Система международного частного права

Тема №1. Понятие, предмет и система международного частного права План: 1. Понятие, предмет, принципы и нормы международного частного права. 2. Субъекты, источники и система международного частного права. Вопрос №1 Термин «международное частное право» впервые был предложен судьей Верховного Суда США, профессором Гарвардской школы права Джозефом Стори в его труде под названием «Комментарий о коллизии законов», появившийся в 1834 г. и употреблялся наряду с уже существующим и широко признанным в то время термином «коллизионное право». В России термин «международное частное право» также появился в XIX веке. Значительный вклад в развитие предмета международного частного права внес выдающийся российский юрист Ф.Ф. Мартенс. Опубликованный, им впервые в 1882-1883 гг. фундаментальный труд «Современное международное право цивилизованных народов», выдержавший несколько изданий и переведенный на множество иностранных языков; содержал отдельную главу «Международное частное право», Ф.Ф. Мартенс справедливо указывал на две существенные характеристики международного частного права: гражданско-правовую природу отношений, им регулируемых, и наличие международного элемента в таких отношениях. Он писал, что «международное частное право есть органическая часть территориального гражданского права страны...» Однако он сразу отмечал, что «международное общение есть единственно верное и положительное основание, на котором может развиваться международное частное право, и, исходя из него, только и могут быть разрешены запутанные и сложные вопросы о применении законов различных государств». Гражданско-правовые отношения, включающие иностранный элемент Ф.Ф. Мартенс называл «международными гражданскими отношениями». Международное частное право – это комплексная правовая система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, «осложненные» иностранным элементом (т. е. отношения международного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов. Из данного определения видно, что международное частное право имеет своим предметом имущественные и личные неимущественные отношения гражданско-правового характера, что сближает его с внутригосударственным гражданским правом. С другой стороны, международное частное право схоже и с международным публичным правом наличием в его составе различных международных элементов. Термин «международный», употребляемый в контексте международного частного права, отличается от аналогичного термина международного публичного права. Он означает, что отношения гражданско-правового характера выходят за рамки внутригосударственной правовой системы в определенных случаях, что создает тем самым возможность применения иностранного права, а также норм международных договоров и обычаев. Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что предмет международного частного права составляют гражданские отношения, осложненные иностранным элементом. Иностранный элемент, осложняющий имущественные и личные неимущественные отношения гражданско-правового характера, являющиеся предметом международного частного права, выступает в трех формах: 1) объект таких правоотношений находится на территории иностранного государства (например, наследственное имущество- недвижимость, находится за рубежом); 2) субъекты таких правоотношений имеют различную государственную принадлежность (например, торговые фирмы, заключающие международный контракт, созданы и расположены в разных государствах); 3) юридический факт, лежащий в основе возникновения таких правоотношений, имел место на территории иностранного государства (например, заключение внешнеэкономической сделки, составление завещания, причинение вреда имели место за рубежом). Наличие иностранного элемента в гражданско-правовых отношениях, а так же различное регулирование этих отношений в законодательстве разных государств порождают коллизионную проблему. Общим методом международного частного права является устранение возникшей коллизии права, которое производится несколькими своеобразными способами. Кроме общих принципов международного публичного права указанная отрасль права оперирует и специальным принципом, могущим быть сформулированным как принцип автономии воли сторон. Под автономией воли принято понимать институт, объединяющий нормы, которые регулируют вопросы, возникающие вследствие заключения сторонами договора соглашения о праве, применимом к их отношениям. Нормы международного частного права принято называть коллизионными, конфликтными, отсылочными или правоприменительными. Назначение коллизионных норм заключается в определении права, которое должно быть применимо к отношениям, возникающим в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возникшую коллизию. Коллизионные нормы международного частного права разрешают эту коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны. Вопрос №2 Субъектами международного частного права выступают субъекты различной юридической природы, а именно как субъекты международного права (государства, международные межправительственные организации), так и субъекты национального права (физические и юридические лица). В юридической науке, когда говорят об источниках права, имеют в виду формы, в которых выражена та или иная правовая норма. Источники международного частного права имеют определенную специфику. В области международного частного права очень большое значение придается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях. Основных видов источников в международном частном праве четыре: 1) международные договоры; 2) внутреннее законодательство; 3) судебная и арбитражная практика; 4) обычаи. Национальное законодательство в области международного частного права действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов, которая воплощает в конечном счете цели и интересы различных слоев гражданского общества данного государства. Давая характеристику внутреннего законодательства как источника международного частного права, необходимо обратить внимание на то, что в России и в других странах СНГ (за исключением Азербайджана и Грузии), в отличие, например, от Австрии, Венгрии, Польши, Турции, Швейцарии, Эстонии, Словении и других стран, не принимался специальный закон по вопросам международного частного права, а имеется ряд законодательных актов, содержащих нормы в этой области. Число таких норм в последние годы растет. Российская Федерация относится, таким образом, к группе стран, в которых не имеется такого единого акта, как закон о международном частном праве. Нормы, регулирующие соответствующие отношения, находятся в различных законах и иных отраслевых нормативных актах (Гражданский кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, Кодекс торгового мореплавания, Земельный кодекс, Трудовой кодекс, Семейный кодекс и т.д.) или же в законах, которые носят комплексный характер. На какие наиболее важные акты внутреннего характера, действующие в России, следует обратить внимание? К ним относятся: – Конституция РФ (ст. 8, 17, 34, 62, 67, 74, 75, 80 и др.); – Гражданский кодекс РФ (ст. 2, 5, 7 части первой ГК РФ, вступившей в силу с 1 января 1995 г., разд. VI «Международное частное право» ГК РФ. Существенное значение для регулирования внешнеторговых сделок имеют положения разд. III Общей части обязательственного права части первой ГК РФ и положения об отдельных видах обязательств части второй ГК РФ); – Земельный кодекс РФ 2001 г. (вступил в силу 30 октября 2001 г.); – Семейный кодекс РФ 1995 г. (разд. VII); – Трудовой кодекс РФ 2001 г. (вступил в силу с 1 февраля 2002 г.); – Таможенный кодекс РФ 2003 г. (вступил в силу с 1 января 2004 г.); – Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации 1999 г.; – Воздушный кодекс РФ 1997 г.; – Гражданский процессуальный кодекс РФ (вступил в силу 1 февраля 2002 г.); – Арбитражный процессуальный кодекс РФ (вступил в силу 1 сентября 2002 г.); – Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г.; – Закон РФ от 9 октября 1992 г. «О валютном регулировании и валютном контроле»; – Закон РФ от 7 июля 1993 г. «О международном коммерческом арбитраже»; – Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»; – Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. «О соглашениях о разделе продукции»; – Федеральный закон от 27 июля 1997 г. «Об исполнительном производств»; – Федеральный закон от 29 октября 1998 г. «О финансовой аренде (лизинге)»; – Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»; – Федеральный закон от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»; – Федеральный закон от 26 октября 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)»; – Федеральный закон от 31 мая 2002 г. «О гражданстве Российской Федерации»; – Федеральный закон от 25 июля 2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»; – Федеральный закон от 24 июля 2002 г. «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» (вступил в силу с 27 января 2003 г.). Особенно подробное регулирование в области международного частного права содержится в разд. VI ГК РФ. Хотя разд. VI называется «Международное частное право», в нем содержатся лишь те нормы, которые относятся непосредственно к отношениям, регулируемым ГК РФ, причем в основном только коллизионные нормы и нормы об их применении, а не материально-правовые нормы, входящие в состав международного частного права. До вступления в действие части третьей ГК РФ соответствующие отношения являлись предметом регулирования Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г., которые действовали в России. Тема №2. Методы правового регулирования. Коллизионные нормы План: 1. Методы правового регулирования в международном частном праве. 2. Понятие, структура и виды коллизионных норм в международном частном праве. 3. Основные типы формул прикрепления. Вопрос №1 Гражданско-правовой характер отношений, являющихся предметом международного частного права, позволяет дать следующую характеристику методов, применяемых в международном частном праве: 1) Общее правовое положение субъектов характеризуется их равенством, определяемым их статусом собственников имущества, вовлеченного в международный гражданский оборот, а также эквивалентностью и возмездностью правоотношений; другой специфической чертой правового положения субъектов международного частного права является их правовая самостоятельность и инициатива, опять-таки определяемая имущественным характером правоотношений; 2) для гражданско-правовых отношений наиболее типичными юридическими фактами являются сделки, договоры, уступки права требования, завещание, причинение вреда и др. В международном частном праве основаниями возникновения, изменения и прекращения правоотношений сторон также выступают перечисленные факты. Однако наличие иностранного элемента в отношениях, регулируемых международным частным правом, порождает ряд особенностей, связанных с действием юридических фактов в международном частном праве. Одна из них заключается в том, что существо правоотношения может регулироваться одним правом, а основания возникновения правоотношения - по другому праву; 3) способ формирования юридических прав и обязанностей субъектов правоот­ношения в международном частном праве отражает метод, которым определяются права и обязанности сторон - путем обязательных предписаний или дозволений, оставляющих место для усмотрения сторон. Гражданско-правовой метод в целом характеризуется как диспозитивный, дозволительный. Это проявляется в наличии большого числа диспозитивных норм (императивные нормы выполняют вспомогательную функцию), влияющих на правовое положение субъектов гражданского права - они обладают свободой выбора конкретных путей реализации своей правоспособности, В международном частном праве такая самостоятельность субъектов в выборе правовых средств выражена в принципе автономии воли сторон. Стороны сами могут договориться, правом какого государства будут регулироваться их права и обязанности по конкретному отношению. Самостоятельность субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом проявляется также и в том, что стороны могут избрать для регулирования своих отношений не только право какого-либо конкретного государства, но могут руководствоваться международными обычаями и обыкновениями; 4) способы правовой защиты. Защита прав и интересов субъектов гражданско-правовых отношений осуществляется в судебном или арбитражном порядке. Гражданско-правовая ответственность имеет следующие черты: 1) она в основном носит имущественный характер; 2) она устанавливается главным образом в договорах. Все эти черты присущи и гражданско-правовой ответственности в международном частном праве: защита прав осуществляется судом и арбитражем, ответственность носит имущественный характер. Традиционно в международном частном праве выделяются два метода регулирования – коллизионно-правовой и материально-правовой. Первый заключается в том, что для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом сначала решается вопрос о том, право какой страны должно быть к ним применено. Это возможно но лишь с помощью коллизионной нормы, которая содержит определенный критерий выбора национально-правовой системы в зависимости от связи конкретного отношения с правом того или иного государства. Материально правовой метод исключает постановку коллизионного вопроса о выборе, какого-либо национального права, поскольку существо правоотношения регулируется специально созданными материально-правовыми нормами, унифицированными в международных договорах, либо материально-правовыми нормами прямого действия, содержащимися в национальном праве. Сравнительная характеристика коллизионно-правового и материально-правового методов регулирования в международном частном нраве может быть представлена следующим образом: 1) Функции регулирования. Коллизионно-правовой метод выполняет функцию общего регулирования, т.к. предопределяет выбор национального гражданского права вообще, т.е. "национальной правовой системы, а не отдельного правового института или нормы. Материально-правовой метод выполняет функцию специального регулирования, т.к предопределяет выбор не национальной правовой системы, а конкретного правового института или нормы (например, международные коммерческие контракты, интеллектуальная собственность). 2) Определенность регулирования. Коллизионно-правовой метод создает неопределенность правового регулирова­ния, т.к. применимое право неизвестно заранее, а будет выбрано позднее юрисдикционным органом (судом или арбитражем), который перед выборов применимого материаль­ного права должен выбрать коллизионную норму. Материально-правовой метод создает большую определенность правового регулирования, та как применимое право заранее известно, субъектам правоотношения. Подавляющее большинство материально-правовых норм содержится в международных договорах; юридически обязательных для государств-участников. 3) Характер регулирования. Коллизионно-правовой метод обеспечивает одностороннее регулирование, т.к. применимым правом выступает всегда право какого-либо одного субъекта правоотношения. Право другого субъекта отсутствует при разрешении коллизионного вопроса. Материально-правовой метод обеспечивает многостороннее регулирование в том смысле, что при применении материально-правовых норм регулирование выступает как результат общего усилия по формированию применимого права. Вопрос №2 Коллизионная норма – это норма, содержащаяся во внутреннем праве государства, которая определяет, право какой страны подлежит применению к данному гражданскому правоотношению, обремененному иностранным элементом. Другими словами, это норма, определяющая компетентный правопорядок – статут данного правоотношения. Статьи, содержащие коллизионные предписания, включают в себя два элемента – гипотезу и диспозицию, которые именуются в международном частном праве объемом и привязкой. Под объемом понимают содержащееся в коллизионной норме указание на отношения, к которым эта норма применяется. Привязка – это указание правовой системы, компетентного правопорядка, подлежащего применению к данному виду отношений. Данные отношения как бы "привязываются" к законодательству определенного государства. Классификация коллизионных норм, как и любая классификация, зависит от основания, по которому такая классификация проводится. Если в основание классификации положить способ регулирования, то мы получим деление коллизионных норм на императивные, диспозитивные и альтернативные. К первым относятся коллизионные нормы, содержащие категорическое предписание о выборе права, которое не может быть изменено соглашением сторон. Напротив диапозитивные нормы оставляют сторонам возможность отказаться от выбора права, установленного нормой, и заменить содержащееся в нем правило другим. Альтернативные коллизионные нормы предусматривают несколько правил по выбору права для данного гражданского правоотношения. Суды и стороны могут применять любое из указанных в такой норме правил. По признаку приоритетности применения – коллизионные нормы делятся на основные и субсидиарные (дополнительные). Основная норма формулирует главное правило. Если главная норма не применима по каким-либо причинам – выбор права осуществляется согласно правила, содержащегося в субсидиарной норме. По своей структуре эти нормы похожи на альтернативные, но в них соблюдается жесткая последовательность применения. Наконец, положив в основание классификации форму коллизионной привязки, коллизионные нормы можно разделить на односторонние и двусторонние. Если коллизионная норма указывает на то, когда применяется закон одной конкретной страны, такая норма называется односторонней. Чаще всею односторонняя норма содержит правило о применении закона своей страны. Если коллизионная норма содержит в привязке общий принцип, по которому можно определить, законы какого государства подлежат применению к данному правоотношению, такая коллизионная норма называется двусторонней, а ее привязку принято именовать формулой прикрепления. Поскольку коллизионная норма отсылает не к норме иностранного права, а к иностранной правовой системе, то иностранный закон должен быть применен так, как его применил бы местный суд. Из этого правила, однако, существует изъятие, в силу которого не все гражданско-правовые нормы могут применяться к гражданскому правоотношению с иностранным элементом. Так, нормы права, предназначенные для регулирования отношений только между лицами данного государства не применяются к отношениям с иностранным элементом. Вопрос №3 Уже говорилось о том, что двусторонние коллизионные нормы содержат привязку, отсылающую не к законодательству какой-то конкретной страны, а устанавливающую принцип, в соответствии с которым данное правоотношение как бы прикрепляется к тому или иному правопорядку. Таких принципов несколько, в науке они подразделяются на несколько типов и носят название формул прикрепления. 