Защита интеллектуальной собственности в МЧП

Контрольные вопросы: 1. Понятие «интеллектуальной собственности» с участием иностранного элемента, её виды. 2. Особенности международно-правовой охраны авторских прав. 3. Понятие «промышленной собственности» с участием иностранного элемента. 4. Патент, авторское свидетельство: их юридическая сила на территории иностранного государства. 5. Особенности международно-правовой охраны промышленной собственности. Задание 2. Опишите сущность конвенционного приоритета. Оформите ответ в виде презентации (Можно текстом) Задание 3. Составьте краткий глоссарий по теме. ЛЕКЦИЯ: Лекция 7 защита интеллектуальной собственности в МЧП План лекции: 1.      Общие положения 2.      Авторское право 3.      Права, смежные с авторскими 4.      Патентное право 5.      Право на товарный знак и знак обслуживания 6.      Право на наименование места происхождения товара  1.      Общие положения  Термин "интеллектуальные права" введен в российское законодательство частью четвертой ГК РФ (ст. 1226), которая вступила в силу 1 января 2008 г. Его главное назначение, как отмечает А.Л. Маковский, "состоит в том, чтобы служить обобщающим обозначением всей совокупности возможных субъективных прав на все охраняемые законом результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Такое назначение этого понятия ясно установлено в ст. 1226 ГК". Кроме того, Кодекс расширил сферу охраны исключительных прав, включив в нее новые объекты - секреты производства (ноу-хау) и коммерческое обозначение, а также новые виды смежных прав: право изготовителя базы данных и право публикатора произведения литературы, науки или искусства. Интеллектуальные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации включают исключительное право, являющееся имущественным правом. Интеллектуальные права на результаты интеллектуальной деятельности в случаях, прямо предусмотренных Кодексом, включают также личные неимущественные и иные права. До принятия части четвертой ГК РФ термин "интеллектуальная собственность" применялся в ст. 138 ГК РФ, по сути, как синоним "исключительных прав". С принятием части четвертой ГК РФ ст. 138 ГК РФ была отменена и проведена полная кодификация законодательства об интеллектуальных правах. Ранее термин "интеллектуальная собственность" получил закрепление в ст. ст. 44 и 71 Конституции РФ. Согласно ст. 44 "интеллектуальная собственность гарантируется законом". Правовое регулирование интеллектуальной собственности относится к ведению Российской Федерации (п. "о" ст. 71 Конституции РФ). Тем самым получила четкое нормативное закрепление концепция, согласно которой интеллектуальные и вещные права — это два самостоятельных гражданско-правовых института. В международных отношениях термин "интеллектуальная собственность" получил широкое распространение главным образом в связи с принятием Стокгольмской конвенции 1967 г., учредившей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС). Наше государство является участником Конвенции как правопреемник Советского Союза, который присоединился к Конвенции в 1968 г. Конвенция объединяет международные союзы в области охраны исключительных прав, независимо от круга охраняемых в рамках соответствующего союза объектов ВОИС. Она не содержит конкретных обязательств ее участников в области регулирования правового режима отдельных объектов интеллектуальных прав. Основная деятельность ВОИС заключается в регистрации международных заявок на изобретения и полезные модели, в международной регистрации товарных знаков, а также в разработке программ содействия сотрудничеству стран-участниц. ВОИС является межправительственной организацией публично-правового характера. Часть четвертая ГК РФ построена по принципу общей и особенной частей. Она включает гл. 69 "Общие положения" и восемь глав, посвященных отдельным видам интеллектуальных прав (гл. 70 - авторское право, гл. 71 - права, смежные с авторскими, гл. 72 - патентное право и др.). Создание общих положений, содержащихся в гл. 69, признано сегодня важнейшим результатом кодификации, поскольку в ней закреплены основные концептуальные положения, относящиеся ко всем охраняемым объектам. Эти положения не только позволили устранить имеющиеся противоречия, но и значительно обогатили нормативное регулирование. Кодекс установил единый перечень результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которым предоставляется правовая охрана (ст. 1225). Важно обратить внимание на то, что этот перечень имеет исчерпывающий характер. На территории РФ охраняются только те объекты, которые в него включены. Этот общий принцип охраны был закреплен ранее в ст. 138 ГК РФ. Но сам круг охраняемых объектов устанавливался в отдельных законах, посвященных охране этих объектов. Кроме того, Кодекс расширил сферу охраны исключительных прав, включив в нее новые объекты - секреты производства (ноу-хау) и коммерческое обозначение, а также новые виды смежных прав: право изготовителя базы данных и право публикатора произведения литературы, науки или искусства (§ 5 и 6 гл. 71). Общим свойством, присущим всем интеллектуальным правам, признается их территориальная ограниченность. Они действуют в пределах территории того государства, где возникли в соответствии с законами этого государства, т.е. в принципе не имеют экстерриториального характера в отличие, например, от права собственности, поскольку для собственника материальных вещей переезд с этими вещами из одной страны в другую не влечет никаких отрицательных последствий, если при их исполнении соблюдаются законы страны пребывания. Принцип территориального действия интеллектуальных прав, основанный на предоставлении иностранцам национального режима, прямо закреплен в ст. 1231 ГК РФ. При этом предусмотрены различные правовые условия для признания действия личных неимущественных прав, а также иных интеллектуальных прав на территории России и для признания действия исключительных прав. Действие личных и иных интеллектуальных прав определяется общими нормами ГК РФ (абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Согласно этим нормам к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц применяются общие правила, установленные российским гражданским законодательством для участников гражданского оборота. Следовательно, на территории России признаются личные и иные интеллектуальные права (кроме исключительных прав) иностранцев независимо от того, связаны ли Россия и государство иностранца соответствующим международным договором. Для признания исключительных прав по другую сторону границы - преодоления территориального действия охраны исключительных прав - требуется договоренность между соответствующими государствами - международный договор. В противном случае охраняемые в одной стране изобретения, товарные знаки, произведения науки или литературы могут свободно использоваться в других странах. Как правопреемник Советского Союза Россия стала участницей Всемирной (Женевской) конвенции об авторском праве 1952 г. (в ред. 1971 г.), Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г., Договора о патентной кооперации 1970 г., Страсбургского соглашения о международной патентной классификации 1971 г., Локарнского соглашения, устанавливающего Международную классификацию промышленных образцов, 1968 г. и Мадридского соглашения о международной регистрации товарных знаков 1891 г. С 13 марта 1995 г. Российская Федерация присоединилась к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений (в ред. 1971 г.), устанавливающей более высокий уровень охраны авторских прав по сравнению со Всемирной (Женевской) конвенцией, и к Женевской конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм 1971 г. С 26 мая 2003 г. Россия стала участницей Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций (Римской конвенции) 1961 г. В феврале 2009 г. Россия присоединилась к двум договорам ВОИС: Договору по авторскому праву и Договору по исполнениям и фонограммам (вступили в силу 5 февраля 2009 г.). Россия ратифицировала также Женевский акт Гаагского соглашения о международной регистрации промышленных образцов, принятого на Дипломатической конференции в Женеве в 1999 г., в связи с чем были внесены соответствующие изменения в ГК РФ, которые вступили в силу 1 июля 2018 г. В 1997 г. Россия присоединилась к Договору о законах по товарным знакам 1994 г., с 24 апреля 1998 г. Россия стала участницей Международной конвенции по охране новых сортов растений 1961 г. (в ред. 1991 г.). В 2009 г. Россия присоединилась к Сингапурскому договору о законах по товарным знакам и к Договору о патентном праве 2000 г. В декабре 2011 г. Россия присоединилась к ВТО. В комплекс основных документов Соглашения о ВТО входит Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашение ТРИПС). Охрана исключительных прав в нем тесно увязана с многосторонними торговыми договорами в рамках единой международной торговой организации. Кроме того, Россия совместно с рядом других стран СНГ подписала в 1993 г. Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторских и смежных прав, а в 1994 г. - Евразийскую патентную конвенцию. Наряду с этим отношения России со многими странами в области охраны авторских и патентных прав регулируются двусторонними договорами. Международные договоры в области охраны интеллектуальной собственности позволяют прежде всего преодолеть территориальный характер действия исключительных прав. В ином случае они не могут быть защищены за пределами той страны, где первоначально возникли, за отдельными изъятиями. В силу международного договора Российской Федерации иностранцу предоставляются те права, которые установлены для российских граждан (принцип национального режима - см. гл. 5 настоящего учебника). Их содержание (действие, ограничения, порядок осуществления и защиты) определяется Кодексом либо также международным договором ("конвенционные права"), независимо от законодательства страны возникновения исключительного права. Именно в этом находит свое выражение территориальная ограниченность исключительных прав. Закон иностранного правообладателя во всяком случае не имеет для этих отношений определяющего значения. Вопрос о выборе между национальными и территориальными законами здесь не возникает. При этом, однако, автор произведения или иной первоначальный правообладатель определяется не по российскому законодательству, а по закону того иностранного государства, с которым заключен международный договор, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для приобретения авторских прав (п. 3 ст. 1256 ГК РФ). Общие правила действия исключительных прав иностранцев на территории России конкретизируются в главах, посвященных отдельным видам охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. При этом следует обратить внимание на сравнительно недавно включенные в ГК РФ специальные нормы, определяющие право, подлежащее применению (при отсутствии соглашения сторон) к двум основным договорам в сфере оборота исключительных прав, - к договору об отчуждении (уступке) исключительного права и к лицензионному договору, предметом которого является разрешение на использование охраняемого объекта (п. п. 7 и 8 ст. 1211 ГК РФ). В отношении договора об отчуждении исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации применяется право страны, на территории которой действует передаваемое по договору исключительное право. С учетом того, что охрана объекта, в отношении которого заключен договор, может одновременно действовать на территории нескольких стран, применяемое право определяется по законодательству страны, где находится место жительства или основное место деятельности правообладателя. В отношении лицензионного договора применяемое право определяется по законодательству страны, где будет использоваться предмет договора, либо также по месту жительства правообладателя или основному месту его деятельности. Подробнее о гражданско-правовых договорах в сфере оборота интеллектуальных прав см. разделы, посвященные охране соответствующих объектов.  Вопрос 2. Авторское право  1. Интеллектуальные права, возникающие в связи с охраной, защитой и использованием произведений науки, литературы и искусства, представляют собой традиционную категорию авторских прав. Автору - создателю произведения принадлежат исключительное право на произведения науки, литературы и искусства и личные неимущественные права (право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения (защита произведений от искажений), право на обнародование результата творческого труда). Исключительное право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора. Право авторства, право на имя и право на защиту репутации охраняются бессрочно. Кроме того, авторам отдельных видов произведений предоставляются так называемые иные права: право на отзыв своего согласия на обнародование произведения, а также право доступа и право следования в отношении произведений изобразительного искусства. Так, автор картины, гравюры, скульптуры (другого произведения изобразительного искусства) в случае отчуждения оригинала произведения, во-первых, вправе требовать от собственника оригинала не препятствовать ему, если оригинал произведения необходим автору в целях его копирования (право доступа). Во-вторых, в случаях публичной перепродажи оригинала произведения (включая оригиналы авторских рукописей (автографы), литературных и музыкальных произведений) имеет право на получение от продавца процентных отчислений от цены перепродажи (право следования). Это право действует при условии участия в перепродаже галереи изобразительного искусства, художественного салона, магазина или иной подобной организации. Право доступа неотчуждаемо и не переходит по наследству. Право следования, которое также неотчуждаемо, может быть завещано или может перейти к наследникам по закону в течение срока действия авторского права. Предоставление авторам права следования входит в число обязательств, которые принимают на себя государства - участники Бернской конвенции (ст. 14 ter). К иным правам отнесено также право на вознаграждение за служебное произведение, что вызывает определенные сомнения. Дело в том, что к числу концептуальных положений Кодекса относится общая норма, согласно которой автор творческого результата интеллектуальной деятельности признается первоначальным обладателем исключительного права. Он может распорядиться своим исключительным правом как объектом гражданского оборота (п. 3 ст. 1228). Право на вознаграждение за служебное произведение, несомненно, является имущественным правом, основанным, по нашему мнению, на первоначально принадлежащем автору исключительном праве, то есть входит в его состав. