Право государства.Право гражданского общества

Вопрос 3. Право государства право гражданского общества • Общим право может быть либо в государственной, либо в негосударственной форме, а именно - как право гражданского общества (близким к нему по значению является социальное право - понятие, имеющих хождение в социологической литературе). 1). Государственное право, его особенности. • Слово «государственное» в применении к праву имеет два относительно самостоятельных смысла. Во-первых, оно государственное, по-тому что исходит от государства, им создается и поддерживается (обеспечивается) в обществе как единый масштаб и порядок всех правоотношений. Вне связи с государством такое право не существует, оно форма политической организации общества. Во-вторых, оно государственное, потому что это право для самого государства (направленное на государство). Оно - правовое оформление государственной власти. Юридическим выражением его является, в частности, административное право. • Государственное право связано исключительно с интересами государства, является формой выражения его интересов и воли. Характер действия права в обществе зависит от того, каков объем и характер интересов самого государства. И только сквозь призму интересов государства в государственном праве отражены интересы общества, воля народа. При этом все зависит от того, каково отношение государства к обществу и общества к государству. Например, в условиях традиционной конфронтационности общества и государства в России инртересы общества, не совпадающие в интересами государства, с великим трудом принимаются государством в расчет. В «минимальных» (как правило, несильных) государствах с жесткой юридической ориентацией (таких, как США), отлажены процедуры сочетания государственных и общественных интере- сов. • У каждого типа государства свой тип права; меняется государство– меняется и его право. • Государственное право является юридическим, и наоборот. Понятием юридического охватываются такие признаки права, как установленность (заранее известное правило как условие правоотношения), санкционированность (предписанность к реализации), узаконенность (безусловная и объявленная обязательность, поддержанная силой), официальность (выраженность и поддержанность уполномоченными органами или лицами), профессионализированность (обеспеченность специально подготовленными для этого людьми, входящими в специализиро-ванные органы), формализованность (допустимость только строго определенных типовых способов действий, отношений, оценок и решений, имеющих самостоятельное значение и процессуальное воплощение и несориентированных на содержательность правовых ситуаций), неперсорнифицированность (безотносительность к личности и индивидуальным свойствам участников правоотношений), юридическая оформленность (полная подчиненность прав и обязанностей установленному порядку их признания и реализации), документированность (фиксированность и сохраненность в юридически значимых текстах). • Государственное право строго определенно в пространстве и времени, причем, и то, и другое носят однородный, тождественный физическим пространству и времени характер. • Государственное право не просто принудительное - непринудительных нормативных регуляторов не бывает, - а властное, т.е. безапелляционно принудительное, навязанное силой. • Государственное право материализовано в государственных органах и юридических статусах. • Государственное право несомненно является господствующим в совокупности форм права, одна из задач которых - так или иначе скоординироваться с государственным правом. • Вообще действенность права, особенно в негосударственных формах, находится в прямой зависимости от объема и глубины доверия со стороны общества. С этой точки зрения, государственное право - минимальное право, поскольку оно может функционировать и приводить к требуемому результату и в отсутствии доверия. • Государственное право – право скорее по форме, чем по содержанию. Оно восприняло от спонтанного общественного права все его атрибуты и ценности, но преломляет их таким образом, что по сравнению с общественным правом становится «как бы правом». • Все формы и разновидности права, кроме государственного, складываются стихийно (реактивно), а не конструируются; они непосредственным образом отражают особенности порождающих их сообществ (общностей, групп), поэтому могут меняться только под естественным влиянием изменений условий жизни групп, фактов, определяющих их существование, рода их деятельности и т.п. • Государственное право далеко не всегда в состоянии контролировать процессы, определяющие жизнь этих групп, а потому влияние на их право, как правило, неудачно и неорганично. Поэтому государство сегодня стоит перед проблемой позиционирования себя в многообразии форм и разновидностей права. 2). Право гражданского общества, формы его существования. • Право гражданского общества, в отличие от государственного права, – право стихийное, самоорганизующееся по законам и логике самого права ( а не по законам и логике политико-государственной жизни). Вследствие самоорганизуемости определяющими в формировании и поддержании права гражданского общества являются такие факторы, как ментальность, накопленная культура, сложившийся уровень самоопределения негосударственных социальных структур и т.