1. Личный закон (lex personaliis) Этот принцип применяется чаще всего тогда, когда возникает необходимость в выборе закона, компетентного определить гражданское состояние (правовой гражданский статус) физического лица. Он считается одной из наиболее распространенных формул прикрепления. Широкой сферой личного закона является определение правового положения физических лиц: гражданское право и дееспособность, личное право на имя, место жительства, на честь. Выбор компетентного правопорядка в соответствии с этим принципом производится в семейно-брачных и наследственных правоотношениях отношениях по разделу имущества. На практике формула прикрепления по указанному принципу подразделяется на две основные коллизионные привязки: закон гражданства или национальности лица и закон места жительства. В законодательстве разных стран оба эти варианта широко применяются. Если, например, во французском, итальянском, германском, португальском, шведском, финском, греческом праве и праве ряда стран Латинской Америки действует принцип закон гражданства или национальности лица, то в странах «общего права», а также в Норвегии, Дании, Испании используется принцип закона места жительства лица. В России, Австрии, Швейцарии, Мексике действует смешанная система, когда применяются обе вышеуказанные формы личною закона физического лица. Личный закон действует по вопросам личного статуса физических лиц, к кото­рому относятся: – вопросы начала и конца правоспособности лица (содержание правоспособности иностранца, как правило- вопрос материального гражданского права); – вопросы дееспособности лица; – вопросы личных прав (на имя, на фирму, на честь); – вопросы семейного права (условия брака и развода); – вопросы наследования движимости. В то же время использование в законодательстве указанной формулы прикрепления следует отличать от предоставления иностранцам объема прав, равного тому, что предоставляется гражданам страны. В последнем случае имеет место предоставление национального режима иностранцам. Так, п.1 ст. 160 Основ устанавливает, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Эта статья носит строго материально-правовой характер, она не направлена на разрешение коллизионной проблемы, которая возникает в правоотношениях с участием иностранных граждан. Заложенный в этой статье принцип лишь демонстрирует, что на иностранцев распространяется российское гражданское право как и на российских граждан. В том числе, на такие правоотношения с иностранным элементом распространяется и российское коллизионное право. 2. Закон национальности юридического лица (lex societatis) Подобно тому, как личный закон физического лица определяет правовое положение физических лиц, их гражданско-правовой статус, так и закон национальности юридического лица определяет гражданско-правовой статус юридических лиц. Как известно, юридические лица, с одной стороны, имеют свою внутреннюю организацию, т. е. свой правовой статуе, а с другой - вступают в правоотношения с другими лицами. В зависимости от видов правоотношений, в которые вступают юридические лица (например, заключение различных договоров), действуют различные коллизионные привязки. Что же касается вопросов статуса, то здесь юридическое лицо подчиняется всегда одному законодательству, т. е. имеет общий личный статус. Это положение основано на сложившемся международном обычае. Причем тот факт, что личный статус юридического лица имеет экстерриториальное действие, т.е. подлежит признанию за рубежом считается в доктрине международного частного права общепризнанным. Другими словами, общепризнанно, что вопросы образования юридического лица и его прекращения, объема правоспособности и пр. имеют всегда общую коллизионную привязку, согласно которой, эти вопросы подчиняются законодательству «национальности» юридического лица. На этом, тем не менее, общепризнанность и заканчивается, поскольку далее в доктрине различных стран понятие «национальности» юридического лица трактуется по-разному. 3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) Когда речь идет о праве собственности на вещь или о других вещных правах на нее, коллизионное право многих государств использует формулу прикрепления, согласно которой к этим правоотношениям применяется материальный гражданско-правовой закон страны места нахождения этой вещи. В настоящее время этот принцип коллизионного права является наиболее распро­страненным при разрешении вопросов права собственности и других вещных прав. В то же время далеко не все правоотношения удобно регулировать с использованием данного принципа, и законодательства многих стран содержат ряд исключений: 1) если вопрос касается дееспособности лица, даже при совершении им сделок с движимым имуществом, то эти вопросы, как правило, регулируются личным законом; 2) как было продемонстрировано в предыдущем изложении, если имущество принадлежит иностранному юридическому лицу, то его судьба решается не по закону места нахождения вещи, а применяется материальное право страны, где находится это юридическое лицо; 3) приобретение права собственности в порядке наследования регулируется по личному закону наследодателя, а не по закону места нахождения наследственной массы; 4) не может регулироваться законом места нахождения вещи право собственности на груз, находящийся в пути, поскольку такая привязка на практике могла бы привести к тому, что материальное право менялось бы каждый раз с пересечением границы; 5) рассматриваемая привязка не может применяться к имуществу иностранного государства в силу его иммунитета. В этом случае должен применяться закон государства, которому принадлежит это имущество; 6) известным исключением является и внеторговая купля-продажа товара. Каза­лось бы, что в вопросе риска случайно гибели вещи основным должен быть вопрос пере­хода права собственности на нее, который, по идее, должен решаться на основе закона места нахождения вещи. В то же время, согласно практике и законодательству большин­ства стран этот вопрос решается на основе обязательного статута, в результате чего считается, что риск случайно гибели- это вопрос не вещного, а обязательного права. Поэтому, если товар утрачен в пути, продавец, при определенных условиях, может передать товар­но-распорядительные документы и потребовать оплаты. Вопрос же перехода права собст­венности не будет иметь в этом случае никакого значения. Несмотря на указанные исключения закон места нахождения вещи является ос­новным коллизионным началом для разрешения вопросов права собственности, признан­ным в подавляющем большинстве государств и международной практике. 4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis) Этот коллизионный принцип означает применение к правоотношениям того пра­вопорядка, который был избран сторонами – участниками данного гражданского правоот­ношения. Следует сразу оговориться, что этот коллизионный принцип касается лишь вопросов отношений сторон по внешней торговле, т. е. обязательственного статута внешне­торговой сделки. Он не может применяться и не определяет вопросы праводееспособности сторон, формы сделки, ее вещно-правовых последствий. Другими словами, этот принцип относится только к обязательственному статуту (lex causae). Тема 3. Правовое положение иностранцев и юридических лиц в международном частном праве План: 1. Правовой статус физических лиц как субъектов международного частного права, 2. Правовой статус юридических лиц в международном частном праве. 3. Участие государств и международных межправительственных организаций в гражданско-правовых отношениях, имеющих международный характер. Вопрос №1 Правовое положение физических лиц как субъектов международного частного права определяется как в национальном законодательстве, так и в международных дого­ворах. Национальное законодательство чаще всего представлено в виде законов о пра­вовом статусе иностранных граждан. Нормами международного частного права регули­руются имущественные, личные неимущественные, семейные, трудовые и процессуаль­ные нрава иностранцев. Иностранец подчиняется как бы двум правопорядкам: отечественному и государ­ства, в котором он находится. В этой двойственности – своеобразие правового положения иностранца. Правовое положение физических лиц в международном частном праве рас­крывается через категории правоспособности и дееспособности. Под гражданской правоспособностью физического лица понимается его способ­ность быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых объективным пра­вом данной страны. Как отмечал Л.А. Лунц, вопрос о содержании правоспособности ино­странца, как правило, не коллизионный вопрос. Это – « в основном вопрос материального гражданского права, который разрешается на основе принципа национального режима». Под гражданской дееспособностью физического лица понимается его способ­ность своими действиями приобретать гражданские права и обязанности. Положение иностранцев в РФ определяется прежде всего Конституцией РФ. Ста­тья 37 Конституции устанавливает: «Лица, не являющиеся гражданами Российской Феде­рации и законно находящиеся на ее территории, пользуются правами и свободами, а также несут обязанности, установленные Конституцией, законами и международными догово­рами Российской Федерации». Следовательно, в России исходным является принцип национального режима в вопросах общего правового статуса иностранцев. Иностранные граждане равны перед законом независимо от происхождения, социального и имущественного положения, расо­вой и национальной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий и других обстоятельств. При этом использование иностранными гражданами своих прав и свобод в России не должно наносить ущерб интересам россий­ского государства, правам и законным интересам россиян и других лиц. В отдельных слу­чаях в отношении граждан государств, где допускаются ограничения прав и свобод российских граждан, правительством могут быть установлены ответные ограничения. При этом факт постоянного проживания иностранца в стране существенным об­разом влияет на его правовое положение. Надо сказать, что при постоянном проживании в РФ в таких вопросах как трудовая деятельность, обеспечение жильем, предоставление медицинской помощи, образование, иностранные граждане практически приравнены к гражданам России. Временно пребывающие на территории РФ иностранные граждане несколько ограничены в своих правах по сравнению с постоянно проживающими на тер­ритории России иностранцами. Иностранные граждане, принятые в учебные заведения РФ, имеют права и несут обязанности студентов в соответствии с российским законом. Документы об окончании высших учебных заведений, полученные за рубежом, признаются РФ при наличии согла­шения между Россией и соответствующим государством о признании эквивалентности дипломов. а) Трудовые отношения физических лиц. В России одним из важнейших нормативных актов в этой области выступает Указа Президента РФ № 2146 "О привлечении и использовании в РФ иностранной рабочей силы" от 16 декабря 1993 г.. Согласно Указу выдача разрешений на привлечение ино­странной рабочей силы и контроль за ее использованием осуществляется Федеральной миграционной службой РФ по предложениям органов исполнительной власти республик в составе РФ, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов феде­рального значения. Разрешениями устанавливаются квоты на привлечение определенного числа иностранных граждан в целом и по группам профессий, нанимаемых работодате­лями для работы. б) Семейные правоотношения физических лиц. Согласно Семейному кодексу РФ форма и порядок заключения брака на террито­рии РФ определяются законодательством РФ. Условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государст­ва, гражданином которого лицо является в момент заключения брака. Условия заключения брака лицом без гражданства на территории РФ определяются законодательством госу­дарства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства (ст. 156). Помимо коллизионных норм семейные правоотношения с иностранным элемен­том регулируются и унифицированными материальными нормами, содержащимися в ме­ждународных договорах. Например, Московское соглашение стран СНГ «О гарантиях прав граж­дан в области выплаты социальных пособий, компенсационных выплат семьям с детьми и алиментов» от 9 сентября 1994 г. Данное соглашение носит смешанный характер, так как наряду с материально-правовыми нормами содержит и ряд коллизионно-правовых норм. Соглашение распространяется на все виды выплат гарантированной государст­венной социальной помощи семьям с детьми и алиментов, которые установлены или бу­дут приняты национальным законодательством. Стороны признают и обеспечивают исполнение судебных решений по алимент­ным делам. Стороны обеспечивают в приоритетном порядке свободный перевод и выпла­ту денежных средств по алиментам физическим лицам, по социальным пособиям и ком­пенсационным выплатам семьям с детьми, постоянно или временно пребывающим на их территории, через банки и учреждения почтовой связи. в) Наследственные правоотношения физических лиц. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяются, по праву страны, где завещатель имел постоянное место жительства в момент составления акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права места составления акта или требования российского права. Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где нахо­дится это имущество, а в отношении имущества, которое внесено в государственный ре­естр в РФ по российскому праву. Тем же правом определяются способность лица к со­ставлению или отмене завещания. Вопрос №2 Под юридическим лицом принято понимать носителя имущественных прав и обя­занностей, выступающего от своего имени и существующего независимо от лиц, входящих в его состав. Среди признаков юридическою липа в праве особое значение имеет имуществен­ная обособленность. Имущество юридического типа обособлено от имущества членов и не зависит от их судьбы. Наличие собственного имущества, в свою очередь, является не­обходимой предпосылкой самостоятельной имущественной ответственности юридиче­ского лица по договорам, которые оно заключает. Различают общую и специальную правоспособность юридических лиц. При общей правоспособности юридическое лицо вправе приобретать граждан­ские права и нести гражданские обязанности, как и лицо физическое, за исключением таких прав и обязанностей, необходимой предпосылкой которых являются естественные права человека. При специальной правоспособности юридическое лицо вправе вступать в такие правоотношения, которые необходимы для достижения указанной в законе или уставе цели. Особенности юридических лиц в международном частном нраве: принадлежат другому государству, их деятельность регулируется иностранным правом. Виды международных юридических лиц: международные предприятия, трансна­циональные компании, транснациональные корпорации, коммунитарные предприятия, финансово-промышленные группы СНГ и др., транснациональные объединения. Порядок образования юридических лиц зависит от вида юридического лица. Юридические лица публичного права возникают на основании публично-правового акта. Что касается юридических лиц, по отношению к ним различают; три порядка образования: разрешительный, явочно-нормативный, явочный. При разрешительном порядке для образования юридического лица необходимо разрешение компетентного органа государственной власти, решающего вопрос о целесо­образности создания нового субъекта права. Явочно-нормативный порядок предполагает наличие общего нормативного акта регулирующего порядок возникновения и деятельности определенного вида юридическо­го лица. При явочной системе для создания юридического лица необходимо положитель­но выраженное намерение действовать в качестве особого субъекта права. Наличие такого намерения обычно выводится из устава. Когда в гражданско-правовые отношения вступает иностранное юридическое ли­ца, то встает вопрос, какому государству оно принадлежит и нормами права какого госу­дарства регулируется его деятельность, а именно, нормы какого государства должны ре­гулировать порядок его создания и ликвидации, объем его правоспособности. Общепризнанно, что эти вопросы должны регулироваться законодательством го­сударства, которому принадлежит юридическое лицо, т. е. личным законом юридическо­го лица. Личный закон определяет правовое положение организации (является ли она юридическим лицом, каков объем ее правоспособности, порядок совершения сделок ее органами, учреждения, существования, ликвидации). Кроме того, по личному закону юридического лица определяют привязку юриди­ческого лица к той или иной правовой системе для решения некоторые коллизионных во­просов. В то же время, единства нет в определении того, что считать личным законом юридического лица. Законодательство некоторых стран опирается в этом вопросе на по­нятие национальности (места регистрации, применительно к понятию юридических лиц), третьи- резиденции (места постоянного пребывания, где совершаются его основные опе­рации). В целом, существует несколько доктрин, в этой связи, которых придерживаются группы стран. Доктрина инкорпорации. Согласно доктрине инкорпорации в основу взят прин­цип национальности юридического лица и его личным статутом считается право государ­ства, где юридическое лицо создано и зарегистрировано. Эта доктрина получила наи­большее распространение в странах англо-американского права. Ее существенным недос­татком является отсутствие связи между законом места образования юридического лица и законом места его деятельности. Ведь не секрет, что несмотря на создание юридического лица в одном государстве, оно может иметь центр своею управления в другом, а осущест­влять основную деятельность и вовсе в третьем. Доктрина центра эксплуатации. Эта доктрина является попыткой избежать недостатков, присущих доктрине инкорпорации. Согласно этой концепции личным зако­ном юридического лица следует считать закон места осуществления его основной дея­тельности. Однако при такой постановке вопроса не будет учтено то, что юридическое лицо может иметь несколько мест, где осуществляется его деятельность. Эта доктрина была отвергнута англо-американскими странами, но одобрена в нескольких европейских странах, Доктрина оседлости. Как правило, учредительные документы юридического лица содержат указание относительно места его пребывания и места нахождения его ад­министративного центра. Это позволяет признать личным законом юридического лица закон местонахождения его административного центра. Доктрина получила широкое признание во Франции, Германии, Италии, Австрии, Швейцарии и других странах конти­нентального права. Другим вопросом, связанным с иностранными юридическими лицами, является вопрос их признания и допуска к хозяйственной деятельности в стране их местонахожде­ния. Внутреннее законодательство принимающего государства само устанавливает ус­ловия, касающиеся допуска юридического лица к хозяйственной деятельности на терри­тории данного государства. Режим, касающийся правового положения иностранного юри­дического лица, определяется рядом специальных законов и подзаконных актов, согласно которых, юридическому лицу может быть предоставлен как режим наиболее благоприятствуемой нации, так и национальный режим. Изъятия из режимов или предоставление дополнительных привилегий может осуществляться на базе действующего местного зако­нодательства и основывается на экономической политике конкретного государства на оп­ределенном этапе. Помимо иностранного юридического лица, находящегося на территории конкрет­ного государства, в международном частном праве рассматриваются проблемы, связанные с так называемыми международными юридическими лицами. К ним относятся международные предприятия, возникающие в силу международного договора, транснациональные компании и транснациональные корпорации. По сути международные предприятия должны регистрироваться по законода­тельству страны местонахождения и с этого момента они становятся субъектами местного Права. Следовательно, национальность и личный статут такого предприятия определяется законодательством государства - места его официального оформления. Подобное положение складывается с определением национальности и личного статута транснациональной компании. Разница заключается в том, что такая компания может быть образована по законам определенной страны и формально иметь националь­ность, но фактически действовать во многих других странах через свои агентства, отделе­ния, филиалы. Транснациональные корпорации - это совокупность объединенных одной эконо­мической целью различных самостоятельных предприятий, находящихся в разных стра­нах и управляемых из единого центра. При этом, с юридической точки зрения, отдельные предприятия, входящие в корпорацию, являются субъектами права государства своего местонахождения, а сама же транснациональная корпорация юридически никак не оформлена и поэтому в полном смысле международна. Ни одно законодательство зару­бежных стран не содержит определения ТНК, поскольку действующие на их территории филиалы и дочерние предприятия этих компаний, признаются местными субъектами, подчиняющимися в своей деятельности внутреннему, национальному регулированию. Поскольку транснациональная корпорация объединяет самостоятельные предпри­ятия во многих странах, идеальным механизмом для ее контроля было бы создание много­стороннего соглашения всех принимающих государств. Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ определяется нормами российского законодательства и положениями международных договоров, участником которых является Россия. По существу, иностранные инвесторы пользуются в РФ нацио­нальным режимом за некоторым исключением, предусмотренным законодательством. Они осуществляют любые виды деятельности, предусмотренные в уставе предприятия. При этом государство гарантирует защиту прав иностранных инвесторов, право обращения в суд при возникновении споров, перевода средств за границу после уплаты налогов и сборов и т. д. В отношении правоспособности иностранных юридических лип российская коллизионная норма установила, что она определяется по праву страны, где учреждено юри­дическое лицо. Вопрос №3 Статья 124 ГК РФ устанавливает, что РФ субъекты РФ: республики, края, облас­ти, города федерального значения автономные области автономные округа, а также го­родские, сельские поселения и другие муниципальные образования выступают в отноше­ниях, регулируемых гражданским законодательством на равных началах с иными участ­никами этих отношений - гражданами и юридическими лицами. Государство нередко именуют особым субъектом права, отмечая, что оно само может формировать правила гражданского оборота, содержание и пределы своей право­способности. Однако специальная правосубъектность государства заключающаяся в том, что оно с одной стороны облечено властными полномочиями, а с другой - может выступать как хозяйствующий субъект, не меняет природу гражданских правоотношений, в которых участвует государство и не дает оснований превращать их в отношения, содержащие элементы власти и подчинения. Во внутреннем гражданском обороте государство не пользуется иммунитетом. Сложнее обстоит дело, когда государство выступает как субъект международного частного права, т. е. как участник гражданско-правовых отношений, обремененных иностранным элементом. Здесь абсолютный иммунитет государства сохраняет свое действие в силу статьи 435 ГПК РФ. Положения этой статьи препятствуют предъявлению иска к иностранному государству, обеспечению иска и обращению взыскании на имущество иностранного государства, находящееся в России. Такие действия могут быть допущены только с согласия компетентных органов соответствующего государства. Эти положения исходят из концепции абсолютного иммунитета иностранного государства («равный над равным не имеет юрисдикции») и требуют аналогичного подхода к иммунитету нашего государства, его имущества. В целом, речь идет об иммунитете от привлечения к участию в судопроизводстве по гражданским делам, от предварительного обеспечения иска, от принудительного исполнения решения, обращения взыскания на имущество, являющееся собственностью государства. При этом иммунитет государства не ограничивается рамками процессуальных институтов. В материально-правовом аспекте речь может идти о применении к отношениям с участием государства иностранного права, в том числе к сделкам, связанным с осуществлением внешнеэкономической деятельности. В зарубежных странах широкое распространение получила доктрина функционального, или ограниченного иммунитета. Ее суть в том, что при осуществлении коммерческой, частноправовой деятельности, государство как бы отказывается от иммунитета по вытекающим из такой деятельности требованиям. При этом сохраняется иммунитет государства как суверена при осуществлении его деятельности его деятельности, лежащей за пределами гражданско-правовых и частноправовых отношений. Специфика международных межправительственных организаций как субъектов международного частного права заключается в том, что, будучи по своей природе межгосударственными организациями публичного характера, они тем не менее участвуют и в частноправовых отношениях, совершая различного рода гражданско-правовые сделки и участвуя как сторона в спорах гражданского правового характера рассматриваемых в международных и национальных судах. В международных отношениях цивилистического характера международные организации выступают в качестве юридического лица, что закреплено в уставах большинства из них. В научной литературе достаточно широко распространено мнение, что международные межправительственные организации – это юридические лица особого рода, т. е. это международные юридические лица. Именно в силу того факта, что международные организации возникают в рамках международного правопорядка, качество юридического лица может появиться у них только на основании правовых норм международного характера. Это можно объяснить следующими обстоятельствами. Во-первых, международные организации создаются на основе норм международного публичного права в целях удовлетворения общих межгосударственных интересов. Иными словами международная организация является общим представителем государств- членов и должна сохранять это качество во всех сферах своей деятельности, Во - вторых, потребности удовлетворения общего интереса, в целях которого создается международная организация, требуют исключения возможности контроля над ней со стороны какого-либо государства- члена (группы государств). Между тем подчинение международной организации национальному праву какого-либо государства могло бы рассматриваться как разновидность такого контроля. В-третьих, наделение международной организации статусом юридического лица базируется на международно-правовых нормах: оговорка о статусе юридического лица может содержаться в учредительных документах международной организации или фиксироваться в ее внутренних правилах - правовых актах, создаваемых самой международной организацией. Тема 4. Право собственности. Международная охрана интеллектуальной собственности. План: 1. Коллизионно-правовые вопросы отношений права собственности. 2. Правовой режим иностранных инвестиций в России. 3. Интеллектуальная собственности в международном частном нраве. Вопрос №1 Как правило, имущество, находящееся в собственности, разделяется на движимое и недвижимое. Этим двум категориям придается различный правовой режим в странах континентального права, а в странах англо-американской системы на движимое и недвижимое имущество распространяются разные принципы судебной практики и доктрины. Режим собственности в отношении недвижимости, как правило, подчиняется праву места нахождения недвижимости. Это происходит из-за самой природы недвижимого имущества, прочно связанного с землей Придание регулирования собственности в отношении недвижимости какому-либо другому коллизионному принципу могло бы привести к тому, что элементы права собственности изменялись бы при каждом отчуждении недвижимости иностранцу (если бы, например, применялся личный закон собственности), что приводило бы к путанице. В отношении вопросов собственности на движимое имущество применяется принцип места нахождения вещи (исключение вопросы правопреемства в случае смерти собственника и движимое имущество супругов). Считается, что поскольку вещные права должны быть легко распознаваемы, а лицо, желающее приобрести вещь не должно нести риск признания этого права недействительным, применение принципа места нахождения вещи, в том числе и к движимым вещам, является весьма оправданным. В международной практике принято, что приобретение права собственности определенным лицом сохраняется за собственником при изменении места нахождения вещи. Другими словами, порядок возникновения права собственности определяется по законодательству страны, где имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения права собственности. В то же время объем прав собственника определяется законом места ее нахождения. Значит, при перемещении имущества объем прав собственника может изменяться соответственно законам государств, через которые эта вещь перемещается. В некоторых случаях применение принципа места нахождения вещи оказывается невозможным и уступает принципу применения личного закона собственника. Это может относиться к авторскому праву, праву на фирму и товарный знак, а также к ликвидации имущества филиала иностранного предприятия, находящегося за границей. Таким образом, основной коллизионной привязкой в разрешении вопроса права собственности являемся закон места нахождения вещи. Вопрос №2 Из анализа соответствующих норм российского права (п.1 от 223 и ст. 21 ГК РФ) можно сделать вывод, что стороны имеют право сами устанавливать как момент перехода права собственности, так и момент перехода риска случайной гибели вещи. Последнее подтверждает, что эти моменты могут не совпадать. Для имущества, являющегося предметом сделки, возникновение и прекращение права собственности определялось по праву места совершения сделки, если иное не устанавливалось соглашением сторон. Пункт 4 ст. 165 Основ устанавливал, что права собственника в случае предъявления им вещных требований о защите права собственности определяются по его выбору правом страны, где имущество находится, правом, в суде которой заявлено требование, иди правом страны, в которой транспортное средство внесено в государственный реестр. В проекте ч. 3 ГК РФ ряд изменений вызван принятым в новом ГК делением вещей на движимые и недвижимые (ст. 130 ПС РФ). Это в свою очередь, вызвало серьезные изменения в правовом регулировании собственности, относящейся к недвижимости и движимым вещам. Так согласно проекту отношения по договорам, предметом которых является недвижимость, подчиняются праву страны места ее нахождения, а в ряде случаев – непосредственно российскому праву. Вводится специальная норма, решающая вопрос о праве, по которому вещи должны квалифицироваться как движимые или недвижимые. Правовое положение и режим иностранной собственности определяется как внутренним законодательством, так и двусторонними и многосторонними договорами. Все сферы законодательства носят, как правило, комплексный характер Сразу следует отметить, что особенностью внутреннего инвестиционного законодательства является то, что в нем очень редко применяется коллизионный метод регулирования. Вместо этого его нормы регулируют непосредственно отношения между иностранным частным инвестором и государством. Чаще всего иностранным инвесторам предоставляется национальный закон, те иностранные вкладчики по своим правам и обязанностям приравниваются к национальным вкладчикам. Иногда иностранным инвестициям предоставляется режим наиболее благоприятствуемой нации. Вкладчику сможет быть представлен привилегированный режим, включающий в ряде случаев полное или частичное освобождение от уплаты налогов и таможенных пошлин, предоставление льгот для вывоза готовой продукции и т.д. Последний режим устанавливается для слаборазвитых отраслей экономики, которые без крупных капиталовложений развить не представляется возможным. Для государственного контроля отдельных отраслей и в целях недопущения ослабления конкурентоспособности могут вводиться отдельные ограничения на операции с иностранным капиталом. Они могут включать ограничение и запрещение допуска иностранного капитала в отдельные отрасли, ограничение доли иностранного участия в совместных предприятиях, установление специального фискального режима, проведении концессуальной политики. Целью двусторонних и многосторонних инвестиционных соглашений является взаимное поощрение инвестиций на территории договаривающихся государств, установление режима иностранной собственности и предоставление гарантий по защите интересов инвесторов. Как было уже сказано, субъектами инвестиционных отношений являются с одной стороны частные иностранные инвесторы, с другой - принимающее государство. В ряде случаев между субъектами могут возникать различные споры. Для установления унифицированного порядка их урегулирования была подписана в Вашингтоне в 1965 г. Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государством и субъектами национального права. Конвенция предусмотрела правила арбитражной и примирительной процедур разрешения споров. Арбитраж может проводиться в любом месте по соглашению сторон. При этом рекомендованным местом можно считать Арбитраж Торговой палаты в Стокгольме. Помимо этого, стороны могут договориться об арбитраже ad hoc. Последний назначается по договоренности или создается в соответствии с Арбитражным Регламентом ЮНСИТРАЛ. Федеральным законом «О соглашениях о разделе продукции» установлены правовые основы отношений, возникающих в процессе осуществления российских и иностранных инвестиций в пояски, разведку и добычу минерального сырья на территории РФ, а также на ее континентальном шельфе и (или) в пределах ее исключительной экономической зоны на условиях соглашения о разделе продукции, Соглашение о разделе продукции определяется как договор, в соответствии с которым РФ предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. Отдельным законом должны быть утверждены перечни участков недр, право пользования которыми на условиях раздела продукции может быть предоставлено инвестору. Сторонами соглашения о разделе продукции являются РФ, от имени которой в соглашении выступают Правительство РФ и орган исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого расположен предоставляемый в пользование участок недр, или уполномоченные ими органы, и инвесторы. Инвесторами могут быть российские граждане, иностранные граждане, юридические лица и создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлекаемых средств (имущества и/ или имущественных прав) в поиски, разведку и добычу минерального сырья и являющиеся пользователи недр на условиях соглашения. Выражением государственных гарантий прав инвестора является правило о нераспространении на инвестора действия нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов РФ и правовых актов местного самоуправления, устанавливающих ограничения прав инвестора, приобретенных и осуществляемых им в соответствии с соглашением. Исключение предусмотрено для предписаний органов надзора, которые выдаются в соответствии с законодательством РФ в целях обеспечения безопасного ведения работ, охраны недр, окружающей природной среды, здоровья населения, а также в целях обеспечения общественной и государственной безопасности, Раскроем содержание понятия «свободная экономическая зона»: во-первых, свободные экономические зоны создаются в целях привлечения иностранного капитала, передовой зарубежной техники, технологий и управленческого опыта, развития экспортного потенциала страны; во-вторых, в свободных экономических зонах устанавливается льготный, по сравнению с общим, режим хозяйственной деятельности для иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями; в-третьих, льготные условия хозяйственной деятельности в свободных экономических зонах могут включать: упрощенный порядок регистрации предприятий с иностранными инвестициями; льготный налоговый режим; пониженные ставки платы за пользование природными ресурсами; особый таможенный режим; упрощенный порядок въезда и выезда иностранных граждан. Мировой практике известны такие разновидности свободных экономических зон, отличающиеся хозяйственной специализацией, как свободные таможенные зоны, зоны свободной торговли и иные торговые зоны, промышленно-производственные зоны, тех­нико-внедренческие (технополисы и другие) и сервисные, включая оффшорные, зоны. В оффшорных зонах устанавливаются налоговые льготы для нерезидентов; последние реги­стрируют на территории оффшорных зон свои фирмы, но не осуществляют предпринима­тельскую деятельность и не извлекают прибыль на этой территории. В отличие от офф­шорных зон для налоговых гаваней характерно, предоставление налоговых льгот как местным, так и иностранным фирмам. Особая экономическая зона в Калининградской области согласно Закону «Об особой экономической зоне в Калининградской области», действующему с января 1996 г., ограничена пределами всей территории этой области, за исключением территорий объ­ектов, имеющих оборонное и стратегическое значение для России. Вопрос №3 В Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собст­венности, 1967 г. (ст.2), указывается, что понятие «интеллектуальная собственность» включает в себя права, относящиеся к литературным, художественным и научным про­изведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизион­ными передачам; изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным открытиям; промышленным образцам; товарным знакам, знакам обслуживания, фир­менным наименованиям, коммерческим обозначениям; защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях. Еще нельзя считать