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если "трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное" (п. 2 ст. 1295), т.е. в том случае, когда автор не оговорил в трудовом договоре, что он оставляет исключительное право на служебные произведения за собой. И, следовательно, тем самым выразил согласие уступить это право работодателю, за что работодатель обязан выплатить ему вознаграждение. Однако, если работодатель в течение последующих трех лет не начнет использование произведения сам либо не передаст право использования другому лицу, исключительное право на служебное произведение возвращается автору, что подтверждает признание первичного исключительного права автора на все его произведения, включая служебное произведение. Право работника - автора служебного произведения на вознаграждение за служебное произведение неотчуждаемо и не переходит по наследству. Перечень объектов авторских прав дан в ст. 1259 Кодекса. Он имеет открытый характер. Следует лишь обратить внимание на программы для ЭВМ, которые ранее, по Закону об авторских и смежных правах 1993 г., признавались разновидностью литературного произведения. Теперь программы ЭВМ выделены в качестве самостоятельного объекта интеллектуальных прав. Они также включены в общий перечень результатов интеллектуальной деятельности, установленный ст. 1225 Кодекса. Программы ЭВМ охраняются в режиме литературного произведения. Авторские права распространяются на все произведения, находящиеся на территории РФ, как на обнародованные, так и на необнародованные. Основное требование, которое при этом должно быть соблюдено, касается формы воплощения произведения. Оно должно быть объективировано в доступном для восприятия виде, что обусловлено нематериальной сущностью результата творческого труда. Форма выражения может быть любой: письменной, устной, может быть звуко- или видеозаписью, иным фиксированным изображением (рисунок, чертеж), объемно-пространственной скульптурой и т.п. Для возникновения авторских прав и их защиты не требуется соблюдения каких-либо формальностей (регистрации и т.п.). Факультативная государственная регистрация по желанию правообладателя предусмотрена для компьютерных программ и баз данных. Заявка на регистрацию подается правообладателем в патентное ведомство в течение всего срока действия исключительного права на программу или базу данных. Сведения о зарегистрированных программах и базах публикуются в официальном органе ведомства. При уступке прав на зарегистрированную программу или базу другому лицу договор об отчуждении прав также подлежит обязательной регистрации в патентном ведомстве. При возникновении спора об авторстве регистрация признается судебными органами как юридическая презумпция авторства, т.е. считается действительной, пока в судебном порядке не будет доказано иное. Документы на регистрацию могут быть поданы автором охраняемого произведения независимо от его гражданства и места жительства. 2. Специальные нормы о действии исключительного права на произведения науки, литературы и искусства на территории Российской Федерации установлены ст. 1256 Кодекса. Они отвечают принципам, установленным международными договорами России, и содержат достаточно детальное регулирование. Исключительное право распространяется на все произведения, находящиеся на территории России в какой-либо объективной форме, как опубликованные, так и неопубликованные. Произведение также считается впервые опубликованным в России, если разрыв между датой его первого опубликования за рубежом и датой последующего опубликования в России составляет не более 30 дней. Это общий территориальный принцип охраны авторских прав, действующий независимо от гражданства, т.е. в отношении российских и иностранных, авторов. Из этого общего правила предусмотрено два изъятия. Во-первых, для российских граждан. Если произведения российского гражданина в какой-либо объективной форме находятся за границей, то за автором произведения, как и его правопреемниками, признаются авторские права в соответствии с российским законодательством. В отступление от территориального принципа здесь действует принцип гражданства автора. И второе изъятие. Исключительное право признается в России за иностранцами - авторами (их правопреемниками) произведений, опубликованных за границей, на основе международных договоров. Иностранным гражданам и юридическим лицам тех государств, которые участвуют в этих договорах, в России предоставляется возможность пользоваться теми же авторскими правами, какими пользуются российские граждане и юридические лица. В этом находит свое выражение закрепленный в международных конвенциях принцип охраны авторских прав иностранцев на основе национального режима той страны, где используется произведение. Так, в соответствии с российским законодательством исключительное право включает право автора (иного правообладателя) использовать произведение и распоряжаться этим правом. Автор может использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом. В частности, в исключительное право входит: - право на воспроизведение и распространение произведения; - право на перевод произведения и другую переработку; - импорт и прокат оригинала или экземпляра произведения (за исключением программ ЭВМ, если программа не является основным объектом проката); - импорт оригинала или экземпляров произведения; - публичное исполнение произведения, сообщение произведения для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, доведение произведения до всеобщего сведения; - практическая реализация архитектурного, градостроительного или садово-паркового проекта (ст. 1270 ГК РФ). Всеми этими правами наравне с российскими гражданами обладают авторы-иностранцы (их правопреемники), произведения которых охраняются в России. При этом автор произведения (иной первоначальный правообладатель) определяется по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для обладания авторскими правами. Например, в США весь объем прав на служебную программу для ЭВМ, включая личные неимущественные права, принадлежит работодателю (Свод законов США, раздел "Авторское право", ст. 201-б). Следовательно, если такая программа разработана и впервые выпущена в США, то в качестве ее автора на территории Российской Федерации также будет признано соответствующее юридическое лицо, а не конкретный разработчик. Следует подчеркнуть, что по российскому закону обладателем авторских прав может быть признан только гражданин, творческим трудом которого создано произведение. Признание даже в ограниченных случаях авторства юридических лиц, как это имело место ранее по ст. 484 ГК РСФСР, исключается. 3. Распоряжение исключительным правом на произведение включает право его обладателя: уступить другому лицу это исключительное право либо разрешить другому лицу использование охраняемого произведения (выдать лицензию). Основанием распоряжения исключительным правом служит гражданско-правовой договор, заключаемый правообладателем с заинтересованными пользователями (издательствами, театрами, организациями теле- и радиовещания и др.): авторский договор об отчуждении исключительного права либо авторский лицензионный договор. Отношения между автором и заказчиком, предметом которых является создание нового произведения, регулируются договором авторского заказа. Авторский договор об отчуждении заключается в целях передачи автором (иным правообладателем) другой стороне исключительного права на произведение в полном объеме и, соответственно, на весь срок действия права. В силу такого договора происходит замена правообладателя. Существенным условием возмездного договора признается сумма вознаграждения или порядок его выплаты. По авторскому лицензионному договору исключительное право не передается. Правообладатель - лицензиар предоставляет другой стороне - лицензиату право использования произведения. Договором устанавливается срок и пределы (объем, способы, территория) использования произведения. Если срок не указан в договоре, он считается заключенным на пять лет. В случае прекращения исключительного права договор прекращается. Следует обратить внимание на предусмотренную ГК РФ норму, защищающую интересы лицензиата: переход исключительного права к новому правообладателю не служит основанием для прекращения или изменения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем. ГК РФ предусматривает два вида лицензионных договоров на использование готовых произведений: 1) о предоставлении исключительной лицензии; 2) о предоставлении неисключительной (простой) лицензии. По первому договору автор (его правопреемник) предоставляет лицензиату право использовать произведение на установленных в договоре условиях. Он уже не может выдать лицензию на использование этого же произведения другим лицам в течение срока действия договора. По второму договору автор сохраняет право не только самому использовать произведение, но и предоставлять разрешение на его использование другим лицам. Следует отметить существенную новеллу, включенную в рассматриваемые правила. В случае выдачи исключительной лицензии лицензиар не вправе сам использовать объект лицензионного договора в тех пределах, в которых право использования по этому договору предоставлено лицензиату. Наряду с этими традиционными договорами в ГК РФ предусмотрены две сравнительно новые для российского законодательства формы распоряжения исключительными правами, отвечающие новым возможностям использования объектов авторских прав в Интернете. Главная особенность - упрощенный порядок заключения договора. Во-первых, правообладатель может публично (путем сообщения неопределенному кругу лиц) в одностороннем порядке распорядиться своим исключительным правом, заявив о предоставлении любым лицам возможности безвозмездно использовать принадлежащее ему произведение науки, литературы или искусства либо объект смежных прав на определенных им условиях в течение указанного им срока. Это так называемая публичная лицензия, которая имеет достаточно широкое распространение в мировой практике. В этих целях правообладатель должен разместить соответствующее заявление в сети Интернет на официальном сайте федерального органа исполнительной власти. Заявление должно содержать сведения, позволяющие идентифицировать правообладателя и соответственно принадлежащее ему произведение или объект смежных прав. Если правообладатель не указывает срок предоставления лицензии, то презюмируется пятилетний срок. В течение этого срока лицензия не может быть отозвана, а предусмотренные в ней права лицензиата не могут быть ограничены. Что касается территории действия лицензии, то, если правообладатель не определил территорию, считается, соответственно, что это территория Российской Федерации. Во-вторых, существенной новеллой следует признать установленный в ГК новый упрощенный порядок заключения лицензионного договора - предоставление так называемой открытой лицензии на использование произведения науки, литературы или искусства (ст. 1286.1). Следует отметить, что к открытым лицензиям не применяются рассмотренные правила о публичных лицензиях. Основная особенность такого договора - не только упрощенный порядок его заключения, но и предоставление лицензиату очень широких возможностей использования охраняемого произведения, в частности по открытой лицензии может быть предоставлено право на переработку произведения. Кроме того, по такому договору презюмируется право использования лицензиатом объекта договора по всему миру, если в договоре не указана конкретная территория. При этом, однако, возможность заключения договора о предоставлении пользователю открытой лицензии не означает возможность свободного бездоговорного использования произведения. Договорные формы распоряжения авторскими правами включают также особые условия издательского лицензионного договора. Установлена обязанность лицензиата-издателя опубликовать произведение не позднее срока, установленного договором. Если срок не установлен договором, то в случае спора принимается во внимание обычный срок, принятый для такого рода изданий. При нарушении срока опубликования лицензиар вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке без возмещения убытков, причиненных таким отказом издателю. Он также вправе требовать выплаты ему вознаграждения, предусмотренного договором, в полном объеме. Предметом рассмотренных договоров служит готовое произведение. Отношения, возникающие по поводу создания нового произведения, регулируются авторским договором заказа. По этому договору автор обязуется создать обусловленное договаривающимися сторонами произведение (науки, литературы или искусства) и передать его на материальном носителе или в иной форме заказчику. Существенными условиями договора следует признать условия использования заказчиком готового произведения, которые должны быть согласованы сторонами. В авторском договоре заказа должно быть предусмотрено либо отчуждение исключительного права на созданное автором произведение, либо предоставление заказчику права на его использование в соответствии с условиями договора. Размер и порядок исчисления авторского вознаграждения, как и другие условия использования произведения, определяются договаривающимися сторонами. Кодекс ограничивает ответственность автора за нарушение его обязательств по всем авторским договорам суммой реального ущерба, причиненного другой стороне. К авторским договорам, заключенным иными правообладателями, эта норма не применяется. 