д. Так, исторически сложившаяся система самоуправления во Франции – хороший при-мер западного варианта права гражданского общества, тогда как русская самоуправляемая община – все-таки пример явно не западного варианта социального права (гражданским его назвать невозможно). Западная правовая традиция сформировалась на основе так называемых вольностей (городов, территорий), закрепленных в биллях, хартиях и тому подобных конституирующих гражданское общество документах. Культивированной государством русской общине как раз вольности и не были предоставлены; самоорганизация, но без вольности. Поэтому громадное большинство народа традиционно жило в полном бесправии. • Право гражданского общества, в известной мере - абстракция, поскольку не представляет собой ничего иного, кроме сочетания (как правило, органичного) разных (производных от базовых, вторичных) форм негосударственного права. А именно, это всегда определенная конфигурация форм локализованного права (в принципе - форм группового права). Сама эта конфигурация и есть право гражданского общества, оно - интегральная характеристика форм негосударственного права. • Право гражданского общества покоится на религиозно-нравственных основаниях, в отличие от государственного права, покоящегося на политических основаниях. • Право гражданского общества выступает в своей цельности, как нечто монолитное, только в отношении с государственным правом. Оно единственное сопоставимо с государственным правом и способно воздействовать на различные его стороны. • Право гражданского общества сопоставимо и активно взаимодействует с государственным правом не только в силу своей значимости и необоримости для государства, но и в силу того, что оно, так же, как и государственное право, имеет свои юридические формы. Таковыми являются, прежде всего, конституционное, муниципальное, корпоративное право, а по существу также и гражданское право, которые представляют собой не только типы права, но и отрасли, наравне с уголовным и административным правом. • Во взаимодействии с государственным правом право гражданского общества также материализовано в своих органах, реализуется и поддерживается их деятельностью. Наиболее массовыми являются органы местного самоуправления. К органам, в которых материализовано право гражданского общества, следует отнести также конституционный суд, значительную часть органов системы правосудия. • Право гражданского общества по своей социально-политической природе оппозиционно государственному праву (как отражение принципиальной оппозиционности гражданского общества государству), и только в этой оппозиционности вообще заключен смысл права гражданского общества. Классическое буржуазное представление о праве как об институте гражданского общества, а не институте государства, призванном оберегать граждан от произвола государства, еще далеко не потеряло свою актуальность. • Право гражданского общества существует не только во взаимодействии с государственным правом, но и самостоятельно, организуя жизнь общества в различных его сегментах. И в данном случае во всех своих формах оно предстает как неофициальное, юридически не определенное, естественно-целесообразное, содержательное, непрофессионализированное, не властно-принудительное - словом, по всем базовым характеристикам оно противоположно юридическому праву. • Прежде всего, право гражданского общества существует как живое право, т.е. является динамичным, ситуативным, креативным. Живое право рассчитано на немедленность реакции и реализации. Процедуры свернуты в целесообразность и справедливость (как в возмездие и воз-даяние). В живом праве спонтанность связана с первичностью реальных связей и интересов. Стихийное регулирование, на которое опирается живое право, способно учесть множество факторов, которые не в состоянии увидеть управленцы, концентрирующиеся на решении конкретных задач. В этом - преимущества спонтанного, живого права. • В живом праве первенствуют принципы и освящаемые ими ценности; они-то и скрепляют бесчисленное множество разнородных, индивидуализированных ситуаций в строгий и понятный порядок. • Право гражданского общества, далее, существует как обыкновенное (массовое) право, т.е. право простое, довольно поверхностное, доступное каждому (обычному человеку), понятное каждому, в отличие от юридического права, которое является намеренно специализированным, усложненным, труднодоступным большинству граждан. Обыкновенное право в его сущности - право каждого, ибо обычность (обычай) возможна только потому, что значима для всех, независимо от того, какое место в обществе человек занимает, тогда как юридическое право в его сущности - право власти, ибо потому оно и существует, что жизненно значимо лишь для части общества. Чем более противопоставлены юридическое и обыкновенное право, тем больше расходятся государство и гражданское общество, и наоборот, чем согласованнее юридическое и обыкновенное право, тем конструктивнее и позитивнее связь государства и гражданского общества. • Основу обыкновенного права составляет обычай. Но обыкновенное право нельзя назвать обычным в точном смысле этого слова. • Обыкновенное