
Методы обеспечения исполнения обязательств применяются для обеспечения точного, полного и неукоснительного исполнения должником своих договорных обязательств, также такие методы существенно снижают величину негативных последствий для кредитора в случае неисполнения обязательств второй стороной сделки.
Таким образом в отношении банковской гарантии и удержания как одних из наиболее популярных методов обеспечения исполнения обязательств можно сделать некоторые выводы:
- Во-первых, оба этих метода можно расценивать как новацию для отечественного законодательства, чем и обусловлена их некоторая неизученность и нераспространенность в гражданском праве.
- Во-вторых, стоит отметить, что и банковская гарантия, и удержание на сегодняшний день считаются одними из наиболее действенных и эффективных методов обеспечения исполнения обязательств, в чем и заключается их привлекательность для субъектов экономики.