4. Международные договоры открывают дорогу не только для иностранных авторов в Россию, но в равной степени и для россиян в страны - участницы этих договоров. Поскольку признание авторских прав не требует соблюдения каких-либо формальностей процедурного характера, то практически произведения российских авторов, охраняемые в России, одновременно получают охрану во всех других странах - участницах соответствующего международного договора. Россия активно расширяет международное сотрудничество в сфере охраны и использования художественных произведений, исполнительского творчества и других объектов авторских и смежных прав. Развитию широкого культурного обмена с зарубежными странами, несомненно, способствует участие в основных многосторонних авторско-правовых конвенциях. 4.1. Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений - старейшая авторская конвенция. Она была заключена 9 сентября 1886 г. и вступила в силу с 5 декабря 1887 г. За период ее действия редакция неоднократно пересматривалась (последний раз в Париже в 1971 г.) в целях расширения предоставляемых ею прав и гарантий. Советский Союз не участвовал в Бернской конвенции, поскольку действовавшее тогда в СССР законодательство не отвечало ее требованиям. Принятие Закона об авторском праве и смежных правах 1993 г. устранило эти препятствия, и Россия присоединилась к Конвенции с 13 марта 1995 г. Одним из основных принципов Конвенции является закрепление национального режима наряду с предоставлением возможности пользоваться правами, предусмотренными самой Конвенцией, которая содержит значительную группу унифицированных норм материального права. Основное содержание авторских прав определяется национальным законодательством, включая систему судебной защиты: авторы пользуются "правами, которые предоставляются в настоящее время или будут предоставлены соответствующими законами этих стран своим гражданам". Поэтому правовой режим охраны авторских прав в стране происхождения произведения, за некоторыми исключениями, не влияет на их охрану в зарубежной стране. Содержащиеся в Конвенции унифицированные нормы предусматривают широкий круг предоставляемых автору исключительных имущественных прав (гарантированный объем охраны) на литературные и художественные произведения, под которыми понимаются все произведения в области литературы, науки и искусства. Так, в перечень произведений, защита которых гарантируется Конвенцией, наряду с традиционными объектами включены также "переделки литературного или художественного произведения", в том числе переводы, адаптации, музыкальные аранжировки, которые охраняются наравне с оригинальными произведениями. Специальные нормы закрепляют исключительные права авторов переводить и разрешать другим лицам переводы, переделки, аранжировки и иные изменения своих произведений в течение всего срока действия авторских прав. Согласно ст. 3 гарантированные Конвенцией права предоставляются: 1) авторам, которые являются гражданами одной из стран Союза, - в отношении их произведений, как выпущенных, так и не выпущенных в свет (в этих целях к гражданству страны Союза приравнивается обычное место жительства в одной из этих стран); 2) авторам, которые не являются гражданами одной из стран Союза, - в отношении произведений, выпущенных в свет впервые в одной из этих стран или одновременно в стране, не входящей в Союз, и в стране Союза. Следовательно, Конвенция предоставляет охрану исходя из тех же основных критериев, что и национальное законодательство. Произведения граждан стран - участниц Конвенции (как опубликованные, так и неопубликованные) пользуются охраной с момента их создания во всех странах Союза. Причем страной первого опубликования может быть и страна, не входящая в Конвенцию (критерий гражданства). Произведения, впервые опубликованные в одной из стран Союза, пользуются охраной во всех странах независимо от гражданства автора (критерий территории - места выпуска произведения в свет). Если автор не является гражданином страны происхождения произведения, в отношении которого ему предоставляется охрана в силу Конвенции, он пользуется в этой стране теми же правами, что и авторы - граждане этой страны. Конвенция (6bis) обязывает страны-участницы предоставлять автору независимо от имущественных прав (и даже после уступки этих прав) неимущественные права: право авторства, право на защиту произведения от каких-либо изменений (извращений, искажений), способных нанести ущерб чести или репутации автора. Минимальные сроки охраны авторских прав, которые обязаны установить страны - участницы Конвенции, составляют все время жизни автора и 50 лет после его смерти. Соответственно, любая страна может установить и более длительный срок. Во многих европейских странах установлен уже 70-летний срок охраны произведения после смерти автора. Однако иностранному автору не может предоставляться срок охраны более продолжительный, чем установлен в стране происхождения произведения, если только в законе страны, где испрашивается охрана, не предусмотрено иное. Существенным является принцип действия Конвенции с обратной силой. Он выражается в том, что "Конвенция применяется ко всем произведениям, которые к моменту ее вступления в силу не стали еще общим достоянием в стране происхождения вследствие истечения срока охраны" (ст. 18), хотя и были выпущены в свет до этого момента. Зарубежный автор, произведение которого уже не охраняется в его стране (истек срок охраны), не может получить охрану и в любой другой стране, вступившей в Конвенцию после истечения этого срока. Однако при присоединении России к Бернской конвенции Правительством РФ было заявлено, что действие Конвенции не распространяется на произведения, которые на 13 марта 1995 г. (дата вступления в силу на территории России) уже являлись в России общественным достоянием. Это заявление вызвало неоднозначное толкование, поскольку в соответствии с действующим законодательством режим общественного достояния применялся по двум основаниям: во-первых, в связи с истечением срока охраны и, во-вторых, когда произведение вообще не охранялось в СССР, а затем и в России до вступления в Конвенцию. Основные дискуссии касались именно этой второй категории произведений, причем прежде всего иностранных авторов, которые при буквальном прочтении заявления Правительства не подпадали под охрану Конвенции, учитывая, что значительное большинство произведений зарубежных авторов ранее свободно использовалось в России. Не требовалось ни разрешения автора на их опубликование, ни выплаты авторского вознаграждения за использование. Ситуация существенно изменилась, когда в 2004 г. в редакцию ст. ст. 5 и 28 Закона об авторском праве и смежных правах были внесены изменения, согласно которым режим общественного достояния распространялся только на произведения, в отношении которых истек срок действия охраны, установленный в стране происхождения произведения или соответственно в России. 4.2. Всемирная конвенция об авторском праве. Вступление в Конвенцию в 1973 г. потребовало внесения в советское законодательство целого ряда новелл, направленных на его демократизацию. В частности, за автором было признано право на перевод его произведения, удлинен срок действия авторского права с 15 до 25 лет после смерти автора, изменен порядок передачи права на использование произведения за рубежом. Основной задачей учредителей Конвенции было закрепление принципа национального режима для произведений авторов из стран - участниц Конвенции (как выпущенных, так и не выпущенных в свет) и для авторов - граждан других стран, произведения которых были впервые выпущены в свет в стране-участнице. В соответствии с Конвенцией под выпуском в свет понимается воспроизведение в какой-либо материальной форме и предоставление неопределенному кругу лиц экземпляров произведения для чтения или ознакомления путем зрительного восприятия. Всемирная конвенция об авторском праве ориентирована в основном на внутреннее законодательство и содержит незначительное число унифицированных материальных норм. К ним относятся нормы о минимальном сроке действия авторско-правовой охраны. Этот срок не может быть короче всей жизни автора и 25 лет после его смерти. Далее предусматривается исключительное право автора на перевод его произведения, выпуск в свет переводов, выдачу разрешений на перевод и выпуск в свет произведений, охраняемых на основании Конвенции, что и потребовало внесения соответствующих корректив в действовавшее тогда советское законодательство. Заметим, что при вступлении в Бернскую конвенцию такая проблема не возникала, поскольку Закон об авторском праве и смежных правах уже основывался на принципах этой Конвенции. В отличие от Бернской конвенции Всемирная конвенция не обладает обратной силой. Согласно ст. VII она не распространяется на произведения, охрана которых окончательно прекратилась к моменту вступления ее в силу в государстве, где испрашивается охрана. Можно сказать, что действие Всемирной конвенции "определяется моментом возникновения права на произведение". Тогда как действие Бернской конвенции - "моментом прекращения права" - через 50 лет после смерти автора. 4.3. Договор ВОИС по авторскому праву (ДАП) - это специальное соглашение в смысле ст. 20 Бернской конвенции. Договор расширяет круг охраняемых объектов, включая компьютерные программы и базы данных. "Компьютерные программы охраняются как литературные произведения в смысле ст. 2 Бернской конвенции", независимо от способа и формы их выражения (ст. 4). Под базой данных понимается компиляция данных или другой информации в любой форме, которые по подбору и содержанию представляют результат интеллектуального творчества. Охрана не распространяется на сами данные (ст. 5). В соответствии со ст. 6 вводится исключительное право автора на продажу (иную передачу права собственности) оригинала и экземпляров своего произведения. При этом определение условий исчерпания прав после первой продажи или иной передачи права собственности на оригинал или экземпляр произведения с разрешения автора отнесено к национальному законодательству. В России действует национальный принцип исчерпания прав. Распространение оригинала или экземпляра произведения в России (независимо от его распространения за рубежом) допускается с согласия правообладателя. В соответствии со ст. 1272 ГК РФ такое согласие не требуется, если распространяемое произведение было уже правомерно введено в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем продажи или иного отчуждения, за исключением случаев отчуждения оригинала произведения изобразительного искусства (см. ст. 1293 ГК РФ). Приведенные положения Договора были имплементированы в российское законодательство до присоединения к Договору. Вопрос 3. Права, смежные с авторскими Смежные права - сравнительно новый правовой институт, которому посвящена гл. 71 ГК РФ. Охрана этой категории объектов исключительных прав была введена Основами 1991 г. (ст. ст. 141 - 143), а затем более детально урегулирована в Законе РФ "Об авторском праве и смежных правах". Сфера действия смежных прав включает новую группу обладателей интеллектуальных прав, а также новые объекты охраны. Категория смежных прав примыкает к авторским правам и тесно с ними связана, что послужило в свое время основанием для их объединения в Законе об охране авторских и смежных прав. Однако отсюда не следует, что смежные права относятся к авторским. Это самостоятельный институт интеллектуальных прав. Смежные права осуществляются с соблюдением авторских прав на объекты, использованные при создании смежных прав, однако они признаются и действуют независимо от действия авторских прав на такие объекты. Авторские и смежные права являются объектами различных международных соглашений. Связь между ними выражается главным образом в том, что процесс распоряжения смежными правами нередко включает использование чужого произведения и соответственно возникает необходимость получить согласие автора. Для возникновения смежных прав не требуется какой-либо регистрации или соблюдения иных формальностей (так же как для авторских прав), но необходимо, чтобы их объект был зафиксирован (т.