право регулирует непосредственные, второстепенно социальные (неполитические, неэкономические, неюридические) отношения. В силу их беспрестанной повторяемости, повседневной наличности и относимости к каждому они могут быть названы бытовыми (в широком смысле слова); они - правовое бытие повседневности. • Обыкновенное право не нуждается в специальном механизме принуждения. Потому элементарные повседневные правоотношения и обычные, что не нуждаются в специальном, намеренном принуждении. • Обыкновенное право консервативно, изменчиво настолько, насколько могут быть изменчивы элементарные правоотношения, а они чрезвычайно рутинны. Это придает обыкновенному праву большую устойчивость и ценность (значимость), а обеспечиваемому им порядку надежность, оптимальность и понятность. • Обыкновенное право обезличено, но не юридическими средствами, а абсолютной незначимостью индивидуальных вариаций рутинных повседневных правоотношений. • Обыкновенное право всегда поддерживает и создает социальный капитал, а не форму отношений, оно сохраняет атмосферу права и потому может быть оценено как массовая правовая культура в действии. • Важной формой права гражданского общества является моральное право, непосредственным принципом и средством регулирования в рамках которого выступает справедливость. В философии права весьма распространена идея, что право есть минимум нравственности. Данная идея на самом деле отражает только одну форму права - моральное право. В моральном праве гораздо более, чем в других формах права, значимы идейно-нравственные основания, субъективная сторона правозначимых деяний; правовая реакция связана с обязательным моральным осуждением или одобрением. • В совокупности форм права гражданского общества именно моральное право находится в наиболее острой оппозиции юридическому праву. Радикальное правосознание всегда опирается на моральное право, консервативное правосознание находит опору в обыкновенном праве, реформистское правосознание уповает на юридическое право. Общее снижение уровня нравственности в обществе непосредственно сказывается на состоянии и действенности права гражданского общества, уменьшает его возможности во взаимодействии с государственным правом. • Противоречивую природу гражданского общества (и его права) отражает теневое право. Оно не является обязательным признаком разложения общества, не носит чисто негативного по последствиям характера; оно - имманентная форма права гражданского общества, а потом искоренению не поддается. Оно, так же, как и моральное право, вырастает и воспроизводится на острие оппозиции государственному праву, а именно, его консервативности, низкой динамичности, искусственности, неэффективности, нацеленности лишь на воспроизводство государственной воли и интереса, вовсе не всегда сочетающихся с интересами гражданского общества, с частными интересами. Теневое право носит ярко выраженный компенсационный характер. Например, избегание лицензирования гражданами своей предпринимательской деятельности (малого бизнеса) очевидно компенсирует избыточную бюрократизированность в данной сфере, нерациональность и непредсказуемость налоговой и надзорной службы, лихоимство чиновни- ков и пр. Лишь формально, в соответствии с юридическим правом такая стихийная практика граждан является противоправной, но вполне поддерживаемой, в том числе, и моральным правом. Теневое право в условиях высокой коррумпированности государства - вполне естественное и понятное явление, отражающее, пусть и противоречиво, неоднозначно, гражданскую позицию определенной части членов общества. • Указанные четыре формы в своей взаимосвязанности, взаимовыраженности характеризуют право гражданского общества как динамичное, общедоступное, морально оправданное и оппозиционное государственному праву. Они также должны рассматриваться и как общие способы функционирования форм группового права. Вопрос 5. Групповое право и его виды • Не во всякой группе людей образуется групповое право (или его фрагменты). Групповое право существует (или может существовать) только в группах, имеющих внутреннюю структуру и систему зависимостей, нуждающихся в воспроизведении (поддержании или укреплении), а также имеется объединяющий группу круг различимых обществом (значимых для него) целей и функций. Таковы этнические группы (компактно проживающие малые народы и народности), социальные группы(слои), организации и коллективы. • Групповые отличия обязательно обнаруживаются и как отличия в праве. Без учета этого социальная характеристика группы является неполной. • Групповое право - локализованное право, во-первых, потому, что действует только в рамках самой группы, т.е. носит обязательный характер, а, во-вторых, вызывает неоднозначное отношение к себе и со стороны общества, государства, и со стороны других групп, т.