Понятие рабочего времени и его продолжительность. Работа за пределами установленной продолжительности рабочего времени

НВУЗ АНО «Региональный финансово-экономический институт» ТРУДОВОЕ ПРАВО (Вторая лекция) ________________________________ http://elearning.rfei.ru Содержание РАЗДЕЛ I. РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ.............................................................3 Глава 1.1. Понятие рабочего времени и его продолжительность......................................................................... 3 Глава 1.2. Работа за пределами установленной продолжительности рабочего времени.......................................19 Глава 1.3. Режим рабочего времени.............................................24 Глава 1.4. Учет рабочего времени................................................35 РАЗДЕЛ II. ВРЕМЯ ОТДЫХА..........................................................39 Глава 2.1. Понятие и виды времени отдыха................................39 Глава 2.2. Ежегодные оплачиваемые отпуска.............................53 Глава 2.3. Порядок предоставления и использования ежегодных оплачиваемых отпусков................................................................ 60 Глава 2.4. Отпуска без сохранения заработной платы...............73 2 РАЗДЕЛ I. РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ Глава 1.1. Понятие рабочего времени и его продолжительность 1. Согласно ч. 1 ст. 91 ТК рабочим признается время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с Трудовым кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ относятся к рабочему времени. Такими иными периодами являются: • простой - временная приостановка работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера (ч. 3 ст. 72.2 ТК); • время для отдыха и принятия пищи в месте выполнения работы, если по условиям производства нельзя установить перерывы для отдыха и питания (ч. 3 ст. 108 ТК); • перерывы, предоставляемые женщинам для кормления ребенка (ст. 258 ТК), и другие периоды. Например, в рабочее время водителей автомобилей помимо времени управления автомобилем включается: время проведения медицинского осмотра водителя перед выездом на линию и после возвращения с линии; время специальных перерывов для отдыха от управления автомобилем в пути и на конечных пунктах; подготовительно-заключительное время для выполнения работ перед выездом на линию и после возвращения в организацию, а также некоторые другие периоды (п. 15 Положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей, утвержденного Приказом Минтранса России от 20.08.2004 N 15). 3 У спасателей время выполнения спасательных работ в нормальных условиях, помимо времени проведения поисковоспасательных работ по ликвидации чрезвычайной ситуации, включает время нахождения в пути от места сбора до места происшествия, время проведения инструктажа по технике безопасности, время подготовки к работе на рабочем месте и др. (п. 3 Положения по учету рабочего времени граждан, принятых в профессиональные аварийно-спасательные службы, профессиональные аварийно-спасательные формирования на должности спасателей, утвержденного Постановлением Минтруда России от 08.06.1998 N 23). 2. Согласно ч. 2 ст. 91 ТК нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю. Это означает, что закрепленная законом максимальная продолжительность рабочей недели составляет 40 часов и не может превышать данную норму независимо от того, в организациях какой организационно-правовой формы трудятся работники; постоянная, временная или сезонная у них работа; какая рабочая неделя - 5-дневная или 6-дневная. Однако это не означает, что нормальной продолжительностью рабочего времени следует считать только установленную законом 40-часовую недельную норму рабочего времени. Для ряда категорий работников (лиц моложе 18 лет; инвалидов; лиц, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, и др.), законодательством установлена меньшая продолжительность рабочей недели, которая является для них нормальной. Нормальной продолжительностью рабочего времени будет считаться и продолжительность рабочего времени, установленная для работников коллективным договором, соглашениями, трудовым договором, поскольку закон допускает указанные способы регулирования трудовых отношений (ст. 9 ТК), а также установленное по соглашению сторон трудового договора неполное рабочее время (ст. 93 ТК). Таким образом можно говорить о существовании различных видов нормальной продолжительности рабочего времени. Такое понимание 4 нормальной продолжительности рабочего времени согласуется с главой 11 Рекомендации МОТ N 116 (1962) "О сокращенной продолжительности рабочего времени", согласно которому нормальная продолжительность рабочего времени означает число часов, установленное в каждой стране законодательством, коллективными договорами или арбитражными решениями. Нормальной продолжительностью рабочего времени признается и неполное рабочее время. Так, в соответствии с подп. "а" ст. 1 Конвенции МОТ N 175 (1994) "О работе на условиях неполного рабочего времени" продолжительность рабочего времени работника, составляющая часть нормальной продолжительности рабочего времени работника, занятого полное рабочее время, считается нормальной продолжительностью рабочего времени. Порядок исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере труда (Минздравсоцразвития России). 