е. объективирован) с помощью тех или иных технических средств. Субъектами смежных прав признаются: - исполнитель - автор исполнения; - изготовитель фонограммы (звуковой записи); - организация эфирного и кабельного вещания. За всеми обладателями смежных прав закрепляется исключительное право на принадлежащий им объект смежных прав. Интеллектуальные права исполнителя включают также личные неимущественные права (в отличие от других субъектов смежных прав): право авторства, право на имя и право на защиту исполнения от внесения в запись или передачу исполнения каких-либо изменений, которые искажают целостность восприятия исполнения. Интеллектуальные права изготовителя фонограммы включают право на указание имени (наименования) на материальных носителях фонограмм (их упаковке), право на защиту записи от искажения и право на опубликование фонограммы, выпуск в обращение. Исключительное право на исполнение действует в течение всей жизни исполнителя, но не менее 50 лет, считая с 1 января, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение, либо его запись, либо передача в эфир или по кабелю. Исключительное право на фонограмму действует в течение 50 лет с 1 января года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись (либо обнародована фонограмма). Эти сроки отвечают нормам о минимальных сроках на исполнение и фонограммы, предусмотренным Соглашением по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (п. 5 ст. 14). ГК РФ расширил сферу смежных прав, включив в нее дополнительно права изготовителя базы данных и права публикатора на произведения науки, литературы и искусства, обнародованные публикатором после их перехода в общественное достояние. Права изготовителя базы данных не следует смешивать с авторскими правами на базы данных, которые охраняются как составные произведения, созданные в результате творческого труда составителя. Основным условием охраны прав изготовителя базы служит вложение "существенных" материальных и организационных ресурсов. Однако изготовитель базы данных не может запрещать использование отдельных материалов, хотя и содержащихся в базе данных, но правомерно полученных использующим их лицом из иных, чем эта база данных, источников, т.е. не допускается монополия на материалы, которые хотя и содержатся в базе данных, но могут быть получены из других источников. Право изготовителя базы данных действует 15 лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее создания. Права публикатора возникают у гражданина, который впервые опубликовал (организовал опубликование) ранее не публиковавшееся и находящееся в общественном достоянии произведение, относящееся к кругу произведений, охраняемых авторским правом. Права публикатора действуют 15 лет. Сфера действия смежных прав хотя и основывается на общих принципах охраны, использования и распоряжения исключительным правом в соответствии со ст. 1229 ГК РФ, однако дифференцируется по отдельным видам объектов. Смежные права охраняются в России, если охраняемый объект прав был создан на ее территории, если субъектом прав является гражданин России или российское юридическое лицо, а также на основе международных договоров России. Смежные права граждан России - исполнителей, производителей фонограмм, а также юридических лиц, имеющих официальное место нахождения на территории Российской Федерации, признаются независимо от места первого исполнения, как и места первого опубликования фонограммы (критерий гражданства). Исключительное право на сообщение или телепередачу организаций эфирного и кабельного вещания признается при наличии двух условий: организация имеет официальное место нахождения на территории Российской Федерации и выходит в эфир (кабельную сеть) с помощью передатчиков, также расположенных в России. При этом имеется в виду право на передачу, созданную самой организацией или другой организацией по ее заказу за счет ее средств. Следовательно, права иностранных исполнителей - артистов, певцов, музыкантов, танцоров, режиссеров-постановщиков спектаклей, дирижеров, иных исполнителей музыкальных или литературных произведений охраняются российским правом, если первое исполнение имело место на территории России. Равно это относится к исполнителям, чье исполнение записано на охраняемую в России фонограмму или (не будучи записанным) впервые прозвучало в охраняемой передаче в эфире или по кабельному вещанию. В иных случаях охрана исключительного права на исполнение может быть предоставлена на основе международного договора России. Нормы ГК РФ о действии исключительного права на исполнение на территории России отвечают правилам Римской конвенции (ст. ст. 2 и 4), обязывающим страны-участницы предоставлять национальный режим охраны артистам-исполнителям. Территориальный критерий действует и в отношении фонограммных прав иностранных граждан и иностранных организаций. Условием признания смежных прав зарубежных производителей фонограмм служит первое опубликование фонограммы в России либо официальное место нахождения звукозаписывающей организации (юридического лица) на территории России. Под опубликованием фонограммы в соответствии с Кодексом понимается выпуск в обращение ее экземпляров в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики, исходя из характера фонограммы. Иные условия признания исключительных прав основываются на международных договорах. Особые условия установлены для признания исключительных прав иностранного изготовителя (гражданина или юридического лица) базы данных и публикатора. Они основаны по существу на так называемом принципе взаимности. Исключительное право иностранного изготовителя базы данных и иностранного публикатора признается в России при условии, что законодательством соответствующего иностранного государства предоставляется российскому гражданину (юридическому лицу) охрана исключительного права на эти объекты (ст. 1336 ГК РФ). 2. Международные договоры России в сфере охраны смежных прав. Россия участвует в трех международных договорах: - в Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (Женевская конвенция); - Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций (Римская конвенция); - Договоре ВОИС по исполнениям и фонограммам. Основной целью Женевской конвенции об охране интересов производителей фонограмм является объединение усилий стран-учредителей для борьбы с пиратством - незаконным (без согласия производителя) производством и распространением копий фонограмм, включая ввоз таких копий с целью их распространения (ст. 2). Конвенция полностью опирается на внутренние нормы. За государствами-участниками сохраняется право определения юридических мер, посредством которых должно быть обеспечено применение Конвенции на территории государства (ст. 3). Для иностранных правообладателей она действует в каждой стране с момента ее вступления в силу в этой стране - в России с 13 марта 1995 г. Римская конвенция направлена на согласование интересов обладателей охраняемых смежных прав, которые сталкиваются при создании определенных произведений: исполнителей ("лиц, которые... участвуют в исполнении литературных и художественных произведений"), производителей фонограмм, вещательных организаций. Объекты охраны - исполнение, фонограммы, передачи в эфир. Как и большинство международных конвенций в области охраны интеллектуальной собственности, Конвенция, в принципе, исходит из предоставления зарубежным обладателям смежных прав национального режима той страны, где испрашивается охрана. Государство-участник обязано также обеспечить на территории своей страны минимальный уровень охраны смежных прав, предусмотренный Конвенцией. Причем для каждой категории смежных прав определены критерии предоставления охраны и минимальный объем предоставляемых прав. Например, каждое государство-участник обязано предоставить охрану зарубежным артистам-исполнителям при соблюдении следующих условий: исполнение имело место в другом Договаривающемся государстве, исполнение записано на охраняемой фонограмме или (не будучи записанным на фонограмме) распространяется путем охраняемой передачи в эфир. Предоставляемая артистам-исполнителям охрана включает право воспрепятствовать передаче их исполнения в эфир или публичному сообщению, записи исполнения и воспроизведению записи без их согласия за установленными исключениями. Условия охраны и объем охраны определены также для зарубежных производителей фонограмм и организаций вещания. Минимальный срок действия охраны, установленный Конвенцией, - 20 лет. Этот срок исчисляется с конца года, в котором была осуществлена запись исполнения, включенного в фонограмму, или исполнялось произведение, не записанное на фонограмму, или прозвучала передача в эфире. Российское законодательство об охране смежных прав формировалось с учетом уровня охраны, установленного Конвенцией, и с этой точки зрения не было препятствий для вступления России в Конвенцию. Признанию взаимных обязательств, направленных на защиту интересов граждан стран СНГ - бывших сограждан Союза, оказавшихся после распада СССР по разные стороны границ, призвано служить Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав, которое было заключено в Москве одиннадцатью странами СНГ 24 сентября 1993 г. В него вошли Азербайджан, Армения, Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Россия, Таджикистан, Туркмения, Узбекистан, Украина. Позднее - 10 февраля 1995 г. - к нему присоединилась Грузия. Соглашение открыто для подписания другими странами, ранее входившими в СССР. Учитывая, что СССР участвовал во Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1952 г., все страны подтвердили, что они считают себя связанными ее положениями. Причем вытекающие из Конвенции обязательства признаются действующими на территории договаривающихся государств с 27 мая 1973 г., т.е. с даты вступления ее в силу для бывшего СССР. Вместе с тем предусмотрено, что во взаимных отношениях договаривающихся государств положения Конвенции будут применяться также к произведениям, "охранявшимся по законодательству стран-участниц до этой даты на условиях предоставления национального режима" (т.е. с обратной силой). В отношении сроков охраны Соглашение исходит из того, что может быть применен принцип материальной взаимности, т.е. государство, где испрашивается охрана, не обязано предоставлять охрану на более продолжительный срок, чем срок охраны, установленный в стране происхождения. Предусматривается, кроме того, "совместная работа по борьбе с незаконным использованием объектов авторского права и смежных прав", принятие мер по созданию и функционированию национальных авторско-правовых организаций, решение вопросов об избежании двойного налогообложения авторского вознаграждения, определении порядка взаимных расчетов и принятии мер для своевременного их осуществления. Наряду с многосторонними конвенциями Россия заключила со многими странами новые двусторонние соглашения о взаимной охране авторских прав. Для примера можно привести Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Армения о взаимной охране авторских прав (Москва, 25 июня 1993 г.), Соглашения с Австрией, Швецией, Польшей, Словакией, Чехией и рядом других стран. Вопрос 4. Патентное право 1. Институту патентных прав посвящена гл. 72 ГК РФ. Ее основу составляют специальные нормы, определяющие условия охраны, использования и защиты интеллектуальных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы. В соответствии с установленным в ГК РФ определением к объектам патентных прав относятся результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, отвечающие установленным ГК РФ требованиям к изобретениям, полезным моделям, а также результаты интеллектуальной деятельности в сфере дизайна, отвечающие установленным ГК РФ требованиям к промышленным образцам. Гражданский кодекс, в принципе, закрепляет уже сложившуюся в России систему патентной охраны, что немаловажно для правоприменительной практики, ее стабильности. Последние изменения и дополнения, которые были внесены в нормативное регулирование патентно-правовых отношений, корреспондируют с общими нормами гл. 69 ГК РФ. Они направлены прежде всего на усиление защиты прав авторов, других правообладателей и значительно более полное регулирование имущественного оборота патентных прав. К патентным правам относятся: - право авторства; - право на получение патента; - исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец; - право на вознаграждение за служебный объект патентных прав. Автором изобретения, полезной модели, промышленного образца могут быть признаны только конкретные физические лица, творческим трудом которых созданы эти технические новшества. Критерием творческого вклада служит создание технического или художественно-конструкторского новшества, отвечающего требованиям, предъявляемым к охраняемым объектам. Если в создании такого объекта участвовало несколько человек, все они считаются авторами (соавторами) независимо от степени творческого участия каждого из них. Величина творческого вклада влияет на определение доли имущественных благ, получаемых каждым из авторов (вознаграждения, патентных или лицензионных платежей). Право авторства неотчуждаемо и непередаваемо. Отказ от этого права ничтожен. Официальным документом, подтверждающим патентные права на объекты всех трех видов, служит патент. Патент удостоверяет личные права автора - его авторство, имущественные права патентообладателя - исключительное право на охраняемый патентом объект, приоритет изобретения, полезной модели, промышленного образца. В условиях выдачи и действия патента в зависимости от вида охраняемого объекта имеются определенные различия. Патент на изобретение действует в течение 20 лет с даты подачи первоначальной заявки (т.