е. может вызывать противодействие, поддержку или индифферентное отношение. • Сила и действенность группового права заложены в большой сплоченности группы. Групповое право характерно для групп, в которых центростремительные силы сильнее центробежных, в которых преобладают локальные, внутриорганизационные и внутрифункциональные задачи, не имеющие, до определенного момента, существенного значения для общества и государства. Этот момент настает, когда внутригрупповые задачи оказываются направленными вовне и решаются не только засчет внутренних ресурсов групповых правоотношений, но и за счет эксплуатации социальных капиталов и ресурсов других групп или даже государства В качестве примера последнего может служить бюрократический аппарат, приобретающий, по словам К. Маркса, государство в свою собственность. Чем сильнее экстравертные тенденции в группе, тем больше, как правило, ее сплоченность и тем значимее и для самой группы, и для общества ее групповое право. И, наоборот, усиление интровертных тенденций ведет к корпускуляции группы и снижению значимости ее группового права для других групп и общества. • Для группового права характерно обеспечение легитимации противодействия внешнему давлению, поскольку это давление хотя и способствует объективно сплочению группы (усилению центростремительных процессов), тем не менее, снижает действенность группового права. Ассимиляция группы в другую группу ведет к растворению ее права. • Групповое право, как правило, формируется не в противовес общественному праву, а в дополнение к нему. Задача согласования группового права с общим правом - одна из важнейших, хотя есть и исключении (например, если это криминальное право). • Установление и поддержание группового права осуществляется с опорой на авторитет (персонифицированный или абстрактный) и обычай. • Обычное право является основной формой группового права. И оно на групповом уровне выступает не только как совокупность правовых обычаев, но прежде всего - как механизм обычного воспроизводства и порождения правоотношений и правопритязаний. Там, где закон становится привычным, формальное право становится обычным. Обычное право присуще прежде всего этническим группам (в сочетании с традициями, культурными особенностями). Оно в этих группах самодостаточно, не требует связи с другими формами права; там оно действительно совокупность обычаев. Обычное право не связано с обособлением, самоидентификацией группы, поскольку она в этом вообще не нуждается. Оно лишь воспроизводит накопленный поколениями опыт поддержания собственного существования. • В группах, организациях и коллективах элементы обычного права всегда присутствуют, но это главным образом элементы механизма регуляции. В целом же для них характерно корпоративное право. Во-первых,корпоративное право построено не на обычно-традиционной основе, а на формально-организационных началах, т.е. оно вполне развитое в формальном смысле. Во-вторых, принципиальными установками корпоративного права являются установки на защиту, локальную безопасность, вторичность, несущественность обязательств, обращенных «вовне». В-третьих, оно носит статусный характер, что сближает его с юридическим правом. В-четвертых, внутри общности оно имеет уравнивающий характер, а для внешнего окружения выступает как «узаконенная» (самой же общностью) привилегия. В-пятых, в корпоративном праве всегда присутствует элемент непрозрачности, скрытости, что придает ему с точки зрения общества искусственный и в определенной степени отчужденный характер. • Корпоративное право является важным элементом права гражданского общества и в негативном смысле (как отражение противоположности, бесконечного столкновения неопределенного множества частных интересов), и в позитивном смысле (как основа для культивирования солидарности граждан). • Само корпоративное право имеет множество разновидностей, из которых традиционными являются цеховое (профессиональное), внутрицерковное, профсоюзное право, право, стихийно складывающееся на фирмах и т.п., т.е. везде, где общностями являются корпорации, а именно, группы, определяющими признаками которых является то, что они носят преимущественно закрытый, обособленный характер; это не социальные группы в точном смысле слова; это группы преимущественно интровертные; они формально организованные, существуют преимущественно в автономном режиме; цели, их объединяющие, носят частный характер и весьма опосредованно отражают общественные интересы. • Когда на корпоративной основе начинают функционировать группы некорпоративного типа, это является верным показателем перерождения группы, ее дисфункционирования. Так, к корпорациям нельзя отнести партии, массовые объединения (движения) и т.п. Однако и в недавней истории, и сегодня можно наблюдать, как корпоративируется деятельность политических партий, особенно партий власти, а также деятельность различных государственных органов (аппарата). В них формируется хорошо всем известное «телефонное»,чиновничье, приказное право. Современное корпоративное право представителей власти (право государственного аппарата) влияет на характер самого государственного права и разрушает связь с правом гражданского общества. Поскольку это право - групповое, постольку оно не может не функционировать по логике обычая. Обычное право проникает в государственную деятельность, вплетаясь в право государства, публичное по своей природе. Главное – с помощью этой разновидности группового права его носители и исповедники выводятся за пределы действия системы ответственности и обязательств перед обществом. Это корпоративизация права в его худшем виде. • Особое место в системе