3. Сокращенная продолжительность рабочего времени устанавливается с учетом возраста работников, уровня их трудоспособности, условий и характера труда и других обстоятельств. 3.1. Так, в соответствии со ст. 92 продолжительность рабочего времени несовершеннолетних работников моложе 16 лет не может превышать 24 часов в неделю, а работников в возрасте от 16 до 18 лет - 35 часов в неделю. 3.2. Продолжительность рабочего времени учащихся, работающих в свободное от учебы время, определяется с учетом двух обстоятельств: возраста и времени работы (работают ли они во время каникул или в течение учебного года). Если учащиеся работают в период каникул, то на них распространяется общая норма и продолжительность рабочего времени, установленная с 5 учетом возраста, - не более 24 или 35 часов в неделю; в период же учебного года продолжительность их рабочего времени не может превышать половины той нормы рабочего времени, которая установлена для лиц соответствующего возраста, т.е. для учащихся до 16 лет - не более 12 часов в неделю, а от 16 до 18 лет - 17,5 часов в неделю. По просьбе учащихся им может быть предоставлена работа на условиях неполной рабочей недели (ст. 93 ТК), по гибкому графику (ст. 102 ТК), а также на дому с возможными перерывами в дни напряженных учебных занятий. По общему правилу сокращенная продолжительность рабочего времени устанавливается с сохранением полной оплаты труда. В изъятие из этого правила оплата труда работников, не достигших возраста 18 лет, осуществляется с учетом сокращенной продолжительности работы, т.е. пропорционально отработанному рабочему времени или в зависимости от выработки (в случаях, когда работник занят на сдельных работах). В аналогичном порядке оплачивается труд подростков, работающих в свободное от учебы время. Однако работодатель может за счет собственных средств производить им доплаты до уровня оплаты труда работников соответствующих категорий при полной продолжительности работы как при повременной, так и при сдельной оплате труда (ст. 271 ТК). 3.3. Для работников, являющихся инвалидами I или II группы, сокращенная продолжительность рабочего времени устанавливается не более 35 часов в неделю. 3.4. Продолжительность рабочего времени работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, устанавливается не более 36 часов в неделю в порядке, определяемом Правительством РФ с учетом мнения РТК. 3.4.1. Постановлением Правительства РФ от 20.11.2008 N 870 "Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда" поручено Минздравсоцразвития России в 66 месячный срок после вступления в силу данного Постановления установить в зависимости от класса условий труда и с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, сокращенную продолжительность рабочего времени, минимальную продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, минимальный размер повышения оплаты труда, а также условия предоставления указанных компенсаций. 3.4.2. До введения в действие акта Минздравсоцразвития России, решающего эти вопросы, сохраняется действующий порядок установления сокращенной продолжительности рабочего времени работникам, занятым в неблагоприятных условиях труда. Сокращенная продолжительность рабочего времени для большинства работников, занятых на работах с вредными условиями труда, в настоящее время устанавливается в соответствии со Списком производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день (далее - Список производств). Список производств утвержден Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25.10.1974 N 298/П-22 и был выпущен отдельным изданием. Порядок применения Списка производств изложен в Инструкции, утвержденной Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21.11.1975 N 273/П-20 и являющейся приложением к нему. В связи с принятием Трудового кодекса отдельные положения Инструкции решением Верховного Суда РФ от 15.04.2004 признаны недействующими. В Списке производств предусматривается продолжительность рабочего дня (а не недели) по каждой профессии, должности, виду работ и производств. Право на сокращенный рабочий день имеют работники, профессии и должности которых предусмотрены по производствам и цехам в 7 соответствующих разделах Списка производств, независимо от того, в какой отрасли находятся эти производства и цеха. Работникам, профессии и должности которых включены в разд. XLIII "Общие профессии всех отраслей народного хозяйства" Списка производств, сокращенный рабочий день предоставляется независимо от того, в каких производствах и цехах они работают, если эти профессии и должности специально не предусмотрены в других разделах или подразделах Списка производств. В тех случаях, когда разделы или подразделы Списка производств предусматривают отдельные виды работ (например, кузнечнопрессовые, малярные, сварочные), сокращенный рабочий день должен предоставляться работникам, занятым на этих работах в предусмотренных Списком производств профессиях и должностях, независимо от того, в какой отрасли промышленности, в каком производстве или цехе эти работы выполняются. Бригадиры, помощники и подручные рабочие, профессии которых предусмотрены в Списке производств, имеют сокращенный рабочий день той же продолжительности, что и рабочие соответствующих профессий. Рабочее время сокращается в те дни, когда работники фактически заняты во вредных условиях труда не менее половины установленной указанным Списком производств для данного производства, цеха, профессии