е. даты поступления правильно оформленной заявки в патентное ведомство); патент на полезную модель - в течение 10 лет с правом продления не более чем на следующие три года. А патент на промышленный образец действует в течение пяти лет с правом неоднократного продления этого срока, но не более чем на 25 лет. Продление двадцатилетнего срока действия патента на изобретение возможно, если патент выдан на лекарственные средства, пестициды и агрохимикаты. Дело в том, что запатентованные лекарственные средства, пестициды и агрохимикаты, для применения которых необходима апробация компетентных органов, допускаются к использованию только после такой апробации, удостоверенной в установленном порядке компетентными органами (сертификатами Минздрава и т.п.). На практике такая апробация нередко затягивается на несколько лет, и в результате к моменту получения необходимых сертификатов срок реального действия полученного патента практически уже истек. Разработчики (затратившие, как правило, значительные средства на создание патентуемой новинки) уже не могли воспользоваться своей законной монополией. Срок действия такого патента по ходатайству патентообладателя продлевается патентным ведомством на период, исчисляемый с даты подачи заявки до даты получения первого разрешения на применение продукта за вычетом пяти лет. Максимальный срок продления ограничен пятью годами. Запись о продлении срока действия вносится в патент, который возвращается патентообладателю. Соответствующие записи вносятся также в Государственный реестр изобретений РФ и публикуются в официальном бюллетене патентного ведомства. Патентная охрана предоставляется объектам, отвечающим установленным в ГК РФ требованиям, подтвержденным государственной регистрацией, которая возложена на патентное ведомство. Вместе с тем следует обратить внимание на особый перечень технических решений, которые вообще не могут охраняться патентами (п. 4 ст. 1349 ГК РФ). Это способы клонирования человека и его клон, а также способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека, использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях, иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали. На территории РФ признаются исключительные права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, удостоверенные российскими патентами, а также зарубежными патентами, имеющими силу в России в соответствии с международными договорами. 2. Первоначальное право на получение патента принадлежит автору. Оно может перейти к другому лицу (правопреемнику) в порядке универсального правопреемства по общим нормам гражданского права. Автор может передать свое право на получение патента по договору (в том числе по трудовому договору). Такой договор заключается в письменной форме под страхом его недействительности. Причем, если стороны не договорились иным образом, риск получения в последующем отказа патентного ведомства на выдачу патента (вследствие непатентоспособности заявленного изобретения, полезной модели или промышленного образца) принимает на себя заявитель. В ГК РФ четко и полно (хотя и не исчерпывающе) раскрыто содержание исключительного права, т.е. имущественных правомочий патентообладателя. В течение всего срока действия исключительного права патентообладатель может сам использовать изобретение, полезную модель, промышленный образец любыми не противоречащими закону способами, в том числе способами, указанными в п. 2 ст. 1358 ГК РФ. Кроме того, что практически самое важное, он может также самостоятельно распоряжаться своим исключительным правом, которое действует до прекращения действия патента. Предоставляемая иностранным гражданам и организациям возможность равной охраны их исключительных прав относится как к кругу объектов, объему охраняемых прав, так и к способам их реализации и защиты. Специальные правила касаются представительства лиц, постоянно проживающих вне России, а также иностранных юридических лиц, имеющих постоянное местонахождение за пределами России. Дела таких граждан и юридических лиц, связанные с защитой патентных прав, ведут российские патентные поверенные, за исключением случаев, когда международным договором предусмотрено для этой категории заявителей право самостоятельно вести дела с патентным ведомством. Правительство России заключило двусторонние соглашения с правительствами Азербайджана, Армении, Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Украины и Узбекистана о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности. Граждане и юридические лица этих стран, подавая заявки на получение российского патента, не обязаны обращаться к услугам патентных поверенных России. Они могут это сделать сами либо через своих патентных поверенных. Российские граждане и юридические лица могут также непосредственно вести дела в патентных ведомствах сотрудничающих стран. 3. Заявка о выдаче патента подается в патентное ведомство на русском языке. Остальные документы, прилагаемые к заявке: описание изобретения (промышленного образца, полезной модели), чертежи, реферат, а также иные материалы - могут быть поданы иностранным заявителем с приложением перевода на русский язык. Перевод следует представить в установленный срок. По общему правилу заявочный приоритет устанавливается по дате поступления правильно оформленной заявки в патентное ведомство. Иностранные заявители из государств - участников Парижской конвенции могут использовать предоставляемую Конвенцией льготу по приоритету - "конвенционный приоритет". В этом случае заявка на изобретение и полезную модель должна поступить в патентное ведомство, где испрашивается патент, не позднее 12 месяцев со дня подачи первой правильно оформленной заявки, а на промышленный образец - не позднее 6 месяцев. Этот срок при наличии уважительных причин (когда заявитель по независящим от него обстоятельствам не смог уложиться в 12 или соответственно в 6 месяцев) может быть продлен, но не более чем на два месяца. В соответствии с Парижской конвенцией дата подачи заявки в одной из стран-участниц признается датой, определяющей приоритет последующих заявок на тот же объект, поданных тем же заявителем или его правопреемником в других странах - участницах Конвенции. Для использования приоритетной льготы заявитель должен приложить к заявке заявление на приоритет, указав в нем номер первой заявки, на которую он ссылается, дату испрашиваемого приоритета, код страны подачи заявки по стандарту ВОИС. Срок подачи заверенной копии первой заявки на изобретение или полезную модель не может превышать 12 месяцев (а на промышленный образец - шесть) с даты подачи заявки в иностранное патентное ведомство государства - участника Парижской конвенции. Промышленным образцам, зарегистрированным в соответствии с международными договорами Российской Федерации, предоставляется правовая охрана на территории Российской Федерации, если они соответствуют условиям патентоспособности, предусмотренным ст. 1352 ГК РФ. 4. Только патентообладатель вправе использовать запатентованное решение и распорядиться принадлежащим ему правом использования (в силу принадлежащего ему исключительного права на запатентованное решение). Распоряжение исключительным правом на запатентованное научно-техническое или художественно-конструкторское решение включает право его обладателя: передать другому лицу это исключительное право либо разрешить другому лицу использование охраняемого объекта (выдать лицензию). В обоих случаях основанием распоряжения исключительным правом служит гражданско-правовой договор, который в первом случае будет договором об отчуждении исключительного права (договором об отчуждении патента), а во втором - лицензионным договором. И тот и другой договор заключаются в письменной форме и подлежат обязательной регистрации в патентном ведомстве. Сведения о зарегистрированном договоре вносятся соответственно в Государственный реестр изобретений РФ, в Государственный реестр полезных моделей РФ, в Государственный реестр промышленных образцов РФ. Несоблюдение требования о регистрации влечет недействительность договора. Договор вступает в силу с момента его регистрации. В соответствующем официальном бюллетене патентного ведомства публикуются: дата и номер регистрации, определение сторон договора, предмет договора, объем передаваемых прав. Презюмируется возмездный характер как договора об отчуждении исключительного права, так и лицензионного договора. Стороны могут договориться и иным образом. В случае заключения возмездного договора к его существенным условиям ГК РФ относит согласование сторонами размера вознаграждения (как за передачу прав, так и за предоставление разрешения на использование предмета договора). В зависимости от договоренности сторон лицензионное вознаграждение обычно выплачивается либо в виде твердой суммы, либо в виде периодических (ежемесячных, ежеквартальных) процентных отчислений от выручки, прибыли, объема продаж готовой продукции и т.п. По договору об отчуждении патента патентообладатель передает исключительные права на патент в полном объеме другому физическому или юридическому лицу. В этом случае на основе сингулярного правопреемства происходит замена патентообладателя. Лицензионный договор имеет две разновидности. На основе этого договора патентообладатель (лицензиар) может предоставить пользователю (лицензиату) исключительную либо неисключительную лицензию на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца. По исключительной лицензии лицензиат получает исключительное право использовать объект договора в обусловленном объеме на обусловленной территории. При этом лицензиар не вправе выдать еще кому-либо лицензию и сам не может использовать предмет договора в обусловленных пределах. За ним сохраняется право на использование лишь в пределах, не передаваемых лицензиату (на другой территории, в другой технической отрасли и т.п.). Поэтому во избежание споров, в особенности в договорах с иностранным участием, следует очень четко определять способы и пределы использования, на которые лицензиат получает исключительные права. При неисключительной лицензии лицензиар, разрешая использование запатентованного изобретения, полезной модели, промышленного образца в обусловленном в договоре объеме, сохраняет за собой все права, вытекающие из патента, включая выдачу лицензии третьим лицам, не нарушая интересов первого лицензиата. Договоры об уступке патента и выдаче лицензии, а также другие договоры, содержащие эти условия, должны быть зарегистрированы в патентном ведомстве под страхом недействительности. Заключаться договоры могут с даты принятия решения о выдаче патента (свидетельства) и до окончания срока его действия. Элементы обязательственных отношений, связанных с передачей исключительных прав, содержатся и в других договорах, предметом которых является создание новых технологий или использование охраняемых объектов интеллектуальной собственности. К ним относятся договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, договоры о передаче технологий, а также договоры коммерческой концессии (гл. 54 ГК РФ), или "комплексной предпринимательской лицензии", - "франчайзинг" и др. В России договор коммерческой концессии, предусматривающий предоставление прав на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, подлежит обязательной регистрации в патентном ведомстве (ст. 1028 ГК РФ). 5. Автор (его правопреемник) вправе подать заявку в зарубежное патентное ведомство любой страны. Однако предварительно, если изобретение или иной объект были созданы в стране заявителя, он обязан подать первую заявку в патентное ведомство своей страны. Зарубежное патентование обычно диктуется коммерческими интересами патентообладателя (выходом на внешний рынок со своей продукцией, в которой применены охраняемые технические или художественно-конструкторские решения, возможностью продажи лицензий и др.). Получение патента и поддержание его в силе требует затраты определенных валютных средств, как правило, весьма значительных. Все расходы по патентованию в рублях и валюте несет заявитель. Для патентования за рубежом изобретения, полезной модели или промышленного образца необходимо соблюдать правила российского законодательства о подаче заявок в зарубежные патентные ведомства. Кроме того, необходимо иметь в виду, что, во-первых, в каждой стране защита объектов промышленной собственности осуществляется по закону этой страны (территориальное действие патентного законодательства) и, во-вторых, условия зарубежного патентования определяются также правилами международных договоров, в которых участвуют как страна заявителя, так и страна патентования, в которую подается заявка на патент. Зарубежная заявка на изобретение или полезную модель, созданные в России, может быть подана не ранее шести месяцев после подачи российской (национальной) заявки в российское патентное ведомство. В течение этого периода проверяются материалы заявки с точки зрения защиты государственных интересов. В случае обнаружения в ней сведений, которые могут быть отнесены к государственной тайне, заявитель не позднее шести месяцев извещается об имеющихся возражениях против зарубежного патентования. Процесс получения за рубежом патента на изобретение или полезную модель значительно облегчен для тех заявителей, которые могут воспользоваться международной заявкой в соответствии с процедурой, установленной Договором о международной патентной кооперации, а также Евразийской патентной конвенцией. Зарубежное патентование созданных в России изобретений и полезных моделей в соответствии с этими договорами допускается без предварительной подачи российской (национальной) заявки на патентуемые решения. Эти правила распространяются на международные заявки (в которых Россия указана в качестве одной из стран патентования), поданные в Роспатент, а также евразийские заявки, поданные в Евразийское патентное ведомство через Роспатент. В Российской Федерации международная заявка подается через российское патентное ведомство. Заявка составляется в соответствии с требованиями Договора, в частности в ней следует указать страны, где заявитель желает получить патент. Подавая заявку за рубеж, следует также иметь в виду льготы, связанные с конвенционным и выставочным приоритетом, предоставляемые заявителям из стран - участниц Парижской конвенции. Кроме того, процедура получения патента в двух и более европейских странах может быть существенно облегчена подачей заявки на получение Европейского патента (с соблюдением отечественного законодательства) независимо от того, является ли страна заявителя участницей Европейской патентной конвенции. Следует отметить, что до 1990 г. советский гражданин не имел права свободного выхода на зарубежное патентование и не мог быть обладателем иностранного патента на изобретение, защищенное в Союзе авторским свидетельством. Действовал специальный порядок патентования советских изобретений за границей, обязывающий авторов после получения патента (решения зарубежного патентного ведомства о выдаче патента) переуступать его "патентующей организации", которая определялась компетентными советскими органами. 