форм группового права принадлежит криминальному праву. Криминальное право существенно отлично от теневого права, оно принципиально не может считаться формой права гражданского общества. Если теневое право (и теневая правовая жизнь) есть специфическое отражение запросов социальной реальности (как тень копирует сам предмет), то криминальное право есть результат сознательно контрсоциальной позиции определенной части членов общества. Преступление очень нечасто оказывается выражением гражданской позиции человека, его правопритязанием. Чаще всего (и в сущности) преступность антисоциальная деятельность, не имеющая никаких конструктивных возможностей. Конечно, теневая жизнь подвержена криминализации, но не исчерпывается ею. В данном случае показателен пример с коррупцией, которая, конечно, имеет серьезную криминальную составляющую, однако в целом представляет собой явление, вызванное запросом социальной реальности, а именно стремлением общества преодолеть перегруз бюрократизации, корпоративность аппарата, замусоренность законодательства запретами, дозволениями и обязываниями по самым мелким вопросам и т.д. Коррупция, в принципе, есть элемент теневой жизни. • Криминальное право существует в целом в непримиримой оппозиции не только к государственному праву, но и к любому другому праву. Вопрос 6. Индивидуальное право и его особенности • По аналогии с различением государственного права и права государства, следует различить понятия индивидуального права и права человека. Право индивидуальное потому, что исходит от человека (индивида), им создается и поддерживается как особенный момент всех его пра-воотношений, т.е. оно является результатом индивидуальной правовой жизни. Оно – социальный феномен. В данном понятии отражена форма права и конкретность его носителей (субъектов) и реализаторов. Право человека есть понятие, охватывающее собой и то, что порождается самим человеком, и то, что создается обществом и приписывается человеку, предоставляется ему, т.е. оно является результатом всех форм правовой жизни – не только индивидуальной, но и групповой, и общественной, и международной. Оно – культурный феномен. В данном понятии отражена структура, содержание прав, принадлежащих человеку и носитель (субъект) прав в его родовом значении (человек вообще) . • Индивидуальное право может пониматься трояко. Во-первых, это право конкретного индивида. Для понимания существа индивидуального права конкретность индивида совершенно случайна, избирательна. Строго говоря, оно просто индивидуализированное по отношению к конкретному человеку. Оно может быть таковым как вследствие определенных усилий человека по проявлению своих притязаний, так и вследствие социальной ситуации, состояния общества и пр. В данном случае «разброс» в объеме и содержании индивидуального права может быть весьмабольшой. Во-вторых, это ситуативное, «одноразовое» право, возникающее и существующее в конкретном правоотношении. Оно случайно, поскольку может как возникать в результате усилий человека, так и не появиться (усилий может не хватить, чтобы преодолеть сопротивление или добиться признания), но сам индивид уже не случаен, ибо именно от него зависит успешность усилия по отнесению общего права к ситуации и к себе. Зависимость человека от социальной ситуации, состояния общества гораздо меньшая, чем в первом случае. В-третьих, это право, которое может быть установлено только самим индивидом, его выбором, свободой, самостоятельностью. Здесь уже индивидуальное право является не случайностью, а необходимым следствием индивидуальной правовой жизни. • Индивидуальное право, в каком бы смысле его ни рассматривать, всегда выступает формой привилегии, признанного и поддержанного неравенства, заслуги, выделенности, обособленности и т.п. Там, где в правоотношениях основу составляет равенство, индивидуального права нет. • Индивидуальное право - механизм опосредованной реализации общего права и непосредственной реализации группового права и правачеловека. Праву человека будет посвящен отдельный раздел. • Индивидуальное право - субъективное право и в том смысле, что его реализует именно отдельный субъект, и в том смысле, что в нем момент субъективности является основным, хотя и не единственным, поскольку оно в специфическом преломлении реализует общественные требования. • Назначение индивидуального права - самоидентификация, социализация и интеграция человека в правоотношения, в групповую и общественную правовую жизнь. • Если право во всех своих формах есть совокупность норм, приводимых в действие тем или иным образом, присущим праву в конкретной форме, то индивидуальное право как совокупность норм определить нельзя, потому что оно - совокупность индивидуальных притязаний, прав и обязательств. В определенном смысле можно говорить и об индивидуальных нормах, но это не нормы в правовом смысле, а привитые индивиду или наработанные им привычки поступать определенные образом и ориентироваться на правовые нормы, вступая в правоотношения. • В юридическом праве первичны обязанности человека, поэтому его права оказываются условными (обусловленными выполнением обязанностей); в индивидуальном праве первичны права человека, а обязанности – следствие его действительных прав.