или должности продолжительности рабочего дня. Однако если в Списке производств указывается "постоянно занятый", "постоянно работающий", рабочий день сокращается, если работник фактически занят во вредных условиях в течение всего сокращенного рабочего дня. Работники, профессии и должности которых не включены в Список производств, но которые выполняют в отдельные периоды работу в производствах, цехах, по профессии и в должности с вредными условиями труда, предусмотренных указанным Списком производств, сокращенный рабочий день в 8 эти периоды должен устанавливаться той же продолжительности, что и работникам, постоянно занятым на этой работе. Право на сокращенный рабочий день указанной в Списке продолжительности имеют на общих основаниях работники сторонних организаций (строительных, строительно-монтажных, пусконаладочных и др.) и работники вспомогательных и подсобных цехов организации (ремонтного, энергетического, механического, контрольно-измерительных приборов и автоматики и др.) в дни их работы в действующих производствах, цехах и на участках с вредными условиями труда, где как для основного, так и для ремонтного и обслуживающего персонала установлен сокращенный рабочий день. Право на сокращенный рабочий день в связи с вредными условиями труда сохраняется также за работниками, занятыми на таких работах и совмещающими профессии (независимо от того, установлена ли эта льгота по совмещаемым профессиям), если они выполняют свою основную работу в полном объеме. Список производств обязателен для применения во всех организациях, где имеются указанные в нем производства, цеха, виды работ, профессии и должности, если право работников на закрепленные в нем гарантии подтверждено результатами аттестации рабочих мест. 3.4.3. На практике перечни профессий и должностей, виды производств и работ с вредными условиями труда, а также продолжительность дополнительного отпуска и рабочего дня (в соответствии со Списком производств) занятых в них работников составляются с учетом результатов аттестации рабочих мест и утверждаются коллективными договорами или приказами руководителей организаций, изданными с учетом мнения профсоюзного органа. При этом организации вправе за счет собственных средств расширять круг работников, имеющих сокращенный рабочий день по сравнению со Списком производств, с учетом фактических условий труда, а также уменьшать установленную Списком производств продолжительность рабочего времени (без уменьшения оплаты 9 труда), что также устанавливается коллективными договорами. Аналогичные нормы могут быть закреплены также отраслевыми (межотраслевыми) соглашениями. 3.4.4. Помимо Списка производств, сокращенная продолжительность рабочего времени для ряда категорий работников установлена другими актами. Так, работникам таможенных органов, исполняющим должностные обязанности во вредных условиях, сокращенное рабочее время установлено Постановлением Правительства РФ от 15.02.1998 N 189 "О предоставлении сотрудникам таможенных органов льгот за исполнение должностных обязанностей во вредных условиях". Этим Постановлением установлена 36часовая рабочая неделя начальникам и заместителям начальников отделов, групп; главным, ведущим, старшим инспекторам; инспекторам, непосредственно осуществляющим таможенный контроль ядерных материалов, радиоактивных веществ и других источников ионизирующего излучения и др. Аналогичной категории работников, работающих на досмотровой рентгеновской технике, - 30-часовая рабочая неделя. Членам экипажей воздушных судов гражданской авиации (пилотам, штурманам, бортинженерам, бортрадистам, бортмеханикам, бортоператорам) за работу с вредными, напряженными и тяжелыми условиями труда при выполнении летной работы установлена 36-часовая рабочая неделя (Постановление Минтруда России от 12.07.1999 N 22). Работникам, занятым на работах с химическим оружием, в зависимости от степени опасности выполняемых работ установлена 24- или 36-часовая рабочая неделя (ст. ст. 1 и 5 Закона о социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием). 3.5. Для некоторых категорий работников сокращенная продолжительность рабочего времени устанавливается в зависимости от территориальных и природно-климатических условий. 10 Так, в соответствии со ст. 320 ТК коллективными договорами или трудовыми договорами сокращенная продолжительность рабочего времени (36 часов в неделю) устанавливается для женщин, работающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если меньшая продолжительность рабочей недели не предусмотрена для них федеральными законами. При этом заработная плата выплачивается в том же размере, что и при полной рабочей неделе. 3.6. Сокращенную продолжительность рабочего времени имеют и другие категории работников. Так, для педагогических работников образовательных учреждений рабочее время устанавливается не более 36 часов в неделю (ч. 1 ст. 333 ТК), для медицинских работников - не более 39 часов в неделю (ст. 350 ТК). Перечни должностей и (или) специальностей медицинских работников, организаций, а также отделений, палат, кабинетов и условий труда, работа в которых дает право соответственно на 36-, 33- и 30-часовую рабочую неделю, утверждены Постановлением Правительства РФ от 14.02.2003 N 101 "О продолжительности рабочего времени медицинских работников в зависимости от занимаемой ими должности и (или) специальности". Этим же Постановлением предусмотрены категории медицинских работников, для которых установлена 24часовая рабочая неделя. 