6. Прекращение и восстановление действия патента. В течение всего срока действия патента он может быть оспорен и признан недействительным полностью или частично по следующим основаниям: - охраняемый объект не отвечает условиям патентоспособности; - неправомерно расширена его формула; - при нарушении прав кого-либо из заявителей в случае совпадения даты приоритета по нескольким идентичным заявкам. Возражения по этим основаниям против выдачи патента рассматриваются патентным ведомством. Кроме того, патент признается частично недействительным, если в нем неправильно указаны авторы или патентообладатели. Споры об авторстве или о неправильном указании патентообладателя, как и другие гражданско-правовые споры, связанные с охраной и использованием патента, рассматриваются в судах. Патент, признанный недействительным на основании решения патентного ведомства или суда, аннулируется. При частичной недействительности выдается новый патент (например, с уточненной формулой, с указанием действительных авторов). При полной недействительности патент аннулируется и признается недействительным с самого начала, что отвечает мировой практике. Однако лицензионные договоры, заключенные на основе патента, признанного впоследствии недействительным, сохраняют свою силу в той мере, в какой они были исполнены к моменту вынесения решения о недействительности. Такой подход обусловлен правовым характером самого решения об аннулировании патента. Оно принимается патентным ведомством, т.е. государственным органом, является публично-правовым актом, который вступает в действие с момента его принятия. Не все патенты сохраняют силу до истечения максимального срока их действия. Патент может утратить силу досрочно: во-первых, когда патентообладатель отказался от поддержания патента и, во-вторых, когда пропущен установленный срок для уплаты ежегодной пошлины. Отказ от патента оформляется путем подачи патентообладателем заявления в патентное ведомство. Отказ от патента возможен в любое время, однако он не должен нарушать интересы лицензиатов. В иностранном патентном законодательстве на этот счет можно встретить специальные правила, предусматривающие, что без согласия указанных лиц отказ от патента не регистрируется. Патентовладелец должен представить доказательства, подтверждающие, что он согласовал отказ с заинтересованным лицом. В противном случае отказ регистрируется через определенный срок, в течение которого могут быть заявлены возражения третьих лиц против досрочного прекращения действия патента. При досрочном прекращении действия патента вследствие неуплаты патентной пошлины допускается его восстановление. Ходатайство о восстановлении должно быть подано в патентное ведомство лицом, которому принадлежал патент, в течение трех лет с даты истечения срока уплаты пошлины, но до истечения общего срока действия патента. Право на восстановление патента - это существенная льгота для обладателей тех патентов, возможность использования которых выявляется не сразу, а спустя какое-то время после их выдачи. Однако для защиты интересов тех лиц, которые в период, когда патент не действовал, начали использовать запатентованное изобретение, полезную модель или промышленный образец (либо сделали необходимые к этому приготовления), введен так называемый институт послепользования. Этот институт аналогичен праву преждепользования - традиционной форме ограничения исключительных прав. Послепользователь (как и преждепользователь) сохраняет право на безвозмездное дальнейшее использование запатентованного новшества и после даты опубликования сведений о восстановлении патента, но без расширения объема использования. Однако следует отметить, что послепользователь применяет запатентованное чужое решение, тогда как преждепользователем признается обладатель самостоятельно созданного творческого результата, который он своевременно не запатентовал. 7. Защита прав авторов и патентообладателей. Споры, связанные с защитой нарушенных или оспариваемых патентных прав, рассматриваются в судебном порядке в соответствии с общими правилами процессуального законодательства о подведомственности гражданско-правовых споров. В Гражданском кодексе воспроизведен примерный перечень таких споров, в частности, об авторстве, об установлении патентообладателя, о нарушении исключительного права на запатентованные решения, о праве преждепользования, о праве послепользования, о размере, сроке и порядке выплаты вознаграждения и др. В качестве компенсации за нарушение патентных прав правообладатель вправе потребовать от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в установленных ГК РФ размерах. Дела, связанные с оспариванием решений патентного ведомства, вынесенных в процессе рассмотрения заявки на получение патента, а также связанные с оспариванием выданных патентов, предварительно рассматриваются в административном порядке патентным ведомством. Решение патентного ведомства может быть обжаловано в суд. К нарушителям патентных прав применяются соответственно общие нормы части четвертой ГК РФ о защите личных неимущественных прав и о способах защиты исключительных прав. В отличие от общих норм о деликтной ответственности требование о пресечении действий, нарушающих патентные права или создающих угрозу их нарушения, может быть заявлено правообладателем и подлежит удовлетворению независимо от вины нарушителя и за его счет, если не будет установлено, что нарушение произошло вследствие чрезвычайных и неотвратимых при данных условиях обстоятельств. Уголовные санкции за нарушение патентных прав предусмотрены ст. 147 Уголовного кодекса Российской Федерации - "Нарушение изобретательских и патентных прав". 8. Международные договоры. 8.1. Одним из первых международных договоров европейских стран в сфере исключительных прав стала Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. Россия участвует в Конвенции во всех ее редакциях. Парижская конвенция является наиболее представительным договором по составу участников. Кроме того, она охватывает широкий круг объектов промышленной собственности, в том числе: изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и наименования места происхождения. Основная цель Конвенции - облегчить гражданам и юридическим лицам взаимную защиту прав на охраняемые объекты промышленной собственности. Участники Конвенции образовали Международный союз по охране промышленной собственности (Парижский союз). К гражданам Союза приравниваются граждане не участвующих в нем стран, если они имеют на территории одной из стран Союза место жительства, "действительные или серьезные предприятия". К важнейшим конвенционным правам, которые государства - участники Конвенции обязаны предоставить гражданам и организациям этих государств, относятся: право иностранцев пользоваться теми же правами, которые имеют в данной области собственные граждане и организации страны, где испрашивается охранный документ (национальный режим), право на получение конвенционного приоритета, право на получение выставочного приоритета, право изобретателя на указание его имени в патенте. Конвенция содержит ряд материально-правовых норм, определяющих допустимые ограничения исключительных прав: об условиях свободного использования изобретений и промышленных образцов, о праве преждепользования, о принудительных лицензиях и др. 8.2. Договор о патентной кооперации (принятая аббревиатура - PCT - Patent cooperation treaty). Участником Договора может стать любое государство - участник Парижской конвенции. Договор призван упростить и удешевить национальную процедуру выдачи патента (свидетельства) на изобретение или полезную модель. В этих целях предусмотрена возможность подачи одной так называемой международной заявки, в которой указываются все страны, где заявитель испрашивает охрану. Все стадии экспертизы по желанию заявителя проводятся централизованно (международный поиск, международная предварительная экспертиза и др.). Эти функции возлагаются на определенные патентные ведомства стран-участниц, обладающие необходимой материальной базой. В частности, российское патентное ведомство выполняет функции Международного поискового органа и Органа международной предварительной экспертизы по международной заявке, поданной в соответствии с процедурой, установленной Договором. Тем самым исключается необходимость подачи заявки в каждое национальное ведомство, где заявитель заинтересован получить патент. Правильно оформленная международная заявка имеет силу национальной заявки в каждом указанном государстве. Полная экспертиза международной заявки проходит две стадии: международную фазу и национальную фазу. На первой стадии проверяются формальные требования, предъявляемые к международной заявке, проводится международный поиск и международная предварительная экспертиза. Эти функции выполняет одно из получающих ведомств, к числу которых относится и Российское патентное ведомство. По завершении формальной экспертизы получающее ведомство пересылает один экземпляр заявки в Международное бюро ВОИС. Результаты международного поиска оформляются в виде отчета о поиске и сообщения о патентоспособности заявленного изобретения, которые направляются заявителю и в Международное бюро ВОИС. Национальная стадия рассмотрения заявки в каждом национальном ведомстве начинается после того, как заявитель представит в установленные сроки перевод заявочных материалов (на язык страны патентования) и оплатит национальные пошлины в те ведомства, где он испрашивает патент. Для совершения этих действий установлен срок - не позднее 30 месяцев с даты приоритета. Однако заключения уполномоченных ведомств являются предварительными. Окончательное решение по заявке с учетом полученных материалов (которые могут быть подвергнуты проверке) принимают национальные патентные ведомства, выдающие патенты. 8.3. Договор о патентном праве 2000 г. и Инструкция к Договору не содержат материальных норм. В них предусмотрены унифицированные правила, касающиеся прежде всего оформления заявочных материалов и иных документов, связанных с процедурой рассмотрения международных заявок в рамках Договора о патентной кооперации. Участником Договора может стать любое государство, которое является участником Парижской конвенции об охране промышленной собственности или членом ВОИС. 8.4. Евразийская патентная конвенция 1994 г., вступившая для России в силу 12 августа 1995 г. Ее участниками являются бывшие республики Советского Союза, территории которых ранее, до распада Союза, представляли единое патентное пространство, где действовало общее законодательство об охране изобретений. В этом особенности процесса создания Евразийской патентной конвенции. В нее вошли: Азербайджан, Армения, Белоруссия, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Россия, Таджикистан и Украина. Конвенция относится только к изобретениям и "учреждает Евразийскую патентную систему", целью которой является выдача единого патента, действующего на территории всех стран - участниц Конвенции. Для выполнения административных задач, связанных с функционированием Евразийской патентной системы, и выдачи патентов создана Евразийская патентная организация, находящаяся в г. Москве. Официальным языком организации признан русский. Основными нормативными документами Евразийской системы наряду с Конвенцией являются: Патентная инструкция, Положение о пошлинах, Административная инструкция и Положение о евразийских патентных поверенных. Конвенция и Инструкция к ней не только определяют процедуру получения патента, но и содержат достаточно детальные материальные нормы. Сюда относятся требования, предъявляемые к патентоспособным изобретениям, правила о предоставлении конвенционного и выставочного приоритета (с отсылкой к ст. 4 Парижской конвенции), правила о правомочиях патентообладателя, об определении объема правовой охраны, о толковании формулы изобретения и др. Срок действия евразийского патента - 20 лет с даты подачи заявки. Евразийская патентная система не затрагивает национальные системы. Выбор патента (евразийского или только национального) предоставляется заявителю. Кроме того, имеются прямые отсылки к национальному законодательству, в частности гражданско-правовая и иная ответственность за нарушение евразийского патента в каждом Договаривающемся государстве определяется его национальным законодательством. Разрешение споров о нарушении патента, действительности