преодоленным заблуждение отождествлять объекты творче­ской деятельности с объектами права собственности, что в определенной мере объясняет­ся обращением к слову «собственность» Для обозначения указанных прав (интеллектуаль­ная собственность, промышленная собственность). Но объектами права собственности могут быть лишь материальные носители решений, образов, идей. Права на результаты творческой деятельности носят исключительный, а не вещный характер, и регулируются законодательством об авторском праве и смежных правах, о патентах, полезных моделях, промышленных образцах и др. О том, сколь существенны различия в природе вещных прав и прав на результаты интеллектуальной деятельности, свидетельствует уже одно обозначение содержания неко­торых исключительных прав. Автору в отношении его произведения принадлежат такие личные неимущественные права, как право признаваться автором произведения (право авторства), право использовать или разрешать использовать произведения под подлинным именем автора, псевдонимом либо анонимно, право обнародовать или разрешать обнаро­довать произведения в любой форме (право на обнародование), право на защиту произве­дения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора), право доступа к произведениям изобразительного искусства. Имущественные права, принадле­жащие автору, включают исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом. Патент на изобретение, свидетельство на полезную модель, патент на про­мышленный образец удостоверяют приоритет, авторство изобретения, полезной моде­ли, промышленного образца, исключительное право на их использование. Различают две основные ветви исключительных прав, которым присущи свои системы охраны: форма как результат творческой деятельности охраняется с помощью права, существо – посредством патентного права, Соответственно говорят о двух системах охраны – фактологическом (в авторском праве) и регистрационной (в патентном праве). В первом случае правовая охрана возникает в силу самого – факта создания произведения (произведение обособляет самое себя), во втором случае необходимы специальные действия по обособлению результата, его регистрация. Права на результаты интеллектуальной деятельности носят территориальный характер. Возникнув в какой-либо стране, они охраняются в этой стране в пределах, определяемых ее законодательством, а за этими пределами – в других странах – в соответствии с международными договорами, позволяющими «преодолеть» территориальный характер соответствующих исключительных прав. По закону РФ «Об авторском праве и смежных правах», авторское право распространяется: 1) на произведения, обнародованные либо необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме на территории РФ, независимо от гражданства авторов и их правопреемников; 2) на произведения, обнародованные либо необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами РФ, и признается за авторами – российскими гражданами и их правопреемниками; 3) на произведения, обнародованные либо необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами РФ, и признается за авторами (их правопреемниками) – гражданами других государств в соответствии с международными договорами РФ. Права исполнителя признаются в случаях, когда 1) исполнитель является российским гражданином; 2) исполнение, постановка впервые имели место на территории РФ; 3) исполнение, постановка записаны на фонограмму, охраняемую согласно названному Закону; 4) исполнение, постановка, не записанные на фонограмму, включены в передачу в эфир или по кабелю, подлежащую охране в соответствии с этим Законом. Признание прав производители фонограммы имеет место в случаях, если производитель фонограммы является российским гражданином или юридическим лицом на территории РФ, а также если фонограмма впервые опубликована на территории РФ. Права организации эфирного или кабельного вещания признаются в случае, если организация имеет официальное местонахождение на территории РФ и осуществляет передачи с помощью передатчиков, расположенных на территории. Смежные права иностранных физических и юридических – лиц признаются на территории РФ в соответствии с международными договорами РФ. Авторское право, как уже отмечалось, распространяется на произведения, обнародованные либо необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме на территории РФ, независимо от гражданства авторов и их правопреемников. Иностранным гражданам предоставляется в этом случае национальный режим, охватывающий личные неимущественные и имущественные права автора, автору произведения иностранному; гражданину принадлежат в отношении этого произведения право авторства, право на имя, право на обнародование произведения, право на защиту репутации автора и иные личные неимущественные права. Иностранный гражданин в отношении своего произведения пользуется и имущественными правами – правом на воспроизведение, распространение, публичный показ, публичное исполнение, на передачу в эфир, сообщение для всеобщего сведения по кабелю, на перевод, переработку и др. Авторское право на произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (служебное произведение), принадлежит автору служебного произведения. Но исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное. Эти положения распространяются и на отношения с участием иностранцев. Для иностранных граждан применяется тот же срок действия авторского права, что и для российских граждан, – в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти, кроме случаев, предусмотренных ст. 27 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора охраняются бессрочно. Передача имущественных прав, принадлежащих автору, в том числе иностранному гражданину, может осуществляться на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав (в зависимости от объема передаваемых прав), права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное. Имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, возникающие в связи с созданием, правовой охраной и использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, регулируются Патентным законом РФ и принимаемыми на его основе нормативными правовыми актами. Права на изобретения, полезную модель, промышленный образец охраняет закон и подтверждает патент на изобретение, свидетельство на полезную модель или патент на промышленный образец. Эти документы удостоверяют соответственно приоритет, авторство изобретения, полезной модели или промышленного образца и исключительное право на их использование. Изобретением в юридическом смысле является отвечающее предусмотренным в законе требованиям (условиям патентоспособности) техническое решение, признаваемое государствам в качестве особого объекта охраны па основании специального документа-патента. Изобретением считается также применение уже известных устройств, способов, веществ и штампов по новому назначению. Техническое решение, юридически признаваемое изобретением, должно отвечать трем основным условиям патентоспособности: – техническое решение должно быть новым, то есть неизвестным в технике до даты подачи заявки на патент по устанавливаемому законом кругу источников информации; – новизна должна быть существенной, то есть вносить изменения в саму сущность уже известных в технике решений, – изобретение должно быть пригодно к применению, позволяющему получить технический результат (эффект). Это требование «промышленной применимости» (Германия, Франция, Швейцария и др.) или «полезности» (англо-американское право) понимается как принципиальная возможность практической осуществимости решения. И только в некоторых случаях требуется получение конкретной пользы, удовлетворение практической потребности. Патент на изобретение выдается патентным ведомством по результатам экспертизы заявки на патент изобретателю или его правопреемнику. Устанавливаемая патентом юридическая монополия на изобретение обеспечивает его обладателю исключительную возможность продавать патентованные товары и способы с особыми потребительскими качествами, то есть поддерживать экономическую монополию на объекты техники и технологии. Номинальные сроки действия патента, предусмотренные законом, составляют от 15 до 20 лет. Однако ввиду морального устаревания изобретений реальные сроки действия патентов значительно сокращаются – в большинстве случаев до 5- 10 лет – в результате формального отказа патентообладателей поддерживать их в силе, но чаще путем прекращения уплаты ими патентных пошлин. Особым объектом охраны является промышленный образец - художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид. Промышленный образец является результатом творческой деятельности и служит средством повышения потребительских качеств изделий, которые характеризуются соответствием его показателей достижениям мировой науки и техники, надежностью, долговечностью, экономичностью. Критериями патентоспособности промышленного образца являются новизна, оригинальность и промышленная применимость. Используется два метода охраны образцов: патентно-правовой и авторско-правовой. Охрана образцов, независимо от принятой концепции их сущности, допускается в двух формах: по законодательству об авторском праве (как объекта авторского права) и по законодательству о промышленных образцах (как объекта промышленной собственности). При авторско-правовой охране на образец распространяются сроки авторского права, а при патентно-правовой они значительно короче: в США – по выбору заявителя – 3,5 года, 7 или 14 лет; в Англии – 5 лет, в Германии – от 1 года до 3 лет с возможностью продления срока в обеих странах до 15 лет, в Швейцарии и Японии – 15 лет и т.д. Исключение составляет Франция. 5 лет с продлением срока, затем на 20 лет и 25 лет, а всего на 50 лет. Конкретные правомочия владельца образца в промышленной и коммерческой сферах, основанные на патенте, аналогичны правам патента на изобретение. Патентование в зарубежных странах изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, созданных в РФ осуществляется не ранее чем через три месяца после подачи заявки в патентное ведомство, которое в необходимых случаях может разрешить такое патентование и ранее указанного срока. Отношения, возникающие в связи с регистрацией правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров регламентируется Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров». Иностранные юридические и физические лица пользуются правами, предусмотренными указанным Законом; наравне с юридическими и физическими лицами РФ в силу международных договоров РФ или на основе принципа взаимности, Право на регистрацию в РФ наименований мест происхождения товаров предоставляется юридическим и физическим лицам, предоставляющих аналогичное право юридическим и физическим лицам РФ. Под товарным знакам понимается обозначение, способное отличать товары одних юридических или физических лиц от однородных товаров других юридических или физических лиц. Чтобы быть признанным в качестве товарного знака, то есть стать объектом правовой охраны, обозначение должно отвечать ряду условий; – товарным знаком признается условное обозначение, носящее характер символа, который помещается на выпускаемой продукции, ее упаковке или сопроводительной документации; – обозначение признается товарным знаком, если оно позволяет потребителю без особого труда узнать нужную ему продукцию и не спутать ее с аналогичной продукцией других производителей; – условием правовой охраны товарного знака является его новизна; – обозначение может считаться товарным знаком, когда оно в установленном законом порядке зарегистрировано. Обозначение может быть признано знаком обслуживания, если оно носит характер символа, является новым и зарегистрировано в патентном ведомстве. По форме своего выражения товарные знаки могут быть словесными, изобразительными, объемными, звуковыми, световыми, обонятельными, комбинированными и иными обозначениями. В зависимости от числа объектов, имеющих право на пользование товарным знаком, различаются индивидуальные и коллективные товарные знаки. По степени известности товар­ные знаки подразделяются на общепринятые и обычные. Не допускается перерегистрация зна­ков на новый срок неограниченное число раз, к чему широко прибегают на практике. Приоб­ретение права на товарный знак ставится в зависимость от юридической регистрации знака или его фактического применения. Тема №5. Внешнеэкономические обязательства. План: 1. Понятие, форма и порядок заключения внешнеэкономических сделок 2. Коллизионные вопросы обязательств по внешнеэкономическим сделкам. 3. Основное положения Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Вопрос №1 Под внешнеэкономическими сделками подразумеваются такие сделки между субъектами международного частного права, которые связаны с операциями по экспорту-импорту товаров, услуг и т.д. Российское законодательство не содержит понятия внешнеэкономических сделок, но при этом данный термин применяется законодательством в ряде норм российского права. В целом, российская доктрина относит к внешнеэкономическим сделкам те из них, которые заключаются в сфере внешнеэкономической деятельности при условии, что в сделке участвуют субъекты различной национальной принадлежности. Российское законодательство не устанавливает требований, направленных на особый порядок подписания внешнеэкономических сделок. Форма внешнеэкономических сделок, совершаемых российскими юридическими лицами, независимо от мест их совершения, определяется российским законодательством, П.З ст. 164 ГК РФ устанавливает, что несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность. Сделка считается заключенной в письменной форме, если был составлен единый документ, подписанный сторонами, а также, если был произведен обмен документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. При этом письменная форма считается соблюденной, если лицо, получившее оферту, в срок, установленный для акцепта, совершит действия по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п.2 и 3 ст. 434 и п.3 ст. 438 ГК РФ). Это дает основание предположить, что несоблюдение вышеуказанного порядка может повлечь недействительность пророгационного соглашения, заключенного сторонами. Среди характерных особенностей внешнеэкономических сделок следует назвать: – пересечение товаром (в результате сделки) границ одного государства и необходимость в связи с этим, выполнения предусмотренных законом таможенных правил; – использование, как правило, иностранной валюты в качестве средства платежа; – передача споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок, на рассмотрение в специализированные международные коммерческие арбитражи по желанию сторон; – заключение внешнеэкономических сделок с партнерами из других стран, как по выбору самого предпринимателя, так и на основе специальных межправительственных соглашений о поставках товаров и оказании услуг, которые надлежит экспортировать или импортировать; – существование риска невозможности исполнения сделки в результате политических событий или ограничительных действий правительства и государства; – существование правового регулирования внешнеэкономических сделок, осно­ванного не только на внутреннем законодательстве, но и на международных договорах регионального и универсального характера. Российская доктрина и практика относят к внешнеэкономическим сделки, в которых хотя бы одна из сторон является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом и содержанием которых являются операции по ввозу из-за границы товаров или по вывозу товаров за границу либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров. Следует запомнить, что основной разновидностью внешнеэкономических сделок является договор внешнеторговой (международной) купли-продажи товара. Кроме купли-продажи к внешнеэкономическим сделкам относят договор подряда, договор мены, договор лизинга, договор комиссии, договор страхования, а также получившие в послед­нее время широкое распространение договоры по предоставлению различных услуг по оказанию технического содействия в сооружении промышленных объектов и выполнении строительных, научно- исследовательских, проектных работ, передаче различной документации и т.д. Внешнеэкономические сделки могут иметь возмездный или безвозмездный характер. Внешнеэкономические сделки подразделяют на: – односторонние (выдача доверенности иностранному юридическому или физическому лицу на совершение действий от имени доверителя); – двусторонние (договоры международной купли-продажи, бартерные контракты и т. д.); – многосторонние (договор о совместной деятельности, учредительный договор и т.д.). Внешнеэкономические сделки могут заключаться под определенным условием, при наступлении которого сделка либо вступает в силу, либо прекращает свое действие. В случае заключения внешнеэкономических сделок российскими предприятиями на международных аукционах, иностранных биржах, порядок подписания и форма сделок определяются соответствующими правилами аукционов и бирж. В качестве средства платежа, как правило, используется иностранная валюта. Споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, по соглашению сторон могут быть переданы на рассмотрение в специализированные арбитражные суды, представляющие собой не зависимые от государства организации, специализирующиеся на рассмотрении споров по внешнеэкономическим сделкам. Стороны могут выбрать как постоянно действующий арбитражный суд (например, Арбитражный суд при торгово-промышленной палате РФ), так и арбитраж, который создается сторонами специально для рассмотрения спора по конкретному делу (так называемый арбитраж ad hoc). Вопрос №2 Внешнеэкономические сделки заключаются между субъектами международного частного права по поводу отношений, касающихся экспорта-импорта товаров и услуг. В этой связи возникает вопрос о праве, применимом к правоотношениям сторон такой сделки. Этот вопрос разрешается методом международного частного права, т.