4. Порядок установления неполного рабочего времени регулируется ст. 93 ТК. Характерная особенность неполного рабочего времени состоит в том, что его продолжительность, как правило, устанавливается сторонами трудового договора. Причем соглашение о работе в течение неполного рабочего дня или неполной рабочей недели может заключаться между работником и работодателем как при приеме на работу, так и впоследствии. Оплата труда при работе на условиях неполного рабочего времени производится пропорционально отработанному рабочему времени или в зависимости от выполненного объема 11 работ. Вместе с этим необходимо иметь в виду, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав. Запись в трудовых книжках работников о работе по режиму неполного рабочего времени не делается. Круг лиц, для которых допускается работа на условиях неполного рабочего времени, не ограничивается. Оно может быть установлено любому работнику по его просьбе и при согласии на это работодателя. Однако для некоторых категорий работников работодатель обязан по их просьбе установить неполное рабочее время. Так, в соответствии со ст. 93 ТК неполное рабочее время в обязательном порядке устанавливается по просьбе: беременной женщины; одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет), а также лица, осуществляющего уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением, выданным в установленном порядке. Кроме того, неполное рабочее время должно устанавливаться также инвалидам по их просьбе, если необходимость такого режима указана в индивидуальной программе реабилитации инвалида, поскольку согласно ст. 224 ТК работодатель обязан создавать для инвалидов условия труда в соответствии с индивидуальной программой реабилитации. На практике установление неполного рабочего времени производится, как правило, по просьбе работника и в его интересах. Однако в случаях, когда изменения организационных или технологических условий труда на предприятиях могут повлечь за собой массовое увольнение работников, работодатель в соответствии со ст. 74 ТК в целях сохранения рабочих мест вправе с учетом мнения выборного профсоюзного органа данного предприятия вводить режим неполного рабочего времени на срок до шести месяцев. Установленные трудовым законодательством гарантии, обеспечивающие ограничение продолжительности рабочего 12 времени в течение рабочей недели, включают также правила, касающиеся продолжительности ежедневной работы, сокращения времени работы в предпраздничные, предвыходные дни и в ночное время. 5. Продолжительность ежедневной работы традиционно определяется правилами внутреннего распорядка или графиками сменности, утверждаемыми работодателем с учетом мнения представительного органа работников с соблюдением установленной законодательством нормальной или сокращенной продолжительности рабочей недели. При разработке и утверждении названных актов должны учитываться также требования законодательства относительно допустимой продолжительности ежедневной работы ряда категорий работников. 5.1. В частности, ст. 94 ТК устанавливает, что продолжительность ежедневной работы (смены) не может превышать: • для работников в возрасте от 15 до 16 лет - 5 часов, от 16 до 18 лет - 7 часов; • для учащихся общеобразовательных учреждений, образовательных учреждений начального и среднего профессионального образования, совмещающих в течение учебного года учебу с работой, в возрасте от 14 до 16 лет 2,5 часа, в возрасте от 16 до 18 лет - 4 часа; • для инвалидов - в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. 5.2. Для работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, где установлена сокращенная продолжительность рабочего времени, максимально допустимая продолжительность ежедневной работы (смены) не может превышать: • при 36-часовой рабочей неделе - 8 часов; • при 30-часовой рабочей неделе и менее - 6 часов. 13 Вместе с этим ч. 3 ст. 94 ТК предусматривает, что коллективным договором может быть допущено увеличение указанной продолжительности ежедневной работы (смены) при условии соблюдения установленной для них предельной еженедельной продолжительности рабочего времени (не более 36 часов) и гигиенических нормативов условий труда, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ. 5.3. Для некоторых категорий работников, занятых на тяжелых работах и на работах с опасными и (или) вредными условиями труда, максимально допустимая продолжительность ежедневной работы (смены) и порядок ее установления регулируются не Трудовым кодексом, а иными федеральными законами. Например, в соответствии со ст. 28 Федерального закона от 22.08.1995 N 151-ФЗ "Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей" в повседневной деятельности ежедневная продолжительность рабочего времени спасателей профессиональных аварийно-спасательных служб, профессиональных аварийно-спасательных формирований определяется правилами внутреннего трудового распорядка, графиками дежурств, расписаниями занятий или иных мероприятий по специальной подготовке. При проведении работ по ликвидации чрезвычайных ситуаций продолжительность рабочего дня спасателей может быть изменена и установлена руководителями ликвидации чрезвычайных ситуаций с учетом характера чрезвычайных ситуаций, особенностей проведения работ по их ликвидации и медицинских рекомендаций. 