патента и осуществлении патентных прав отнесено к компетенции национальных судов (или других компетентных органов в данной стране). Решение, вынесенное национальным органом государства, имеет силу на его территории. Заявка на евразийский патент подается заявителями из стран-участниц через национальное патентное ведомство, если это предусмотрено законодательством этой страны. Заявка может быть также подана непосредственно в Евразийское ведомство. Если заявитель не имеет постоянного места жительства или постоянного места нахождения на территории какого-либо Договаривающегося государства, он должен быть представлен патентным поверенным, зарегистрированным в Евразийском ведомстве. Рассмотрение заявки и выдача патента осуществляются по системе отсроченной экспертизы. Патент выдается на основании положительного решения экспертизы, проведенной по существу заявленного изобретения, при условии уплаты пошлины за выдачу патента и его публикацию. Ведомство ведет Реестр евразийских патентов, в частности, в него вносятся сведения о выданных патентах и обо всех изменениях его правового статуса, а также о выданных лицензиях. Пошлины за поддержание патента в силе после его выдачи уплачиваются ежегодно на дату, соответствующую дню подачи заявки. Для продолжения действия патента патентовладелец должен указать государства, в которых он намерен поддерживать действие патента, о чем следует уведомить Евразийское ведомство одновременно с уплатой пошлины. Пошлина за поддержание патента в силе в каждом указанном государстве уплачивается непосредственно Евразийскому ведомству. Российское патентное ведомство в рамках Евразийской конвенции выполняет функции, связанные с получением, проверкой и пересылкой евразийской заявки в Евразийское патентное ведомство. Россия заключила двусторонние соглашения с отдельными странами СНГ, в частности межправительственные соглашения с Арменией, а также с Украиной о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности, в которых предусматривается как упрощение самой процедуры взаимного патентования, так и ряд дополнительных льгот, а также содействие в становлении национальных патентных систем 8.5. Существенным этапом европейской патентной интеграции стало принятие Европейской патентной конвенции 1973 г. (вступила в силу 1 июня 1978 г.), которая предусматривает выдачу единого европейского патента. Россия не является ее участницей. Однако условия Конвенции не препятствуют российским заявителям получать европейский патент на свои изобретения, что широко используется в практике защиты российских изобретений в странах Европы. В рамках Конвенции создано Европейское патентное ведомство в г. Мюнхене. Этот международный орган ведет всю работу, связанную с рассмотрением заявок на европейский патент и его выдачей. Патент действует во всех Договаривающихся странах (которые были указаны в заявке) как национальный. Споры с Европейским патентным ведомством по поводу выдачи патента, а также толкования правил Конвенции подсудны Суду Европейского сообщества. Споры, связанные с действительностью патента, нарушением прав патентообладателя и др., рассматриваются национальными судебными органами. Патент действует 20 лет со дня подачи заявки. Выдача европейского и национального патентов на одно и то же изобретение не допускается. 8.6. Следует отметить также ратификацию Россией Женевского акта Гаагского соглашения о международной регистрации промышленных образцов 1999 г., в соответствии с которым на территории России предоставляется правовая охрана промышленным образцам, зарегистрированным в соответствии с международными договорами РФ. Вопрос 5. Право на товарный знак и знак обслуживания 1. В соответствии с законодательством России товарными знаками признаются словесное, изобразительное, объемное, другие обозначения, выполненные в любой цветовой гамме и служащие для индивидуализации - отличия товаров (или услуг) одних производителей от товаров (услуг) других производителей. К товарным знакам приравниваются знаки обслуживания, используемые организациями и гражданами-предпринимателями, деятельность которых заключается в оказании различных услуг (гостиницы, прачечные, транспортные предприятия, туристические бюро и др.). Установлена регистрационная система охраны товарных знаков. Правовая охрана предоставляется на основании государственной регистрации знака Российским патентным ведомством или на основании международной регистрации в силу международного договора. Сведения о поданных заявках на регистрацию товарного знака публикуются в официальном бюллетене патентного ведомства. Любое лицо может ознакомиться с публикацией и представить возражения против регистрации, если имеются основания считать, что заявленное обозначение не соответствует требованиям, предъявляемым к охраняемым обозначениям. Регистрационная система означает, что право на защиту товарного знака не может быть обосновано не только охраной тождественного товарного знака за рубежом, но и его фактическим использованием на территории России (при импорте товаров, экспонировании на выставках без последующей своевременной регистрации и т.п.) в силу принципа территориального действия охраны товарных знаков. Согласно п. 3 ст. 6 Парижской конвенции "знак, надлежащим образом зарегистрированный в какой-либо стране Союза, рассматривается как независимый от знаков, зарегистрированных в других странах Союза, включая страну происхождения". 2. На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство, которое удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве. На товарные знаки, охраняемые в соответствии с международным договором Российской Федерации - Мадридским соглашением, свидетельства не выдаются. Срок действия свидетельства - 10 лет с даты поступления заявки на государственную регистрацию. Практически же охрана знака не ограничена во времени, поскольку владелец свидетельства может неоднократно возобновлять регистрацию на очередные 10 лет при условии своевременной подачи об этом заявления в патентное ведомство и уплаты пошлины. Срок действия международной регистрации - 20 лет с правом неограниченного дальнейшего продления при условии уплаты пошлины. Основное требование, предъявляемое к изображению регистрируемого знака, - отличительные свойства, с помощью которых достигается индивидуализация маркируемых товаров. Соответственно, не допускается регистрация товарного знака, не обладающего различительной способностью. В Кодексе детально регламентированы и другие основания, по которым заявленное обозначение не может быть признано охраноспособным в качестве товарного знака, в том числе согласно условиям Парижской конвенции (ст. 6 ter) не допускается регистрация обозначений, воспроизводящих государственную символику, а также символику международных организаций. Обмен информацией о таких обозначениях осуществляется странами-участницами через Международное бюро ВОИС. Не допускается регистрация ложных обозначений, способных ввести в заблуждение потребителя товаров, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали, что отвечает общепризнанным нормам мирового оборота. В России товарный знак может быть зарегистрирован на имя юридического лица или гражданина, занимающегося предпринимательской деятельностью. Специальные правила установлены для регистрации коллективных товарных знаков на имя объединений предприятий (союзов, хозяйственных объединений и т.п.) для обозначения продукции, выпускаемой (или реализуемой) предприятиями, входящими в объединение. Иностранные обладатели товарных знаков пользуются правами на охрану, использование и защиту товарных знаков на основе международных договоров Российской Федерации. 3. В России заявка на регистрацию товарного знака подается в патентное ведомство на русском языке или с приложением перевода на русский язык. Перевод должен быть представлен не позднее трех месяцев со дня поступления заявки. Иностранные заявители, постоянно проживающие за границей, ведут дела, связанные с регистрацией товарных знаков, через патентных поверенных. В соответствии с двусторонними соглашениями между странами СНГ допускается взаимная подача заявок на регистрацию непосредственно заявителем. Иностранные заявители могут зарегистрировать товарный знак в России как путем подачи заявки в Роспатент, так и на основе международной заявки, поданной в Международное бюро ВОИС. Российские заявители также могут получить охрану товарных знаков в зарубежных странах на основе международной регистрации. Для международной регистрации знака (помимо уплаты национального сбора) требуется предварительная уплата международной пошлины, включающая: основную пошлину, дополнительную пошлину за каждый класс товаров или услуг (сверх трех), для которых применяется знак, и добавочную пошлину за каждое заявление о территориальном расширении охраны. Российские и иностранные заявители могут также воспользоваться льготами Парижской конвенции по конвенционному и выставочному приоритету. Для товарных знаков приоритетная льгота по обоим основаниям составляет 6 месяцев соответственно со дня подачи первой заявки или со дня открытого показа экспоната, на котором помещен товарный знак, на официально признанной международной выставке, проходящей на территории одного из государств - участников Парижской конвенции. Приоритет товарного знака может также устанавливаться по дате международной регистрации товарного знака в соответствии с международными договорами Российской Федерации. 4. Исключительное право на товарный знак, удостоверенное государственной регистрацией, означает, что его обладатель может использовать зарегистрированный товарный знак любым не противоречащим закону способом и распоряжаться своим исключительным правом. Открытый перечень способов использования товарных знаков дан в п. 2 ст. 1484 ГК РФ. Существенным условием действия исключительного права на товарный знак является требование об обязательном использовании товарного знака самим владельцем или другим лицом по договору с владельцем. Если товарный знак не применялся непрерывно для маркировки соответствующих товаров в течение любых трех лет после его государственной регистрации, то по требованию заинтересованного лица его регистрация может быть прекращена досрочно в отношении всех товаров или части товаров. Использованием товарного знака в целях подтверждения своего исключительного права признается его использование самим правообладателем, лицом, которому такое право предоставлено на основании лицензионного договора (лицензиатом), либо "другим лицом, осуществляющим использование товарного знака под контролем правообладателя" в целях его введения в гражданский оборот. Причем использованием признается также применение товарного знака с изменением его отдельных элементов, не меняющих существа товарного знака и не ограничивающих охрану, предоставленную товарному знаку. В международной торговле одним из основных договоров, посредством которых осуществляется продвижение и (или) организация сбыта товара иностранного производителя на зарубежной территории, является дистрибьюторский договор. В этой связи в российской судебной практике неоднократно возникали дела, возбуждаемые заинтересованными лицами, по спорам о досрочном прекращении действия товарного знака иностранного правообладателя, экспортирующего свой товар, маркированный российским товарным знаком, через дистрибьютора. Мотивируя свои требования, истец обычно указывает на отсутствие лицензионного договора между правообладателем и дистрибьютором на использование товарного знака, хотя лицензионного договора в этом случае не требуется, поскольку экспорт товара через дистрибьютора осуществляется по прямому договору с правообладателем товарного знака, т.е. "под его контролем". 5. Распоряжение исключительным правом на товарный знак осуществляется на основе гражданско-правовых договоров: - об отчуждении исключительного права на товарный знак; - о предоставлении лицензии на использование товарного знака; - о коммерческой концессии. Договор об отчуждении исключительного права на товарный знак может быть заключен в отношении всех (полная уступка) или части товаров, для индивидуализации которых он зарегистрирован. Уступка не допускается, если это может ввести потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя. Лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака в определенных договором пределах также может быть заключен в отношении всех или отдельных видов товаров, внесенных в реестр. Российский закон возлагает на лицензиата обязанность выпускать лицензированный товар не ниже качества товара лицензиара. Соответственно лицензиару предоставлено право контроля за выполнением этого условия. По требованиям, предъявляемым к лицензиату как изготовителю товаров, лицензиат и лицензиар несут солидарную ответственность. Оба договора подлежат обязательной регистрации в патентном ведомстве. Без такой регистрации они считаются недействительными. Договор коммерческой концессии - сравнительно новый договорный институт, введенный ГК РФ (гл. 54). Основным обязательством, определяющим особенности договора, является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности, а также деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме. Договор коммерческой концессии заключается с целью создания новых хозяйственных комплексов - магазинов, ресторанов, гостиниц и т.