е. путем устранения коллизии права. При этом применяются все способы регулирования. Важное место занимает унификация права, регулирующего отношения по внешнеэкономической сделке. Однако создание международных конвенций, а этой области не может подменить собственно коллизионного способа регулирования. Отсюда следует, что правоотношения по внешнеэкономическим сделкам в основном регулируются через коллизионное право различных государств. В большинстве случаев коллизионное право подавляющего количества государств позволяет сторонам внешнеэкономической сделки подчинить ее тому правопорядку, который стороны изберут сами для этой цели. Это означает, что коллизионное право большинства государств признает автономию воли сторон в качестве основного и универсального коллизионного принципа для определения компетентного правопорядка по внешнеэкономическим сделкам. Не является исключением в этом вопросе и российское законодательство. Права и обязанности сторон по внешнеэкономической сделке определяются по праву страны, избранному сторонами при совершении сделки или в силу последующего соглашения. Это означает, что стороны внешнеэкономической сделки могут выбрать право любой страны, которое будет регулировать их правоотношения. Таким образом, автономия воли, выступая в качестве формулы прикрепления, занимает главенствующее место среди коллизионных принципов во внешнеэкономических обязательствах. Когда же стороны не проявят свою волю и не изберут применимое право. Основы предусматривают несколько правил о выборе права, регламентирующего внешнеэкономические сделки. При этом для большой группы сделок применяется право продавца, понимаемое в широком смысле. Это означает, что применяется право стороны, которая несет основные обязательства по договору. Такой является продавец в договоре купли-продажи, наймодатель в договоре имущественного найма, хранитель в договоре хранения, комис­сионер в договоре комиссии, поверенный в договоре поручения, перевозчик в договоре перевозки, страховщик в договоре страхования, даритель в договоре дарения, поручитель в договоре поручительства, залогодатель в договоре залога, лицензиар в лицензионном договоре, кредитор в договоре кредитования. Помимо того, для особых договоров как договор о производственном сотрудничестве, специализации и кооперировании, выполнении строительных и монтажных работ по капстроительству, договор о создании совместного предприятия с участием иностранных лиц, договор, заключенный на аукционе, Основы предусматривают отдельные правила выбора компетентного правопорядка. Форма внешнеэкономических сделок, совершаемых российскими юридическими и физическими лицами, независимо от места совершения, определяется только российским законодательством. Все вопросы исковой давности разрешаются по праву страны, применяемому для регулирования соответствующего отношения. В то же время требования, на которые исковая давность не распространяется, определяются только по российскому праву, даже если сделка в целом (требования из причинения вреда, требования из личных неимущественных прав) подчинена иностранному праву. Закон РФ «О государственном регулировании внешнеэкономической деятельности» 1995 г. определяет основы государственного регулирования внешнеторговой деятельности, порядок ее осуществления российскими и иностранными лицами, права, обязанности и ответственность органов государственной власти РФ и органов государственной власти субъектов РФ в области внешней торговли. Целью Закона является защита экономического суверенитета, обеспечение экономической безопасности РФ, стимулирование развития национальной экономики при осуществлении внешнеторговой деятельности и обеспечение эффективной интеграции экономики России в мировую экономику. Закон определяет внешнеторговую деятельность как предпринимательскую деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности, включая исключительные права на них, устанавливает основные принципы государственного регулирования внешнеторговой деятельностью. Согласно закону отношения РФ с иностранными государствами в области внешнеторговой деятельности строятся на основе соблюдения общепризнанных принципов и норм международного права и обязательств, вытекающих из международных договоров РФ. Правом осуществления внешнеторговой деятельности обладают все российские лица, за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ, Иностранные лица осуществляют внешнеторговую деятельность в РФ в соответствии с ее законодательством. РФ, ее субъекты и муниципальные образования осуществляют внешнеторговую деятельность непосредственно только в случаях, установленных федеральными конститу­ционными законами, федеральными законами, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ. Ст. 17 Закона устанавливает государственную монополию на экспорт и импорт отдельных видов товаров, которая осуществляется на основе лицензирования деятельности по экспорту или импорту этих товаров, перечни которых определяются федеральными законами. Вопрос №3 Различия в нормах национальною законодательства различных государств создают препятствия для внешнеэкономического оборота, несмотря на то, что эти препятствия преодолеваются в большинстве случаев коллизионным способом. Поэтому наиболее совершенным способом преодоления коллизии права является способ унификации материального гражданского права, который действует эффективно, но в ограниченной области правоотношений. Одним из таких примеров унификации является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Россия участвует). Это означает, что нормы Конвенции, для правоотношений с участием иностранных субъектов, имеют пре­имущество перед внутригосударственными нормами, регулирующими сходные правоот­ношения (ч-2 п.2 ст. 7 ГК РФ). Конвенция регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и покупателя, которые возникают из такого договора. В частности Конвенция не касается: – действительности самого договора или каких-либо из его положений или любого обычая; – последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар. Конвенция не применяется к продаже: – товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего пользования, за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования; – с аукциона; – в силу исполнительного производства или иным образом в силу закона; – фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; – судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке; – электроэнергии. Договоры купли-продажи могут заключаться или подтверждаться как в письменной, так и в любой иной форме. Ст. 11 указанной Конвенции допускает, что факт договоренности может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. Если одна из сторон зарегистрирована в государстве, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, то соглашение сторон, совершенное в иной форме, неприменимо, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в этом государстве. Основные положения Конвенции таковы: 1. Конвенция распространяется на те договоры купли-продажи товаров, которые заключены между контрагентами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Причем этот факт должен быть прямо закреплен в договоре или вытекать из деловых отношений партнеров. 2. Стороны могут исключить применение данной Конвенции полностью или час­тично, путем внесения соответствующей оговорки в текст договора. 3. Товар в Конвенции определяется как определенная материальная вещь, а не право. В то же время из сферы Конвенции исключен по различным причинам целый ряд товаров. 4. Подрядные договоры, даже если их предметом является поставка материалов для производства товаров, не включаются в сферу действия Конвенции. 5. Конвенция предусматривает порядок заключения договоров купли-продажи. Так, устанавливается перечень необходимых условий действительности оферты. Акцепт должен содержать лишь согласие с офертой, в противном случае он будет считаться новой офертой. Договор считается заключенным в момент, когда акцепт получен оферентом по адресу коммерческого предприятия или по месту жительства. 6. Конвенция вводит понятие существенного нарушения договора. Таковым считается нарушение, вследствие которого другая сторона в значительной степени лишается того, на что она могла рассчитывать на основании договора. При этом даже существенной нарушение не является основанием к автоматическому прекращению договора. 7. В качестве основной обязанности продавца Конвенция называет своевременную поставку товара, соответствующего требованиям договора. Если договор предусматривает перевозку товара, то обязательства продавца считаются выполненными с момента сдачи товара первому перевозчику. Этим же моментом определяется и риск утраты или повреждения товара, который переходит на покупателя. 8. Дополнительной обязанностью продавца является информирование покупателя о необходимости принятия поставки. Только после согласия принять товар продавец может осуществлять поставку. 9. Обязанностью покупателя является производство оплаты товара и принятия поставки в соответствии с требованиями договора. Покупатель обязан уплатить за товар к моменту передачи ему самого товара или товарораспорядительного документа, если иной момент оплаты не предусмотрен договором. 10. Если к моменту, определенному для оплаты товара, риск случайно гибели уже перешел на покупателя и товар был утрачен или поврежден, покупатель не освобождается от обязанности уплатить за товар. 11. Стороны имеют право приостановить исполнение своих обязанностей по договору, если после заключения договора становится ясно, что другая сторона не исполнит значительной части своих обязательств. В этом случае, если невыполнение таких обязательств повлечет "существенное", согласно положений Конвенции, нарушение договора, потерпевшая сторона может заявить о расторжении договора. 12. Обе стороны вправе воспользоваться различными мерами, направленными на надлежащее осуществление другой стороной своих обязательств по договору. Так, покупатель может потребовать замены товара или исправления его недостатков. Он может заявить о расторжении договора, если имеет место существенное нарушение договора или истек дополнительный срок, предоставленный продавцу для исполнения договора. 13. Независимо от предпринятых мер, стороны имеют право потребовать возмещения убытков, представляющих, собой прямой ущерб или упущенную выгоду. Инкотермс 1990 г. (международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов) представляет собой один из важнейших международных документов, где сформулированы международные правила по толкованию торговых терминов, получивших наибольшее распространение во внешней торговле. Тем самым неопределенность из-за различного толкования подобных терминов в отдельных странах может быть сведена до минимума или в значительной степени уменьшена. В зависимости от того, как во внешнеторговом договоре определяются условия транспортировки товара, перехода рисков и некоторые другие права и обязанности сторон, формируются определенные типы договоров. Поэтому тип договора сводится к типу условий, на которых он совершается. Инкотермс 1990 г. содержат толкование тринадцати типов договоров, для облегчения их прочтения подразделенных на четыре группы в зависимости от степени участия и ответственности продавца за транспортные, таможенные и другие обременения. Группа "Е" имеет один тип договоров – EXW (франко-завод), согласно данному условию продавец обязан в предусмотренный договором срок передать товар в распоряжение покупателя на предприятии- изготовителе или вблизи от него. Транспортировка товара и заключение связанных с ней договоров обеспечиваются покупателем. Обязанности продавца считаются выполненными с соответствующим переходом риска случайно гибели или утраты товара на покупателя с момента приведения товара на предприятии-изготовителе в состояние, при котором он может быть взят поку­пателем для погрузки на транспортные средства, т.е. складирован, упакован соответст­вующим образом. Все сборы, налоги и другие специальные платежи возлагаются на по­купателя. Группа "F" объединяет договоры на условиях: FCA (free carrier – свободно у перевозчика); FAS (free alongside ship –свободно вдоль борта судна); FOB ( free on board – свободно на борту). Во второй группе определяющей является обязанность продавца поставить то­вар до транспортных средств, указанных покупателем, без обязанности организовать перевозку). Термин FCA определяет, что обязательства продавца считаются выполненными с переходом риска случайной гибели или случайного повреждения товара в момент передачи товара перевозчику. Следующие два условия – FAS и FOB, так же как и FCA, применяются в основном при морской перевозке грузов. В первом случае основной обязанностью продавца является размещение товара на причале вдоль борта судна в определенном порту отгрузки в пределах досягаемости грузового оборудования. Условие FOB означает, что продавец должен погрузить за свой счет товар на судно, причем продавец считается выполнившим свои обязательства в момент пересечения товаром борта судна. До этого момента прода­вец несет все расходы и риски утраты или повреждения товара. Помимо этого на продавца при условии FОВ возлагаются оформление и уплата таможенных сборов. Группа «С» содержит четыре типа договоров на условиях: CFR (cost and freight – стоимость и фрахт); CIF (cost, insurance, freight – стоимость, страхование и фрахт); CRT (carriage paid to... – провозная плата оплачена до ...); CIP (carriage and insurange to... – провозная плата и страхование оплачены...). Эти договоры сгруппированы отдельно в связи с тем, что в них к основным обязанностям продавца отнесено заключение договора перевозки без несения риска утраты или повреждения груза после погрузки товара на зафрахтованное судно. Согласно договору на условиях CFR продавец обязан погрузить товар на зафрахтованное им судно с указанием конечного пункта назначения. Расходы по выгрузке товара могут быть возложены как на продавца, так и на покупателя. Это зависит от условий морской перевозки. При линейном судоходстве расходы по выгрузке товара включаются во фрахт и оплачиваются продавцом. Условие CIF добавляет к обязанностям продавца, предусмотренным условиями CFR, еще одну - по страхованию товара на период транспортировки. По условиям CIF продавец обязан застраховать свой товар, несмотря на то, что переход риска утраты или повреждения имущества, как при условии CFR, происходит в момент пересечения грузом борта судна в порту погрузки. Обычно продавец страхует груз на минимальных условиях в соответствии с Условиями страхования грузов, разработанными Институтом лондонских страховщиков. Согласно Инкотермс 1990 г. страхование должно быть выражено в валюте контракта и покрывать цену контракта плюс 10%. Условие CRT означает, что продавец оплачивает перевозку товара до указанного места назначения, риск гибели или повреждения товара переходит с продавца на покупателя, когда товар передан в распоряжение перевозчика. Условие CIP означает, что продавец оплачивает фрахт за перевозку товара до места, указанного покупателем, и страхует товар на время перевозки. Причем риск случайной утраты или повреждения товара переходит с продавца на покупателя аналогично условия CFP и CIF. Группа «D» включает в себя следующие типы договоров: DAF (delivered at fronteir – доставлено до границы); DES (delivered ex ship – доставлено с судна); DEQ (delivered ex quay (duty paid) – доставлено с пристани с оплатой пошлины); DDU (delivered duty unpaid – доставлено без оплаты пошлины); DDP(delivered duty paid – доставлено с оплатой пошлины). В эту группу объединены наиболее обременительные для продавца условия. Он должен нести все затраты и риски, связанные с доставкой груза в пункт назначения. Согласно условиям DAF продавец обязан поставить товар с выполнением различных формальностей (лицензионных, таможенных и т.д.), необходимых для экспорта, до границы сопредельного государства, не пересекая его таможенную границу. Причем в Инкотермс 1990 г. особо подчеркивается важность точного указания границы и места доставки товара. Условия DES по объему прав и обязанностей продавца схожи с условиями DAF, но отражают особенности морской перевозки грузов. Условия DEQ также используются при морской перевозке и означают обязан­ность продавца доставить товар на причал в порту назначения. При этом продавец должен нести расходы по оплате таможенных формальностей, пошлин и др. Стороны договора могут изменить или перераспределить расходы по уплате пошлин или налогов. Два оставшихся термина – DDU и DDP имеют универсальное применение, т.е. могут применяться как при морских перевозках, так и при перевозках железнодорожным, морским, сухопутным транспортом. Согласно этим условиям продавец считается исполнившим свои обязательства по поставке товара, когда товар находится в указанном месте страны- импортера. А основное различие между DDU и DDP состоит в том, что в первом случае продавец не платит какие-либо импортные пошлины, налоговые или другие официальные сборы, а при DDP он обязан оплатить их полностью. Тема №6. Международные перевозки грузов и пассажиров. План: 1. Правовое регулирование международных морских и авиационных перевозок. 