5.4. Иной порядок регулирования продолжительности ежедневной работы, согласно ч. 4 ст. 94 ТК, предусмотрен также в отношении творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, телеи видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в 14 создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений. В соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, продолжительность их ежедневной работы (смены) может устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором. 6. Сокращение продолжительности работы накануне нерабочих праздничных и выходных дней является одной из мер, направленных на создание работникам условий для организации отдыха и обеспечение наилучшего использования ими свободного времени, увеличивающегося за счет праздничных и выходных дней (расширение возможностей для посещения театров и концертных залов; поездок на экскурсии, дачу и т.д.). В соответствии с ч. 1 ст. 95 ТК продолжительность рабочего дня или смены, непосредственно предшествующих нерабочему праздничному дню, для всех работников уменьшается на один час. Не уменьшается продолжительность предпраздничного рабочего дня или рабочей смены только в тех случаях, когда нерабочему праздничному дню предшествует выходной день по календарю или графику, так как в данном случае рабочий день (смена) не предшествует непосредственно нерабочему праздничному дню. Для случаев, когда в непрерывно действующих организациях и на отдельных видах работ сокращение рабочей смены накануне праздничных дней по условиям производства невозможно, Трудовой кодекс предусматривает, что за переработку в эти дни предоставляется дополнительное время отдыха или с согласия работника производится оплата по нормам, установленным для сверхурочной работы (ч. 2 ст. 95 ТК). Перечень производств и работ, где по характеру работы работникам не может быть уменьшена продолжительность рабочего времени в предпраздничные дни, на практике указывается в коллективном договоре. 15 Сокращенная продолжительность рабочего времени накануне выходных дней установлена только применительно к 6дневной рабочей неделе. При такой рабочей неделе продолжительность работы не может превышать пять часов (ч. 3 ст. 95 ТК). В тех случаях, когда решением Правительства РФ выходной день переносится на рабочий день, продолжительность работы в этот день должна соответствовать продолжительности рабочего дня, на который перенесен выходной день. 7. Работа в ночное время, которым признается время с 22.00 до 6.00, характеризуется некоторыми особенностями. В частности, в ночные часы сопротивляемость организма воздействию неблагоприятных факторов (искусственного освещения, шума, повышенной температуры воздуха и т.д.) уменьшается, утомляемость возрастает, производительность труда снижается. В целях охраны здоровья работников и улучшения производственных показателей продолжительность работы (смены) в ночное время сокращается на один час (ч. 2 ст. 96 ТК). При этом необходимость отработки указанного часа в другое время не предусматривается. Ночной считается смена, в которой более половины ее продолжительности приходится на ночное время. В соответствии с ч. 3 ст. 96 ТК правило о сокращении продолжительности работы (смены) при работе в ночное время не распространяется на работников, для которых уже предусмотрено сокращение рабочего времени (ст. 92), и на работников, специально принятых для выполнения работы только в ночное время, если иное не предусмотрено коллективным договором. Продолжительность работы в ночное время уравнивается с продолжительностью работы в дневное время в тех случаях, когда это необходимо по условиям труда, а также на сменных работах при 6-дневной рабочей неделе с одним выходным днем. Перечень указанных работ может определяться коллективным договором, локальным нормативным актом. 16 Работа в ночное время оплачивается в повышенном размере (ст. 154 ТК). В силу указанных выше особенностей ночного труда привлечение некоторых категорий работников к ночному труду законодательством ограничивается: запрещается вовсе или допускается только с согласия привлекаемых работников. Так, согласно ч. 5 ст. 96 ТК к работе в ночное время не допускаются: • беременные женщины; • работники, не достигшие возраста 18 лет, за исключением лиц, участвующих в создании и (или) исполнении художественных произведений, и других категорий работников в соответствии с Трудовым кодексом и иными федеральными законами. Инвалиды; женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет; работники, имеющие детей-инвалидов; работники, осуществляющие уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением, выданным в установленном порядке; матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет, а также опекуны детей указанного возраста могут привлекаться к работе в ночное время только с их письменного согласия и при условии, если такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. При этом указанные работники должны быть в письменной форме ознакомлены со своим правом отказаться от работы в ночное время. Кроме того, законодательство не связывает требование об ограничении ночного труда для указанных категорий работников обязательно с работой в течение всей рабочей смены, поэтому соответствующее ограничение их труда в ночное время должно осуществляться и в тех случаях, когда на ночные часы приходится только часть смены. Ограничение привлечения к работе в ночное время распространяется на все указанные выше категории работников независимо от того, в каких организациях они работают. 