п. под фирмой правообладателя. Обязательным условием договора становится предоставление права использовать комплекс исключительных прав, включающий права на товарный знак (и/или знак обслуживания), коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Этот перечень открытый. Стороны могут предусмотреть в договоре передачу прав и на другие объекты исключительных прав на изобретения, промышленные образцы, программы ЭВМ. Следует отметить, что в сложившейся практике и ранее типичным для этого договора было включение в его предмет права использовать товарный знак (знак обслуживания) для товаров, которые будет выпускать (продавать) пользователь, или для оказываемых им услуг, хотя договор мог охватывать и другие объекты интеллектуальной собственности, например изобретения, промышленные образцы (охраняемую внешнюю форму изделия) или программу для ЭВМ. Договор заключается в письменной форме. Кроме того, поскольку передаются права на товарный знак, договор подлежит обязательной регистрации в патентном ведомстве. При несоблюдении этого требования (как и письменной формы) договор считается ничтожным и наступают последствия, предусмотренные ст. 165 ГК РФ. 6. Права владельца свидетельства на товарный знак защищаются от незаконного использования охраняемого знака в судебном порядке в соответствии с общими нормами ГК РФ о защите гражданских прав. Незаконным использованием признается использование без разрешения правообладателя товарного знака или сходного с ним обозначения в гражданском обороте на территории Российской Федерации. Имеется в виду использование товарного знака для индивидуализации тех товаров (услуг), для которых этот знак был зарегистрирован, или однородных товаров. Товары, упаковки товаров, этикетки, на которых незаконно размещены товарные знаки или сходные с ними обозначения, признаются контрафактными. Правообладатель, исключительные права которого нарушены, вправе потребовать прекращения нарушения, а также потребовать по своему выбору возмещения убытков от нарушителя или выплаты компенсации. Помимо этого, он может требовать изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя контрафактных товаров, а также публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации. 7. Общеизвестные товарные знаки. Процедура признания и охраны общеизвестных товарных знаков в соответствии с требованиями ст. 6 bis Парижской конвенции регулируется специальными нормами, предусмотренными в ст. ст. 1508 и 1509 ГК РФ. Общеизвестными могут быть признаны как охраняемый на территории Российской Федерации товарный знак (в силу государственной регистрации или международного договора), так и обозначение, используемое в качестве товарного знака, но не имеющее в России правовой охраны. Для такого признания должно быть установлено, что товарный знак в результате интенсивного использования стал широко известным (узнаваемым) среди соответствующих потребителей товаров, выпускаемых под этим знаком, в частности благодаря большому торговому обороту и интенсивной рекламе. Охрана общеизвестному товарному знаку предоставляется на основании решения патентного ведомства, которое принимается по заявлению обладателя знака. При положительном решении заявителю выдается свидетельство на общеизвестный товарный знак, действующее бессрочно. 8. Международные договоры в области охраны товарных знаков. 8.1. Основной международный договор - Мадридское соглашение о международной регистрации знаков 1891 г. Россия также участвует в Ниццком соглашении о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков 1957 г., в Сингапурском договоре о законах по товарным знакам 2006 г., который был принят в развитие Договора ВОИС о законах по товарным знакам. Товарные знаки входят в круг объектов Парижской конвенции об охране промышленной собственности. Охрана товарных знаков входит также в Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности. Текст Мадридского соглашения неоднократно пересматривался, последние изменения внесены 28 сентября 1979 г. Действует также Инструкция к Мадридскому соглашению, детализирующая положения Соглашения. 1 декабря 1995 г. вступил в силу Протокол к Мадридскому соглашению, а Инструкция была признана общей к Мадридскому соглашению и к Протоколу (была пересмотрена в 1998 г., последние изменения вступили в силу 1 декабря 2008 г.). Россия стала участницей Протокола в июне 1997 г. Мадридская система призвана облегчить процедуру регистрации товарных знаков на территории стран-участниц. Международная заявка должна отвечать требованиям, установленным Соглашением, Протоколом и Инструкцией. Заявка подается в Международное бюро ВОИС через национальное ведомство страны заявителя (в России через патентное ведомство) по установленной форме на официальном бланке. До международной регистрации товарный знак должен быть зарегистрирован в стране происхождения. Если Международное бюро считает, что международная заявка соответствует предъявляемым к ней требованиям, оно регистрирует знак в Международном реестре и уведомляет об этом все ведомства тех государств, которые указаны в заявке, а также национальное ведомство, представившее заявку. Датой регистрации считается дата подачи заявки в стране происхождения, если Международное бюро получило заявку в течение двух месяцев с момента подачи. В противном случае заявка регистрируется по дате ее получения Международным бюро. Информация о зарегистрированных заявках публикуется в ежемесячном бюллетене ВОИС. Международная регистрация снимает необходимость подачи заявки в каждой стране, где заявитель заинтересован в охране своего знака. Однако за национальными ведомствами сохраняется право отказать в предоставлении охраны в отношении всех или части товаров, включенных в заявку. Отказ допустим только по тем основаниям, которые в соответствии с Парижской конвенцией предусмотрены национальным законодательством также для отказа в регистрации знака по национальной заявке. В случае признания зарегистрированного международного знака недействительным его владельцу должна быть своевременно предоставлена возможность защиты своих прав. Решение о признании товарного знака недействительным сообщается в Международное бюро, которое вносит в международный реестр запись о признании международной регистрации недействительной. 8.2. Перспективным шагом в развитии международного сотрудничества признается подписание Сингапурского договора о законах по товарным знакам. Сингапурский договор заменил для его участников Договор о законах по товарным знакам 1994 г. Договор применяется к знакам, состоящим из обозначений, которые в соответствии с законодательством страны-участницы могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака или знака услуг. Договор не применяется к коллективным, сертификационным и гарантийным знакам. В основном этот Договор посвящен унификации правил оформления заявок на товарные знаки и знаки услуг, правил внесения изменений в регистрацию товарных знаков (имен, адресов, владельцев), включая продление сроков действия регистрации, правил регистрации лицензионных договоров. При этом Россия остается в Договоре о законах по товарным знакам 1994 г. Этот международный договор остается в силе для отношений участников Сингапурского договора с теми государствами, которые не вступили еще в Сингапурский договор, что прямо предусмотрено ст. 27 Сингапурского договора. Вопрос 6. Право на наименование места происхождения товара Это сравнительно новый объект исключительных прав, охрана которого введена в России, а также в большинстве других стран СНГ в 1990-х гг. Требования, предъявляемые к обозначениям, охраняемым в качестве наименования происхождения товара, установлены в ст. 1516 ГК РФ. Под наименованием места происхождения товара понимается: название (как современное, так и историческое, официальное и неофициальное) любого географического объекта - страны, населенного пункта, местности и т.п., ставшее известным в результате его использования. Основное условие охраны - непосредственная связь уникальных свойств товара с особенностями природных условий географической среды (климат, состав воды, почвы и т.п.) того места, откуда происходит товар. И второй существенный элемент - "людской фактор", в который включаются производственные навыки, многолетние ремесленные традиции, например вятская игрушка, брюссельские кружева и т.п. Особые свойства товара могут быть обусловлены влиянием как одного из них, так и обоих факторов одновременно. Эти правила распространяются также на "обозначение, которое позволяет идентифицировать товар как происходящий с территории определенного географического объекта, хотя и не содержит наименование этого объекта". В этой связи следует отметить, что расширение условий охраны наименования места происхождения товара отвечает содержащемуся в Соглашении ТРИПС понятию "географические указания" (ст. 22). В международной практике под географическим указанием понимается как наименование места происхождения (обладающего особыми природными свойствами), так и указание на известное место изготовления товара (не обязательно связанное с природными свойствами этого места). В России действует регистрационная система охраны наименований. Исключительное право на использование наименования на территории России признается на основе регистрации заявленного обозначения в патентном ведомстве, "а также в других случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации" (ст. 1517 ГК РФ). В соответствии с Парижской конвенцией иностранным правообладателям предоставляется национальный режим. Географические указания объектов, находящихся в иностранном государстве, могут получить охрану в качестве наименования при условии их охраны в стране происхождения, что должно быть подтверждено соответствующими документами. Если иностранный предприниматель хочет защитить наименование места происхождения своих товаров, поставляемых в Россию, он должен подать заявку в патентное ведомство на получение свидетельства на право пользования этим обозначением. К заявке должны быть приложены документы, подтверждающие его право на заявленное обозначение в стране происхождения товара. Правовой режим охраны наименований мест происхождения товаров имеет существенные отличия от охраны товарных знаков. Суть в том, что основанием для признания исключительных прав на наименование служат фактические обстоятельства, связанные с производством продукции в данных условиях, что предполагает возможность одновременного использования этих условий несколькими независимыми производителями. Процедура регистрации включает два этапа. Если наименование не зарегистрировано, то заявитель должен подать в патентное ведомство заявку, во-первых, на регистрацию самого места происхождения товара и, во-вторых, на предоставление ему права пользоваться обозначением места происхождения товара. Патентное ведомство (на основании положительного решения экспертизы по заявке) производит регистрацию наименования в Государственном реестре наименований мест происхождения товаров и выдает заявителю свидетельство на право пользования наименованием. Если наименование уже зарегистрировано на имя какого-либо производителя, то последующие производители товара, находящиеся в том же географическом месте и выпускающие товар с теми же свойствами, могут получить на свое имя свидетельство на право пользования зарегистрированным наименованием. Таким образом, своеобразие правового режима охраны наименований выражается в том, что исключительное право на одно и то же наименование может одновременно принадлежать разным лицам. Правообладатель может только сам использовать охраняемое наименование, но не может распорядиться своим правом (выдать лицензию или уступить свидетельство). Свидетельство действует в течение 10 лет, считая с даты поступления заявки в патентное ведомство. Срок действия свидетельства может быть продлен каждый раз на последующие 10 лет. Наименование используется таким же образом, как и товарный знак: путем обозначения на товарах, упаковке, в документации и т.п. Нарушением исключительных прав владельца свидетельства признается использование зарегистрированного или сходного обозначения лицом, не обладающим свидетельством, на любых товарах, если это может ввести в заблуждение потребителя относительно места происхождения товара и особых свойств товаров. Споры о незаконном использовании наименования рассматриваются в судебном порядке. Контрольные вопросы 1. Каковы основные особенности института исключительных прав? Какими правомочиями обладают владельцы исключительных прав? 2. Какие права предоставляются в России зарубежным авторам, артистам-исполнителям и производителям фонограмм? 3. Какие объекты промышленной собственности охраняются российским законодательством? Какие действия третьих лиц признаются нарушением исключительных прав на товарные знаки? 4. В каких международных договорах в области охраны интеллектуальной собственности участвует Россия? 5. Каковы основные льготы, предоставляемые Парижской конвенцией об охране промышленной собственности гражданам и юридическим лицам стран - участниц Конвенции? Рекомендуемая литература 1. Гаврилов Э.П. Право интеллектуальной собственности. Промышленные права. XXI век. М.: Юрсервитум, 2016. 2. Европейское право интеллектуальной собственности. Основные акты Европейского Союза / Под общ. ред. Е.А. Павловой. Исследовательский центр частного права им. С.А. Алексеева. М.: Статут, 2016. 3. Дозорцев В.А. Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи кодификации. М.: Статут, 2003. 4. Крупко С.И. Оборотоспособность интеллектуальных прав. Проблема определения права, подлежащего применению // Хозяйство и право. 2016. № 3. 5. Право интеллектуальной собственности. Международно-правовое регулирование / Под ред. И.А. Близнеца, В.А. Зимина, Г.И. Тыцкой. М.: Юрайт, 2017.