2. Международные автомобильные и железнодорожные перевозки. Вопрос №1 Под международными перевозками понимаются такие перевозки, когда груз или пассажир в процессе перевозки пересекают границу государства и перемещаются через территорию более чем одной страны. Под международной перевозкой понимается перевозка грузов и пассажиров между двумя и более государствами, выполняемая на условиях, которые остановлены заключенными этими государствами международными соглашениями. Перевозки грузов и пассажиров осуще­ствляются железнодорожным, автомобильным, воздушным и морским транспортом. Характерной особенностью правового регулирования в этой сфер, является то, что основные вопросы перевозок решаются в международных соглашениях (транспортных конвенциях), содержащих унифицированные нормы, единообразно определяющие условия международных перевозок грузов и пассажиров. Обычно такие соглашения содержат требования к перевозочной документации, определяют порядок приема груза к перевозке и выдаче его я пункте назначения, условия ответственности перевозчика, процедуру предъявления к перевозчику претензий и исков. При отсутствии единообразных материально- правовых норм обращаются к нормам национального права в соответствии с коллизионными нормами транспортных конвенций или национального законодательства. Особенности договора международной перевозки заключается в том, что в ходе его исполнения соответствующие материально-правовые нормы применяются на основании различных коллизионных принципов. Так, при отправлении груза руководствуются законом страны отправления, при выдаче груза в конечном пункте – законом страны назначения. В других случаях применяется закон перевозчика или же закон страны суда. Подлежащее применению к международной перевозке право может быть указано в транспортном документе, выданном перевозчиком. Наиболее сложные вопросы возникают при международных морских перевозках груме и пассажира». Эти перевозки осуществляются на основе различных международных конвенций, к большинству из которых СССР не присоединился. В настоящее время в РФ рассматри­ваются вопросы о присоединении России к целому ряду многих международных конвенций. Морские перевозки грузов осуществляются в основном с использованием Гаагских правил 1924 г. или правил Висби (Гаагские правила, дополненные Протоколом). Положения этих конвенций были в основном отражены в КТМ СССР 1968 г. В соответствии с Гаагскими правилами 1924 г. перед рейсом перевозчик обязан проявить разумную заботливость о том, чтобы: – привести судно в мореходное состояние; – надлежащим образом укомплектовать людьми, снарядить и снабдить судно; – приспособить и привести в состояние пригодное для приема, перевозки и сохранения грузов трюмы, рефрижераторные и холодильные помещения и ней другие части судов, в которых перевозятся грузы. Получив грузы и приняв их в свое ведение, перевозчик, капитан или агент перевозчика должен по требованию отправителя выдать отправителю транспортный документ, называемый коносаментом. Этот документ выполняет три функции: – служит распиской в принятии груза к перевозке; – является товарораспорядительным документом, – опосредует заключение договора перевозки в линейном морском судоходстве. Положения Гаагских правил охватывает три группы вопросов, которые являются ре­шающими при морских перевозках грузов: – порядок составления коносаментов и их реквизиты; – ответственность морского перевозчика за понесенные грузовладельцем убытки, – порядок предъявления требований к морскому перевозчику. Гаагские правила устанавливают ответственность за потери или убытки грузов, следовательно, они охватывают практически все варианты ответственности морского перевозчика перед грузовладельцем. Положения об ответственности носят императивный характер, и всякое отступление от них не должно иметь юридической силы. Ответственность перевозчика формируемся в виде перечня оснований, освобождающих его от ответственности. Этот перечень охватывает 17 оснований. Ни перевозчик, ни судно не отвечает за потери или убытки, возникшие вследствие или явившиеся результатом: – действий, небрежности или упущения капитана, члена экипажа, лоцмана или служа­щих перевозчика в судовождении или управлении судном; – пожара, если только он не возник вследствие действий или вины перевозчика; – рисков, опасностей или случайностей на море или в других судоходных водах; – непреодолимой силы; – военных действий; – действий антиобщественных элементов; – ареста или задержания властями, правителями или народом либо положения судебного ареста и др. В отношении порядка предъявления требований к перевозчик Гаагскими правилами установлен следующий порядок: – заявление об убытках должно быть сделано перевозчику в письменной форме во время выдачи груза, в противном случае считается, что груз доставлен в соответствии с описанием в коносаменте; – когда убытки не могут быть распознаны сразу, заявление должно быть сделано в течение трех дней с момента выдачи груза; – срок исковой давности по требованиям к перевозчику об убытках составляет 1 год после доставки груза. Гаагские правила не содержат каких-либо норм о юрисдикции и арбитраже. Этот вопрос регулируется обычными нормами, сложившимися в торговом мореплавании. В силу сложившейся практики спор обычно рассматривается в месте, где находится основное коммерческое предприятие перевозчика. Если в коносамент включается арбитражная оговорка, она также признается действительной, но исключает возможность передачи спора в го­сударственный суд. По своей природе воздушное пространство делится на суверенное воздушное про­странство конкретного государства (ст. 1 Чикагской конвенции о международной гражданской авиации 1944 г.) и международное воздушное пространство. Международное воздушное пространство разделено на районы полетной информации. Район полётной информации представляет собой воздушное пространство в границах установленных с учетом возможностей средств навигации и контроля за воздушным движением Он включает воздушные трассы, зоны и траектории полетов воздушных судов, па которых обеспечивается обслуживание воздушного движения. Основным международно-правовым источником, регламентирующим воздушную перевозку, является Конвенция для унификации некоторых правил международных воздушных перевивок, подписанная в 1929 г. в Варшаве и дополненная в 1955 г. Гаагским протоколом (Россия участвует). Воздушная перевозка оформляется проездным билетом, багажной квитанцией иди воздушно-перевозочным документом. Проездное билет выдается при перевозке пассажиров и должен содержать указание: места отправления; места остановки: места назначения; суммы платежа. При перевозке зарегистрированного багажа выдается багажная квитанция, которая может быть объединена с проездным билетом. В обоих случаях она должна содержать ту же информацию, что проездной билет. Проездной билет и багажная квитанция являются свидетельством заключения договора о перевозке и его условиях. Для перевозки груза (товара) оформляется воздушно-передаточный документ. Воздушно-перевозочный документ составляется отправителем в трех подлинных экземплярах и вручается вместе с товаром. Первый экземпляр носит отметку «для перевозчика» и подписывается отправителем. Второй экземпляр предназначен для получателя, подписывается отправителем и перевозчиком и должен следовать с товаром. Третий экземпляр подписывается перевозчиком и возвращается им отправителю по принятии товара.. Отправитель отвечает за правильность сведений и объявлений, касающихся товара, которые он заносит в воздушно-перевозочный документ. Отправитель будет нести ответственность за всякий вред, понесенный перевозчиком или любым другим лицом, перед которыми перевозчик несет ответственность по причине неправильности, неточности или неполноты све­дений или объявлений, данных отправителем. Отправитель обязан дать сведения и присоединить к воздушно-перевозочному документу документы, которые до передачи товара, получателю необходимы для выполнения таможенных или полицейских, формальностей. Перевозчик несет ответственность за вред, происшедший вследствие опоздания при воздушной перевозке пассажиров, багажа или товаров. Перевозчик отвечает за вред, происшедший в случае смерти, или всякого другого телесного повреждения, понесенного пассажиром, если несчастный случай, причинивший вред, произошел на борту воздушного судна во время всяких операций по посадке и высадке. Перевозчик отвечает за вред, происшедший в случае уничтожения, потери иди повреждения зарегистрированного багажа или товара, если происшествие, причинившее вред, произошло во время воздушной перевозки. Воздушная перевозка охватывает период времени, в течение которого багаж или товар находятся под охраной перевозчика, независимо от того, имеет ли это место на аэродроме, на борту воздушного судна или в каком-либо ином месте в случае посадки вне аэродрома. Иск об ответственности должен быть возбужден, по выбору истца, в пределах территории одного из государств регистрации стороны контракта либо в суде по месту жительства перевозчика, по месту нахождения главного управления его предприятия или по месту, где он имеет контору, посредством которой был заключен договор, либо перед судом места назначения. Иск об ответственности может быть возбужден в течение двух лет с момента прибытия по назначению или со дня, когда воздушное судно должно было прибыть, или с места остановки перевозки. При отсутствии возражений, связанных по обязательствам перевозки в установленные сроки, никакие иски против перевозчика не принимаются. Вопрос №2 Правовой статус наземной транспортной среды связан с правовым статусом государственной территории, по которой осуществляется перевозка, основанным, в свою очередь, на суверенитете государства на принадлежащие ему территориальные образования. Вместе с тем на правовой режим наземной перевозки распространяются нормы международного права в части организации дорожного движения (Конвенция о дорожном движении 1949 г.); порядка оформления таможенных формальностей (Женевская таможенная конвенция 1975 г. о международной перевозке грузов); организации использования автомагистралей (Европейское соглашение 1975 г. о международных автомагистралях) Международные автомобильные перевозки грузов регулируются Женевской конвенцией 1956 г. о договоре международной дорожной перевозки грузов. Указанная Конвенция регулирует взаимоотношения перевозчика и грузовладельца, заключивших договор перевозки груза, порядок приема груза к перевозке и его выдачи в пункте назначения. Конвенция применяется ко всякому договору дорожной перевозки грузов за вознаграждение посредством транспортных средств, когда место погрузки груза и место доставки груза, указанные в контракте, находятся на территории двух различных стран, из которых по крайней мере одна является участницей Конвенции, а также в том случае, если перевозки производятся государствами или правительственными учреждениями или организациями. Конвенция не применяется: – к перевозкам, производимым согласно международным почтовым конвенциям; – к перевозкам покойников; – к перевозкам обстановки и мебели при переездах, – к перевозкам между Соединенными Королевствами Великобритании и Северной Ирландии и Ирландской Республикой; – к той части смешанной перевозки, которая относится к перевозке по морю, железной дороге, внутреннему водному пути или воздушным транспортом без перегрузки. Договор перевозки устанавливается накладной. Накладная составляется в трех оригиналах, подписанных отправителем и перевозчиком, причем эти подписи могут быть отпечатаны типографским способом или замены штемпелями отправителя и перевозчика, если это допускается законодательством страны, в которой составлена накладная. Первый экземпляр накладной передается отправителю, второй сопровождает груз, а третий остается у перевозчика. Накладная, если противного, имеет силу договора относительно его условий и удовлетворения принятием груза перевозчиком. При отсутствии в накладной обоснованных перевозчиком оговорок имеется презумпция, что груз и его упаковка были внешне в исправном состоянии в момент принятия груза перевозчиком и что число грузовых мест, а также их маркировка и номера соответствовали указаниям накладной. Отправитель несет ответственность за все издержки перевозки и убытки, причиненные ему вследствие неточности или недостаточности указаний, которые он должен привести в накладной, а также всех иных указаний или инструкций, которые даются отправителем для составления накладной или для включении в нее. Отправитель несет ответственность перед перевозчиком за ущерб и повреждения, причиненные лицам, оборудованию и другим грузам, а также за любые расходы, которые могут быть вызваны поврежденной упаковкой груза, если только при видимом или известном перевозчику момент принятия груза повреждении перевозчиком не было сделано относительно этого надлежащих оговорок. Отправитель обязан до доставки груза присоединить к накладной или представить в распоряжение перевозчика необходимые документы и сообщить требуемые сведения для выполнения таможенных или иных формальностей. Отправитель ответственен перед перевозчиком за всякий ущерб, который может быть причинен отсутствием, недостаточностью или неправильностью этих документов и сведений. Перевозчик несет ответственность: – за полную или частичную потерю груза; – за повреждение груза, происшедшее в промежуток времени между принятием груза к перевозке и его сдачей; – за опоздание доставки. По прибытии груза на место, предусмотренное для его доставки, получатель имеет право требовать передачи ему второго экземпляра накладной и сдачи груза на основании соответствующей расписки в принятии. По любым спорам, возникающим по поводу перевозок, производимых в соответствии с Конвенцией, истец может обращаться помимо компетентных судов участвующих в Конвенции стран, указанных с общего согласия сторонами, к суду страны, на территории которой находятся: обычное место жительства ответчика, его главная контора или отделение или агентство, при посредстве которых был заключен договор перевозки; место принятия груза к перевозке или место доставки. Подача исков, которые могут возникнуть в результате перевозок, может происходить в течение одного года. Однако в случае злоумышленного поступка или вины, которая согласно закону, применяемому разбирающим дело судом, приравнивается к злоумышленному поступку, срок устанавливается в три года. С 1890 г. железнодорожные перевозки между европейскими странами регулировались Бернской конвенцией о международных железнодорожных перевозках (Россия участвует). В 1980 г принята Конвенция о международных железнодорожных перевозках (КОТИФ), содержавшая объединенный текст Бернской конвенции о железнодорожной перевозке грузов и Бернской конвенции о железнодорожной перевозке пассажиров и багажа. Перевозчик несет ответственность за сохранность и просрочку доставки грузов, которые строятся на единых основаниях. Применительно к грузу Конвенция различает два вида опасности, за предотвращение которых отвечает перевозчик: трата и несохранность. Когда несохранность груза или его несвоевременная доставка вызваны умыслом перевозчика, он обязан полностью возместить убытки, а при наличии его грубой вины предел выплачиваемого им возмещения повышается. При предоставлении льготных провозных платежей предел ответственности железных дорог может быть снижен. Перевозчик отвечает за утрату транспортной документации, неправильное ее использование и невыполнение указаний грузовладельца об изменении условий договора перевозки при наличии его вины и только в пределах стоимости груза. За неправильное определение пути следования груза и подлежащие применению тарифы железные дороги несут ответственность лишь за грубую вину. Перевозчик освобождается от ответственности, если несохранность или не­своевременная доставка груза были вызваны обстоятельствами, которых железная дорога не могла избежать и последствия которых не могла устранить. Перевозчик не отвечает также за несохранность груза при наличии обстоятельств, которые именуются особыми опасностями для груза (недостатки тары, погрузка и выгрузка груза клиентом, естественные свойства груза, внесение неправильных сведений в накладную и др.). Исковая давность определяется одним годом, а при наличии умысла перевозчика, по спорам о возмещении за реализованный груз и в некоторых других случаях – 2 года. Тема №7. Трудовые отношения. План: 1. Трудовая деятельность иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. 2. Внешняя трудовая миграция. Вопрос №1 Международный труд – это отношения, осложненные иностранным элементом. Иностранный элемент может присутствовать как в субъективном составе (субъект отношения – иностранный работник, или иностранный работодатель), так и в объекте (труд работника протекает за границей, хотя участники отношения могут принадлежать к одному государству). В отечественном трудовом законодательстве нет решения коллизионных проблем, т. е ситуаций, когда должен быть прояснен вопрос, законы какого государства следует применять к трудовому правоотношению, которое вызвало конфликт трудовых законов различных стран, иными словами, отсутствуют коллизионные нормы. Особенности правового положения иностранцев в РФ: – иностранный гражданин может быть принят на работу в РФ только при наличии у него документа, дающего право постоянного или временного проживания в РФ; – постоянно проживающие в РФ иностранные граждане, т. е имеющие разрешение на постоянное проживание, вид на жительство, могут работать в РФ наравне с местными гражданами; – временно пребывающие в РФ иностранные граждане могут заниматься трудовой деятельностью, если это совместимо с целями их пребывания в стране. Временно пребывающие в РФ иностранные граждане – это лица, приехавшие по частным, служебным, общественным, торговым делам, на лечение, на учебу, в отпуск, на отдых. В действующем российском законодательстве имеются ограничения доступа всех иностранцев к некоторым видам трудовой деятельности. Так, иностранные граждане не могут занимать должности судьи, прокурора, следователя, нотариуса, адвоката, должностного лица таможенных органов, патентного поверенного, входить в состав летного гражданского воздушного судна, а также морских судовых экипажей. Они не могут быть государственными служащими, заниматься промысловой добычей рыбы и других водных животных и растений в водоемах РФ, поступать на службу в милицию. Законодательством установлены система лицензирования привлечения Некоренной рабочей силы и система выдачи разрешений на работу иностранных граждан, въезжающих в Россию. Значительное число иностранных граждан привлекается на работу в России на основе двусторонних межправительственных соглашений, в значительной степени определяющих условия труда граждан соответствующих стран в России. Разрешение на привлечение иностранной рабочей силы выдает Федеральная миграционная служба РФ. С января 1996 г. работодатели, привлекающие работников из стран- участников СНГ, обращаются за разрешением непосредственно в территориальные миграционные службы. ФМС РФ осуществляет контроль за использованием (реализацией) разрешения. За выдачу разрешения на каждого работника взимается плата- минималь­ный месячной оплаты труда. Для получения разрешения работодатель представляет в ФМС РФ: заявление; предложение (заключение) соответствующих органов исполнительной власти субъектов РФ с обоснованием целесообразности привлечения иностранной рабочей силы; проект трудового контракта или другие документы, подтверждающие договоренность с иностранным гражданином или зарубежными партнерами о намерении и об условиях привле­чения и использования иностранных работников; копия поручения (квитанция) об оплате за оформление и получение разрешения. При выдаче разрешения должно учитываться приоритетное право российских граждан на занятие вакантных рабочих мест. Разрешением устанавливаются квоты па привлечение определенного числа иностранных граждан в целом и по группам профессий. Разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы выдается, как правило, на срок до одного года. По мотивированной просьбе работодателя действие разрешения после окончания его срока может быть продлено, но не более чем на один год. Привлекаемые на основе разрешения иностранные работники не могут быть переведены на работу к другому работодателю. Срок профессиональной деятельности привле­каемых иностранных граждан не может превышать срока действия разрешения. Предприниматели (работодатели), получившие разрешение на привлечение ино­странной рабочей силы, обязаны в месячный срок направить в ФМС РФ сведения о заключении на основании полученною разрешения трудовых контрактов с иностранными работниками. ФМС РФ направляет информацию о выданных разрешениях за границу, в соответствующие страны и в соответствующие государственные органы, а также в представительства РФ. Эта информация служит основанием для получения иностранными гражданами в дипломатических и консульских учреждениях РФ въездной - выездной визы с правом найма (поступления на работу). В случае нарушения работодателем закона, в результате его ущемляются права иностранных работников, ФМС может приостановить действие разрешения или аннулировать его с предупреждением. Работодатель может быть без предупреждения лишен права пользоваться разрешением на привлечение иностранной рабочей силы, если по его вине возникает угроза гибели людей или нанесения ущерба их здоровью. При прекращении деятельности предприятия или проведения им сокращения численности или штатов разрешение, выданное ФМС РФ, теряет силу независимо от окончания срока, на который оно было выдано. Разрешение на привлечение иностранной рабочей силы - это документ, необходимый для работодателя. Иностранный гражданин-мигрант, въехавший в РФ для осуществления профессиональной деятельности, должен иметь подтверждение на право трудовой деятельности. Оно выдается работнику территориальным органом ФМС РФ по ходатайству работодателя и на основе полученного им разрешения на использование иностранной рабочей силы, Это подтверждение в пределах численности привлекаемой рабочей силы, установленной разрешением ФМС РФ, выдается бесплатно. Трудовая деятельность иностранцев допускается в РФ на основании трудового договора в соответствии с положениями российского трудового законодательства (иностранец поступает на работу в учреждение или предприятие и заключает трудовой договор на неопределенный срок либо заключает трудовой договор о работе в РФ на срок, указанный в договоре). На иностранцев распространяются общие положения трудового законодательства, касающиеся заключения и расторжения трудового договора, заработной платы, рабочего времени, времени отдыха и т. д. Работающие па наших предприятиях и в учреждениях иностранцы подчиняются тем же правилам трудового распорядка, что и российские граждане. На иностранцев полностью распространяются положения законодательства об охране труда, обеспечивающие рабочим и служащим безопасность для жизни и здоровья, постановления, запрещающие сверхурочные работы, и другие правила трудового законодательства. Вопрос №2 Специфическая разновидность выезда российского гражданина на работу за пределы РФ- это заключение трудового договора с зарубежным работодателем (нанимателем). Речь в данном случае идет о внешней трудовой миграции из России, или об экспорте российской рабочей силы. Ее следует отличать от эмиграции, т.