17 Круг работников, которых запрещается привлекать к ночным работам, является исчерпывающим и может расширяться для всех организаций только федеральным законом. Однако это не исключает возможности освобождения от ночных смен отдельных категорий работников в соответствии с коллективными договорами, соглашениями или трудовыми договорами, в том числе работников, которые до принятия Трудового кодекса освобождались от ночных работ в соответствии с подзаконными актами, например работников, болеющих туберкулезом. Рекомендацией МОТ N 178 "О ночном труде" (1990) предлагается освобождать от ночных смен работников пожилого возраста, лиц, проходящих профессиональную подготовку, и др. Порядок работы в ночное время творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством РФ с учетом мнения РТК, может устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом, трудовым договором (ч. 6 ст. 96 ТК). Глава 1.2. Работа за пределами установленной продолжительности рабочего времени 1. Как уже указывалось, продолжительность рабочего времени работников устанавливается Трудовым кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Привлечение работников к работе за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени согласно ст. 97 ТК разрешается только для выполнения сверхурочной работы, 18 допускаемой с соблюдением определенного порядка (ст. 99 ТК) и для выполнения трудовых обязанностей работниками, занятыми на условиях ненормированного рабочего дня (ст. 101 ТК). Сверхурочной работой согласно ст. 99 ТК признается работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период. Переработка сверх нормального числа часов за учетный период возникает обычно в тех случаях, когда фактическая продолжительность ежедневной работы оказывается большей, чем предусмотрено по графику, и эти отклонения не сбалансированы (взаимно не погашены) в рамках учетного периода, в результате чего сумма отработанных часов превышает нормальное число часов за этот период и составляет часы сверхурочной работы. Известно, что сверхурочная работа сокращает внерабочее время работников, приводит к повышению заболеваемости, росту производственного травматизма и другим негативным последствиям. Поэтому порядок привлечения к работе сверх нормального рабочего времени регламентируется законодательством, в частности предусматривается необходимость согласия работника работать сверхурочно и соблюдения других требований. 1.1. Так, согласно ч. 2 ст. 99 ТК привлечение к сверхурочным работам с письменного согласия работника производится работодателем в следующих случаях: • при необходимости выполнить (закончить) начатую работу, которая вследствие непредвиденной задержки по техническим условиям производства не могла быть выполнена (закончена) в течение установленной для работника продолжительности рабочего времени, если невыполнение (незавершение) этой работы может повлечь за собой порчу или гибель имущества работодателя (в том 19 числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), государственного или муниципального имущества либо создать угрозу жизни и здоровью людей; • при производстве временных работ по ремонту и восстановлению механизмов или сооружений в тех случаях, когда их неисправность может стать причиной прекращения работы для значительного числа работников; • для продолжения работы при неявке сменяющего работника, если работа не допускает перерыва. В этих случаях работодатель обязан немедленно принять меры по замене сменщика другим работником. Привлечение к сверхурочной работе допускается и в других случаях с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (ч. 4 ст. 99 ТК). Вместе с этим в текст ст. 99 ТК о сверхурочной работе включена норма, допускающая привлечение работников к сверхурочной работе без их согласия в случаях возникновения различных чрезвычайных обстоятельств, что не противоречит международным нормам и ч. 1 ст. 4 ТК о запрещении принудительного труда. 1.2. Привлечение работодателем работника к сверхурочной работе без его согласия допускается в следующих случаях: • при производстве работ, необходимых для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия; • при производстве общественно необходимых работ по устранению непредвиденных обстоятельств, нарушающих нормальное функционирование систем водои газоснабжения, отопления, освещения, канализации, транспорта, связи; • при производстве работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также 20 неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, т.е. в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части (ч. 3 ст. 99 ТК). Основанием для привлечения к сверхурочной работе является приказ (распоряжение) работодателя. Если о привлечении работника к сверхурочной работе не был издан соответствующий приказ, но установлено, что имелось устное распоряжение кого-либо из руководителей (например, мастера), то выполненная работа также считается сверхурочной. 2. Сверхурочная работа оплачивается в повышенном размере: за первые два часа работы - не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором или трудовым договором. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно (ч. 1 ст. 152 ТК). 3. Работа сверх установленной продолжительности рабочего времени, выполненная в этой же организации в порядке совместительства (по инициативе работника), не считается сверхурочной. По общему правилу не является сверхурочной работой и переработка сверх установленной продолжительности рабочего времени работников с ненормированным рабочим днем. Сверхурочные работы не должны превышать для каждого работника четырех часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год и подлежат точному учету в Табеле учета рабочего времени и расчета оплаты труда (форма N Т-12, утвержденная Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1). 21 4. Имея в виду, что работа в сверхурочное время неблагоприятна для работников, Трудовой кодекс устанавливает категории работников, которых запрещается привлекать к сверхурочным работам. Так, согласно ч. 5 ст. 99 ТК к сверхурочным работам не допускаются: • беременные женщины; • работники моложе 18 лет и другие категории работников в соответствии с Трудовым кодексом и иными федеральными законами. Женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, могут допускаться к таким работам с их письменного согласия и при условии, если сверхурочные работы не запрещены им по медицинским показаниям, в соответствии с медицинским заключением, выданным в установленном порядке. Аналогичный порядок закреплен и в отношении инвалидов. При этом и те, и другие должны быть ознакомлены под расписку со своим правом отказаться от сверхурочной работы. Указанные гарантии распространяются также: • на работников, имеющих детей-инвалидов; • работников, осуществляющих уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением (ч. 3 ст. 259 ТК); • матерей и отцов, воспитывающих детей в возрасте до пяти лет без супруга (супруги) и на опекунов (попечителей) несовершеннолетних детей (ст. 264 ТК). Как указано выше, запрещение сверхурочных работ осуществляется только федеральным законом. Однако для некоторых категорий работников запрет сверхурочных работ установлен подзаконными актами. К таким работникам относятся: • лица, больные открытой формой туберкулеза; • работники, занятые производством особо вредных веществ, на работах с радиоактивными веществами и источниками 22 ионизирующих излучений, на виброопасных и других работах. До принятия соответствующих законов в соответствии со ст. 423 ТК подзаконные акты о запрещении сверхурочных работ сохраняют свое значение. Кроме того, ограничение сверхурочных работ для определенных категорий работников может быть установлено коллективными договорами и соглашениями. Например, в упомянутой Рекомендации МОТ N 178 указывается, что трудящиеся, работающие в ночное время, занятые на работах, связанных с особыми опасностями или большим физическим и умственным напряжением, не должны выполнять сверхурочную работу до или после ежедневной рабочей смены, включающей работу в ночное время, за исключением случаев действия непреодолимой силы, производственной аварии или угрозы ее наступления. Глава 1.3. Режим рабочего времени 1. В соответствии с Трудовым кодексом режим рабочего времени - порядок распределения рабочего времени в организациях в рамках определенных календарных периодов (в течение рабочей недели, рабочего дня, учетного периода и др.). Согласно ч. 1 ст. 100 ТК недельный режим рабочего времени должен определять: • продолжительность рабочей недели (5-дневную с двумя выходными днями, 6-дневную с одним выходным днем, рабочую неделю с предоставлением выходных дней по скользящему графику, что характерно, например, для организаций, приостановка работы в которых в выходные дни невозможна по производственным или организационным условиям (ч. 3 ст. 111 ТК); • продолжительность ежедневной работы и др. Применительно к рабочему дню режим должен предусматривать: 23 • продолжительность ежедневной работы (смены) (ст. 94 ТК); продолжительность неполного рабочего дня (ст. 93 ТК); • время начала и окончания работы; • время перерывов в работе (ст. ст. 108, 109); • число смен в сутки (ст. 103); чередование рабочих и нерабочих дней (ст. ст. 107, 110, 111); • круг работников, для которых устанавливается ненормированный рабочий день (ст. 101). Режим рабочего времени устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка (ст. ст. 189, 190), коллективным договором, соглашениями (ст. ст. 40 и 45 ТК) или трудовым договором. Особенности режима рабочего времени и времени отдыха работников транспорта, связи и других, имеющих особый характер работы, определяются в порядке, установленном Правительством РФ (ч. 2 ст. 100). Постановлением Правительства РФ от 10.12.2002 N 877 "Об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха отдельных категорий работников, имеющих особый характер работы" предусмотрено, что особенности режима рабочего времени и времени отдыха работников, имеющих особый характер работы, определяются соответствующими федеральными органами исполнительной власти по согласованию с Минздравсоцразвития России. В соответствии с названным Постановлением особенности режима рабочего времени и времени отдыха установлены: • нормативными правовыми актами соответствующих министерств для работников организаций, осуществляющих добычу драгоценных металлов и драгоценных камней из россыпных и рудных месторождений; • работников, осуществляющих управление воздушным движением гражданской авиации РФ; • отдельных категорий работников железнодорожного транспорта, непосредственно связанных с движением поездов; 24 • работников некоторых других отраслей. Обязанность по обеспечению режима труда и отдыха работников в соответствии с законодательством РФ и законодательством субъектов РФ возложена на работодателя (ст. 212 ТК). 