е. переезда гражданина РФ на постоянное место жительства в зарубежную страну с отказом от гражданства РФ или без намерения возвратиться на родину. Граждане РФ, выезжающие на работу за границу по трудовому договору, заключенному с зарубежными нанимателями, выходят (за некоторыми исключениями) из-под сферы действия российского законодательства. Факт наличия российского гражданства в данном случае не имеет значения. Па них распространяются трудовое законодательство страны приема, а также международные правила трудовой миграции, если, разумеется, государство приема мигрантов признает эти правила. Факт выхода работников-мигрантов из сферы действия своего законодательства не означает, что государство происхождения полностью снимает с себя ответственность за судьбу своих граждан, работающих за рубежом. В Конституции РФ (п.2 ст. 61) имеется положение о том, что РФ гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами. Это закреплено и в ст. 4 Федерального закона о порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию от 18 июля 1996 г. Она объясняет, что граждане РФ, пребывающие за ее пределами, находятся под защитой и покровительством РФ. Дипломатические представительства и консульские учреждения РФ обязаны обеспечивать меры по защите ее 1раждан и оказывать им покровительство в порядке, определяемом законодательством РФ и международными договорами РФ. Применение труда российских граждан на территории иностранных государств может иметь место вследствие возникновения трудовых отношений на основании положений либо нашего трудового права, либо на основе трудового контракта, заключаемого с иностранным нанимателем. Постоянно проживающий за границей российский гражданин может поступить но договору найма на работу в какое-либо иностранное учреждение или к предпринимателю. Условия труда такого гражданина будут определяться законодательством о труде страны пребывания. Сам факт российского гражданства не влечет за собой применения норм нашего трудового права. В соглашениях о международной трудовой миграции, заключенных РФ с другими странами (например, ФРГ, Швейцария, Китай, Польша, Финляндия, Словакия) предусмотрено временное (обычно до одного года) направление граждан РФ на работу или на работу-стажировку в перечисленные страны с установлением ежегодных квот для российских гостей-рабочих. В каждом соглашении установлены определенные требования к соискателю временной работы (например, профессиональная подготовка, профессиональные навыки, опыт работы по специальности, возраст, состояние здоровья, знание языка и др.). По соглашениям набор на работу, стажировку или обучение проводит непосредственно, бесплатно ФМС РФ. Негосударственные организации могут осуществлять деятельность, связанную с зарубежной миграцией, только по разрешению (лицензии) ФМС РФ и ее территориальных органов. Посредническая деятельность в области международной трудовой миграции может осуществляться только российскими юридическими лицами при наличии лицензии, контроль за соблюдением которой возлагается па ФМС РФ и ее территориальные органы. Посреднические фирмы, получившие государственные лицензии на трудоустройство за рубежом, обязаны выполнять ряд требований, я частности, касающихся соблюдения прав трудящихся-мигрантов. Так, регистрация граждан, желающих найти работу за рубежом, а также предоставление им анкет должны осуществляться бесплатно. Взимание платы за трудоустройство, включая регистрационный сбор, не допускается. Это же относится к взиманию любых видов предоплаты за содействие в трудоустройстве. Не допускаются также отчисления от заработной платы трудоустраиваемого в пользу фирмы, оказавшей помощь в трудоустройстве. Для российских граждан, выезжающих за рубеж на заработки, особое значение имеют международные правила, закрепленные в конвенциях о правах трудящихся- мигрантов, принятых ООП и МОТ. Конвенция ООН о защите прав трудящихся-мигрантов и членов их семей (1990 г.) содержит следующие важнейшие положения: – запрещена дискриминация мигрантов в сфере труда и трудовых отношений; установлено, что они пользуются не менее благоприятным обращением, чем, то, которое применяется к гражданам государства работы по найму. Это относится как к индивидуальным, так и к коллективным трудовым правам; – трудящиеся-мигранты имеют право создавать профсоюзы в государстве работы по найму; – в странах, где прием на работу трудящихся-мигрантов сопряжен ограничениями, эти последние должны перестать применяться к трудящимся- мигрантам, проживающим в стране трудоустройства более 5 лет; – трудящийся-мигрант не должен лишаться права на проживание или получение работы или высылаться из государства приема только на основании невыполнения обязательств, вытекающих из трудового договора, если только выполнение такого обязательства не представляло собой одно из условий получения разрешения на работу; – по окончании пребывания в стране работы по найму работник- мигрант и члены его семьи имеют право перевести, все свои заработки и сбережения на родину и вывезти свое личное имущество и вещи. Высылка из страны не лишает работника-мигранта причитающейся ему заработной платы и иных выплат; – государства работы по найму должны в случае необходимости выдавать работникам-мигрантам разрешения на временное отсутствие в стране приема, учитывая их особые потребности и обязанности в отношении государства происхождения. Это не должно влиять на разрешение на пребывание и на работу в стране приема; – в случае смерти трудящегося-мигранта или расторжения брака государство работы по найму должно положительно решить вопрос о предоставлении членам семьи этого мигранта разрешения на жительство; – работник-мигрант и члены его семьи имеют право в любой момент въехать в государство своего происхождения и остаться в нем. Конвенция ООН следующим образом решает вопрос о пребывании работника-мигранта в стране приема, если его трудовая деятельность по тем или иным причинам прекращается до истечении срока разрешения на пребывание в стране. Здесь предусмотрены два варианта: 1. Работники-мигранты, которым разрешено свободно выбирать вид трудовой деятельности, не считаются утратившими постоянный статус или выданное им разрешение на жительство, если они прекращают работу. Разрешение на жительство не аннулируется, по крайней мере, па протяжении срока, в течение которого они могут иметь прав» на получение пособия по безработице. 2. Работники-мигранты, которым не разрешено свободно выбирать трудовую деятельность, не теряют разрешения на жительство в случае прекращения их трудовой деятельности до истечения срока разрешения на работу, за исключением случаев, когда в разрешении на жительство специально оговаривается конкретная трудовая деятельность, для занятия которой они были допущены. Такие работники имеют право на поиски другой работы по найму, участие в общественных работах, на переподготовку в течение остав­шегося периода действия их разрешения на работу. Работник-мигрант, имеющий право на постоянное жительство, и члены его семьи не высылаются из страны приема, если работник-мигрант не в состоянии продолжать свою работу из-за болезни или увечья. Государство может предусмотреть, что эта норма применяется к мигрантам, только если они проработали в стране приема в течение определенного периода (не свыше 5 лет) со дня выдачи разрешения на постоянное проживание. Экземпляр трудового договора должен передаваться работнику-мигранту до его отъезда или в момент прибытия в страну работы по найму. Он должен извещаться в письменной форме до своего отъезда об общих условиях жизни и работы, ожидающих его в стране трудоустройства. Трудовой контракт должен содержать определенные гарантии защищенности работника. Среди них непременно: условия труда, жизнеобеспечения и процедуры урегулирования споров и рассмотрения жалоб. Размер заработной платы мигрантов (тарифная ставка, должностной оклад, премиальные и прочие надтарифные надбавки) определяется главным образом в индивидуальном трудовом контракте и зависит от «рыночной цены» работника и многих других факторов. Максимальный размер заработной платы законом не ограничивается, но в тех странах, где установлен государственный общенациональный минимум заработной платы (США, Канада, Франция, Испания, Израиль, Аргентина), она не может быть менее этого минимума. В каждой стране существует особый порядок определения и изменения госу­дарственного минимума заработной платы. Невыплата заработной платы дает работнику право расторгнуть трудовой договор. Такое решение работника расценивается как прекращение трудового договора по вине предпринимателя, который обязан выплатить работнику возмещение ущерба. Исходя из общепризнанного положения международного права о том, что физические лица не должны подвергаться налогообложению в отношении одних и тех же доходов одновременно на территории страны выезда и страны приема, Россия заключила со многими странами зарубежья договоры об устранении двойного налогообложения (США, Австрия, Финляндия, Норвегия, Швеция, Польша, Кипр и др.). Во всех странах предусмотрены еженедельные дни отдыха, праздничные дни и ежегодные оплачиваемые отпуска. Стаж работы по найму за границей российских работников-мигрантов устанавливается по документам, легализованным МИД РФ. Документом, удостоверяющим трудовой стаж за границей, необходимый для получения пенсии по старости, может быть заверенная должным образом копия трудового договора или документ налоговой службы об уплате в период работы за рубежом страховых взносов. В отношении легализации в РФ иностранных документов действуют общие правила о легализации таких документов. Общее правило состоит в том, что консул РФ в соответствующем государстве делает на документе специальную надпись, которая удостоверяет подлинность подписи должностного лица иностранного государства. Консульская легализация заключается не только в засвидетельствовании подлинности подписи, но и в удостоверении соответствия документов и актов законам соответствующего государства. Участники Гаагской конвенции 1961 г (Россия участвует) договорились отменить требование консульской легализации иностранных документов. Вместо такой легализации преду­смотрено выполнение единственной формальности: проставление особого штампа-апостиля – органами государства, выдавшего удостоверяемый документ. Апостиль – это единая для всех государств-участников указанной конвенции, удостоверительная надпись на документе. Она проставляется на самом документе или на отдельном скрепляемом с ним листе. Тема №8. Семейное и наследственное право. План: 1. Правовое регулирование семейно-брачных отношений, осложненных иностранным элементом. 2. Коллизионные вопросы усыновления, опеки, попечительства, 3. Коллизионные вопросы наследования. Вопрос №1 К обязательным условиям заключения брака принято относить взаимное согласие лиц, вступающих в брак, и достижение ими брачного возраста. В среднем брачный возраст установлен в 18 лет, хотя в некоторых странах установлены другие возрастные пределы, причем для пределы, причем для женщин ниже, чем для мужчин. При наличии серьезных оснований брачный возраст может быть снижен. Заключение брака может быть совершено либо в гражданской, либо в религиозной форме. Все страны могут быть разделены на три группы, в которых: – правовые последствия порождает только гражданский брак (Германия, Фран­ция, Швейцария, Япония, Россия и др.); – брак может быть заключен альтернативно либо в гражданской, либо в религиозной форме (Англия, ряд штатов США, Испания, Дания, Италия, Канада и др.); – существует только религиозная форма брака (Израиль, Иран, Ирак, некоторые штаты США, отдельные провинции Канады). Церемония бракосочетания всегда осуществляется в присутствии установленного в законе (от двух до шести) числа совершеннолетних свидетелей. Бракосочетание совершается при обязательном присутствии сторон. Если по какой-либо причине присутствие вступающих в брак невозможно или крайне затруднительно, заявление, подписанное обоими лицами, вступающими в брак, может быть подано одним из них. В этом случае подпись отсутствующего лица на совместном заявлении должна быть, как правило, заверена компетентным органом или должностным лицом исполнительного органа по месту жительства этого лица. Условия заключения брака (брачный возраст и т.д.) определяются для каждого лица, вступающего в брак, по законам государства, гражданином которого он является. Национальные нормы, определяя условия вступления в брак, формулируют и правила о признании его недействительности: они определяются в соответствии с тем законодательством, которое применялось при заключении брака, т.е.- по законам страны гражданства будущих супругов. Граждане, даже проживающие за границей, вправе расторгнуть свой брак независимо от гражданства второго супруга в любом суде,- по месту жительства или в стране – гражданства. Форма брака регулируется правом того места, в котором брак заключается. В большинстве государств это означает, что для заключения признаваемого законом брака достаточно, но не необходимо, соблюсти требования, предписанные законом места совершения брака: сторонам предоставляется выбор между этим законом и их личным законом. Форма и порядок заключения брака на территории РФ определяются российским законодательством. Иначе устанавливаются условия заключения брака. Для каждого из лиц, вступающих в брак, они подчиняются законодательству государства, гражданином которого лицо являлось в момент заключения брака (ст. 156 СК РФ). При этом должны быть соблюдены требования ст. 14 СК РФ в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака. Определение условий заключения брака в отношении каждого из вступающих в брак в соответствии с указанным правилом позволяет избежать ситуаций, порождающих «хромающие браки». При наличии у лица наряду с гражданством иностранного государства российского гражданства к условиям заключения брака применяется законодательство РФ, Если же лицо обладает гражданствами нескольких иностранных государств, применяется по его выбору законодательство одного из этих государств. Последнее условие ограничивает, таким образом, выбор: применимым правом в этом случае может быть только право одного из государств, гражданином которого является лицо. В тех случаях, когда брак заключается на территории РФ лицом без гражданства, условия заключения брака определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства. Российские граждане, проживающие за пределами территории РФ, могут заключать браки в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях РФ (ст. 157 СК РФ). Иностранные граждане могут заключать браки на территории РФ в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств. Такие браки признаются на условиях взаимности действительными в РФ, если эти лица в момент заключения брака являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула в РФ. Ряд консульских конвенций с участием РФ допускают регистрацию консулом, так называемых смешанных браков, в которых лишь один из супругов является гражданином государства, представляемого консулом. Браки между иностранными гражданами, заключенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в РФ. В соответствии с законодательством, применявшимся при заключении брака на территории РФ или за ее пределами, решается вопрос о недействительности брака (ст. 159 СК РФ). По вопросу определения правовой системы, подлежащей применению к режиму супружеской собственности в ряде стран существует определенная коллизионная норма, установленная законодательством или обычным правом, например, итальянская норма, по которой решающим является национальный закон мужа в момент заключения брака. Стороны в браке имеют право выбирать подлежащий применению закон только в пределах, установленных внутренним материальным правом, на которое указывает эта коллизионная норма. Алиментирование супругов-иностранцев разрешается на основе положений Конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам 1973 г. Эта конвенция применяется ко всем видам алиментных обязательств, включая алиментные обязательства по отношению к внебрачным детям. При решении вопроса о личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях супругов, находящихся в «смешанном браке», основным правилом является отсылка к законам государства, на территории которого супруги имеют совместное место жительства, а при отсутствии такового - к законам государства, на территории которого они имели последнее место жительства, Предполагается, что отношения супругов наиболее тесно связаны с правом государства, где протекает или протекал брак. Как видно, здесь в качестве определяющего служит «территориальный» признак Возможны случаи, когда супруги, вступившие в брак, так и не создают семьи с совместным местом жительства, продолжая жить в разных странах. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности таких супругов определяются в соответствии с законодательством страны где подан иск. Супруги, не имеющие совместного места жительства, могут договориться о за­ключении брачного договора, избрав при этом законодательство, подлежащее применению договору или соглашению. Это может быть законодательство любого иностранного государства. Подчинить свой брачный договор или соглашение избранному законодательству могут и супруги, не имеющие общего гражданства, независимо от места их жительства. Существенной особенностью в правовом регулировании имущественных отношений между супругами является в большинстве стран возможность установления договорного или легального режима имущества супругов. Брачный договор – это соглашение лиц, вступающих в брак, или лиц находящихся в браке – супругов. В зависимости от состояния в браке на момент заключения брачного договора определяется и момент его вступления в законную силу. В случае, когда брачный договор заключен после регистрации брака – в любое время в период брака, – он вступает в силу с момента его заключения. В случае, когда заключение брачного договора предшествует регистрации брака, договор вступает в силу только с момента его регистрации. Универсального ответа на вопрос как скоро после заключения брачного договора должен быть зарегистрирован брак, однако, до тех пор, пока это не произойдет, брачный договор не должен вступить в силу. Легальный режим имущества возникает в результате заключения супругами брачного договора. Легальный режим имущества может быть трех видов: режим общности (Франция, Швейцария, восемь штатов США); режим раздельности (Англия, Германия, большинство штатов США); режим отложенной общности (Швеция, Норвегия, Дания) супружеского имущества. При режиме общности имущества супруги имеют совместное право собственности на имущество, нажитое в браке, на средства от доходов от их имущества и профессиональной деятельности, сохраняя в своей собственности имущество, принадлежащее им до брака или полученное в браке в дар либо по наследству (Франция). Для режима раздельности имущества характерно, что каждому супругу принадлежит не только имущество, собственником которого он являлся до брака, но и имущество, приобретенное им в браке на свои деньги. Таким образом, если женщина не работает, а занимается ве­дением домашнею хозяйства, то за время супружеской жизни она ничего не приобретает, то есть режим раздельное и супружеского имущества не защищает интересов замужней женщины, За долгие годы усилий международного женского движения, в традиционный режим раздельности в Англии и США внесены очень важные элементы общности: – за супругом, которому не принадлежит по праву собственности конкретное имущество, судом может быть признано право на долю в имуществе; – режим общности установлен на наиболее важные виды имущества, например жилые дома и помещения. Порядок расторжения брака, равно как и заключение брачного союза, различен в разных странах. Путем развода расторгаются только те союзы, которые рассматриваются как браки в той стране, где подаются заявления о разводе. Выбор же материального права, которое применяет суд, зависит от того, какими критериями руководствуется та или иная правовая сис­тема. Большинство европейских и латиноамериканских систем в принципе решают этот вопрос в пользу национального права супругов или мужа. Если супруги имеют разное гражданство, некоторые правовые системы прибегают к помощи последнего общего гражданства, другие применяют национальный закон мужа. Оба эти решения могут привести к несправедливости в отношении жены в тех случаях, когда до брака она была подданной государства, разрешающего развод, и в результате брака стала подданной государства, которое развода не допускает. При расторжения брака между российскими и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории РФ определяющим является законодательство РФ (с г. 160 СК). Российский гражданин, проживающий за пределами территории РФ может расторгнуть брак с проживающим за пределами РФ супругом независимо от его гражданства в российском суде. Расторжение брака между российскими гражданами либо расторжение брака между российскими гражданами и иностранными гражданами ими лицами без гражданства могут иметь место за пределами территории РФ. Обязательным условием признания действительным расторжения брака в этих случаях является соблюдение законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащим применению при расторжении брака законодательстве. Действительным в РФ признается и расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное за пределами территории РФ с соблюдением законодательства соответствующего иностранною государства и компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве. Коллизионные вопросы, касающиеся отношений между родителями и детьми, решаются в зарубежной практике преимущественно привязкой к личному закону. Отдельно рассматриваются вопросы происхождения, поскольку отношения родителей и детей, рожденных в браке и вне брака, существенно различаются. Вопрос о законнорожденности ребенка в большинстве европейских и латиноамериканских правовых систем разрешает личным законом мужа матери, т.е. в одних странах законом гражданства, в других – законом домицилия. Если в течение брака ребенок переменил свое гражданство или домицилий, решающей датой является дата его рождения; веди же он родился после смерти отца, – то дата смерти последнего. Французские суды применяют личный закон ребенка, в Англии. Италии, Германии решающим является закон домицилия. Отношения между родителями и детьми, рожденными в законном браке, подчинены, согласно большинству правовых систем, личному закону отца, а после его смерти – личному закону матери. Вопросы, возникающие в отношениях между родителями и детьми, прожи­вающими в разных государствах, регулируются положениями договоров о правовой помощи. Основной коллизионной привязкой определено гражданство ребенка. Суды руководствуются следующими основными началами: 1) вопросы установления или оспаривания отцовства решаются по закону страны, гражданином которого является ребенок по рождению; 2) правоотношения между ребенком, родившемся вне брака и его матерью, с одной стороны, и отцом – с другой, определяются законом страны, гражданином кото­рой является ребенок; 3) правовые отношения между родителями и детьми определяются законом го­сударства их совместного проживания, а в случае отсутствия такового - законом страны, граж­данином которой является ребенок. Введение в медицинскую практику операций по искусственному оплодотворению с использованием материала, получаемого от донора, поставило об­щество перед проблемами как нравственного, так и юридического характера. Окончательно проблема установления происхождения ребенка, рожденного в гаком случае, не решена, но следует считать, что между донором и ребенком не может быть юридической связи. В РФ установление и оспаривание отцовства (материнства) подчинены зако­нодательству государства, гражданином которого является ребенок по рождению. Однако по­рядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории РФ определяется российским законодательством (ст. 162 СК). В случаях, если законодательством РФ допускает­ся установление отцовства (материнства) в органах записи актов гражданского состояния, проживающие за пределами территории РФ родители ребенка, из которых хотя бы один явля­ется российским гражданином, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства (материнства) в дипломатические представительства или в консульские учреждения РФ Ст. 3) Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. отсылает при установлении и оспаривании отцовства или материнства к законодательству государства, гражданином которого ребенок является по рож­дению. В коллизионных нормах, определяющих выбор права, применимого к правам и обя­занностям родителей и детей, «территориальная привязка» сочетается с привязкой к граждан­ству лица В отношении прав и обязанностей родителей и детей, в том числе обязанности ро­дителей по содержанию детей, применяется законодательство государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, В тех случаях, когда совместное место жи­тельства родителей и детей отсутствует, решающим для определения их прав и обязанностей является законодательство государства, гражданином которого' является ребенок. По требова­нию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может сын, применено законодательство государство, на территории которого постоянно про­живает ребенок, Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи по СК РФ определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместною места жительства предпочтение отдается законодательству государства, граждани­ном которого является лицо, претендующее на получение алиментов, т.е. личному закону «слабой стороны») Вопрос №2 Усыновление создает искусственные отношения, фиктивное родство. Его условия, цели и последствия по-разному разрешены законодательством зарубежных стран. Коллизионных вопросов, возникающих в этой области, много: кому разрешено усыновление, с какого возрас­та разрешается усыновлять, можно ли усыновлять совершеннолетнего, необходимо ли согласие на усыновление между усыновителем и усыновляемым или его законным представителем, со­храняется ли правовая связь усыновленного с кровными родственниками и т. д. Согласно СК РФ усыновление и удочерение (далее – усыновление) ребенка, яв­ляющегося российским гражданином, в том числе их отмена, производятся на территории РФ иностранными гражданами или лицами без гражданства в соответствии с законода­тельством государства, гражданином которого является усыновитель (при усыновлении ребенка лицом без гражданства – в соответствии с законодательством государства, в кото­ром это лицо имеет постоянное место жительства) на момент подачи заявления об усы­новлении или отмене усыновления. Усыновление детей, иностранными гражданами или лицами без гражданства возможно только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи российских граждан, постоянно проживающих на территории РФ. либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и мест жительства родственников. Усыновление на территории РФ иностранными гражданами или лицами без граж­данства, состоящими в браке с российскими гражданами, детей, являющихся российскими гражданами, производится в порядке, установленном СК для российских граждан, если иное не предусмотрено международным договором РФ. При усыновлении на территории РФ российскими гражданами ребенка, являюще­гося иностранным гражданином, необходимо получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок, а также, если это требуется в соответствии с законодательством указанного государства, согласие ребенка на усыновление. Если в результате усыновления могут быть нарушены права ребенка, установленные российским законодательством и международными договорами РФ, усыновление не может быть произведено независимо от гражданства усыновителя. В этом случае усынов­ление, если оно состоялось, подлежит отмене в судебном порядке. Защита прав и законных интересов детей, являющихся российскими гражданами и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства, за пределами территории РФ, если иное не предусмотрено международным договором РФ, осуществ­ляется в пределах, допускаемых нормами международного права, консульскими учрежде­ниями РФ, в которых указанные дети состоят на учете до достижения ими совершенноле­тия. Посредническая деятельность по усыновлению детей недопустима (ст. 126-1 СК РФ). Охрана личных и имущественных прав совершеннолетних осуществляется комплексом мер, образующих гражданско-правовой институт опеки. Все правовые системы определяют цель опеки как охрану лиц, нуждающихся в защите в связи с их несовершеннолетием, умалишенностью и другими дефектами. Лич­ный закон опекаемого принимается во внимание в первую очередь при регулировании вопросов, возникающих из потребности опекаемого в защите. Однако поскольку учреждение опеки и попечительства требует применения процессуальных норм, практика исходит из того, что привязку закона гражданства необходимо сочетать с привязкой к закону суда. Опекуны назначаются во Франции семейным советом, в Германии и Швейцарии – опекунским судом, в Англии и США – судом. В обязанности опекуна входят забота о развитии личности подопечного и представительство его в гражданских делах. Опекун обязан вести дела подопечного, как «заботливый хозяин»; он несет ответственность за убытки, возникающие у подопечного вследствие небрежного ведения дел. В Англии и США опекун приобретает статус доверительного собственника, чем определяется и круг его обязанностей, и порядок их осуще­ствления. Деятельность опекуна находится под надзором опекунского суда и семейного совета. Праву Франции, ФРГ и Швейцарии известен институт попечительства в отношении несовершеннолетних попечители назначаются тогда, когда родители или опекуны не могут исполнять обязанности по представительству из-за временных препятствий. Попечительство может уста­навливаться в отношении лиц, когда они не могут вести дела в силу физических недостатков (слепота, глухота и др.), а также в отношении расточителей, но наиболее часто попечительство устанавливается для охраны интересов ограниченно дееспособных совершеннолетних лип. Отличие попечительства от опеки заключается в том, что попечитель лично не со­вершает сделок от имени опекаемого, а только дает согласие на их совершение самим опекаемым, в то время как опекун такие сделки совершает сам от имени подопечного. Попечитель не имеет права управления имуществом опекаемого. Назначение попечителя аналогично назначе­нию опекунов, Деятельность попечителя также находится под надзором опекунского суда или семейного совета. Одной из форм попечительства выступает приемная семья. Граждане (супруги или отдельные граждане), желающие взять на воспитание ребенка (детей), оставшегося без попечения родителей, именуются приемными родителями; ребенок (дети), передаваемый на воспитание в приемную семью, именуется приемным ребенком, а такая семья – приемной семь­ей. Приемные родители по отношению к приемному ребенку (детям) обладают правами и обя­занностями опекуна (попечители). Договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью должен предусматривать срок, на который он помещается в приемную семью, условия содержа­ния, воспитания и образования ребенка (детей), права и обязанности приемных родителей, обязанности по отношению к приемной семье органа опеки и попечительства, а также ос­нования и последствия прекращения такого договора. Приемные родители являются за­конными представителями приемного ребенка, защищают его права и интересы, в том числе в суде, без специальных на то полномочий. Вопрос №3 Национальные правовые доктрины признают наследственное право одним из институтов гражданского права, под которым принято подразумевать совокупность норм, регулирующих отношения, связанные с переходом прав и обязанностей умершего к дру­гим лицам. Наследование является одним из важнейших производных способов приобре­тения права собственности во всех правовых системах западных стран и призвано слу­жить целям упрочения и охраны производственных отношений. Наследственное право исходит из сочетания двух основополагающих принци­пов свободы завещания и охраны интересов семьи. Эти принципы тесно взаимосвязаны и взаимообусловлены, причем их соотношение на различных этапах развития этого правового института не оставались неизменным. Предпосылками возникновения права наследования являются юридические фак­ты, которые в своей совокупности имеют место на момент открытия наследства. Эти юри­дические факты распадаются на две подгруппы - юридические факты наследования по закону и юридические факты наследования по завещанию В наследственном праве абсолютного большинства государств устанавливается не только круг предполагаемых наследников, но и определяется последовательность призвания наследников к наследованию, сообразующаяся со степенью их близости к наследо­дателю. Наследники призываются к наследованию в порядке очередности. По этой при­чине наследники первой очереди исключают полностью наследников второй очереди, Особое место среди наследников по закону имеют лица, которые находились на иждивении умершего. Они присоединяются к иным наследникам той очереди, которая призывается к наследованию. Иждивение не обязательно предполагает совместное про­живание с наследодателем. Наследниками в качестве иждивенцев могут оказаться дети, находящиеся на иждивении лица, с которым мать не состояла в зарегистрированном браке. Ребенок в таком случае наследует как иждивенец, присуждение ему наследственной доли не означает установления отцовства. Завещание представляет собой облеченное в предписанную законом форму воле­изъявление наследодателя, направленное на определение юридической судьбы его иму­щества после смерти. Такое волеизъявление носит, как правило, односторонний характер и является отзывным. Вместе с тем законодательство ряда стран предусматривает воз­можность составления так называемых совместных завещаний, в которых выражена воля двух или нескольких лиц (Германия, Англия, США). Англо-американскому праву извест­ны, кроме того, завещания, содержащие взаимные обязательства нескольких лиц по отно­шению друг к другу (взаимные завещания). Во Франции закон прямо запрещает как со­вместные, так и взаимные завещания. Швейцарское законодательство не содержит ника­ких положений по этому вопросу, однако судебная практика признает такие завещания недействительными. От завещаний следует отличать договоры о наследовании, в которых одной из сторон является наследодатель, а другой - одно или несколько лиц, уполномоченных на получение определенного имущества наследодателя после его смерти. В отличие от завещания, вступившего в силу лишь с момента смерти наследодателя, договор о наследовании обязывает стороны с момента заключения и не может быть расторгнут в односторон­нем порядке (Германия, Швейцария, Франция – между супругами). Законодательство стран континентальной Европы предусматривает следующие основные формы завещания. Собственноручное завещание – это завещание, целиком написанное самим завещателем, подписанное и датированное им, что призвано уменьшить вероятность подлога (вследствие чего машинописные тексты не допускаются). Эта форма является наиболее распространенной в силу простоты составления и возможности соблюдения тайны завещания. Завещание в форме публичного акта является завещанием, совершенным в соответствии с установленной законом процедурой при участии официального должностного лица (как правило, нотариуса). Основное достоинство данной формы – гарантия подлинности завещания и соответствия его содержания действительной воле завещателя. Сохранность завещания обеспечивается и предусмотренной законодательством возможностью его официального депонирования у нотариуса или иного должностного лица. Тайное завещание – это завещание, составленное завещателем и в запечатанном виде переданное на хранение нотариусу, как правило, в присутствии свидетелей.