2. Помимо общего понятия режима рабочего времени (ст. 100 ТК) Трудовой кодекс закрепляет также понятия особых режимов, таких как: • ненормированный рабочий день; • режим гибкого рабочего времени. Ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости, эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников (ст. 101 ТК). Ненормированный рабочий день на практике устанавливается для работников, выполняющих организационнораспорядительные функции; работников, рабочее время которых не поддается точному учету либо распределяющих рабочее время по своему усмотрению, и др. Для рабочих ненормированный рабочий день по общему правилу не устанавливается, если иное не предусмотрено нормативными правовыми актами. Например, такой режим разрешено устанавливать водителям легковых автомобилей (кроме автомобилей-такси), а также водителям других автомобилей экспедиций и изыскательских партий, занятым на геологоразведочных, топографо-геодезических и изыскательских работах в полевых условиях. Объем работы лиц с ненормированным рабочим днем должен определяться с таким расчетом, чтобы они могли 25 выполнять его, как правило, в нормальное рабочее время. Кроме того, работодатель не вправе поручать работнику выполнение работ, не определенных его трудовой функцией. Если работник с ненормированным рабочим днем распределяет время работы по своему усмотрению, то предварительного указания руководителя организации о работе за пределами нормального рабочего времени не требуется. На работников с ненормированным рабочим днем распространяются правила, определяющие время начала и окончания работы, перерывов для отдыха и приема пищи, порядок учета рабочего времени в организации. Эти лица на общих основаниях освобождаются от работы в дни еженедельного отдыха и праздничные дни. За работу с ненормированным рабочим днем полагается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации и который не может быть менее трех дней (ч. 1 ст. 119 ТК). Допускаемая ст. 102 ТК работа в режиме гибкого рабочего времени (ГРВ) - это одна из форм организации рационального использования рабочего времени, при которой по соглашению сторон трудового договора для отдельных работников или коллективов подразделений предприятий допускается (в определенных пределах) саморегулирование начала, окончания и общей продолжительности рабочего дня. Применение ГРВ имеет целью обеспечение наилучшего сочетания социальных и личных интересов работников с интересами производства, поскольку позволяет работникам решать свои личные дела (провожать детей в дошкольные учреждения и в школу; посещать врачей, официальные учреждения и т.д.) во внерабочее время и более эффективно использовать рабочий день. Однако необходимо иметь в виду, что в непрерывных производствах, в условиях трехсменной работы в прерывных производствах, при двухсменной работе, когда 26 отсутствуют свободные рабочие места на стыках смен, а также в других случаях, определяемых спецификой производств, вводить такие режимы не рекомендуется (см. Рекомендации по применению режимов гибкого рабочего времени на предприятиях, в учреждениях и организациях отраслей народного хозяйства, утвержденные Постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 30.05.1985 N 162/12-55). Основой применения режимов ГРВ является суммированный учет рабочего времени, при котором требуется полная отработка установленной продолжительности рабочего времени в течение принятого учетного периода (рабочего дня, недели, месяца и др.). Составными элементами режимов гибкого рабочего времени являются: • переменное (гибкое) время в начале и конце рабочего дня (смены), например, приходить на работу с 7.00 до 10.00 и заканчивать работу также в трехчасовом интервале (с 16.00 до 19.00) по своему усмотрению; • фиксированное время - время обязательного присутствия на работе всех работающих в данном подразделении организации, например в течение двух часов в первой половине рабочего дня (с 10.00 до 12.00) и двух часов во второй половине (с 14.00 до 16.00); • перерыв для отдыха и питания; • продолжительность учетного периода, определяющая календарное время, в течение которого каждым работником должна быть отработана установленная законодательством норма рабочего времени. При этом, как правило, максимально допустимая продолжительность рабочего дня в отдельные рабочие дни не может превышать 10 часов. В исключительных случаях, определяемых условиями производства, максимальная продолжительность пребывания на работе (вместе с перерывом для отдыха и питания) допускается в пределах 12 часов. 27 Конкретная продолжительность составных элементов режимов гибкого рабочего времени и тип учетного периода устанавливаются непосредственно в организациях. Учет рабочего времени в случае применения ГРВ производится в общеустановленном порядке. 3. Сменная работа. Применение в современном производстве технологических процессов, превышающих допустимую продолжительность ежедневной работы, а также задача наиболее эффективного использования оборудования, увеличения объема выпускаемой продукции или оказываемых услуг обусловливают необходимость организации работы персонала в две, три или четыре смены. 3.1. При сменной работе каждая группа работников должна производить работу в течение установленной продолжительности рабочего времени в соответствии с графиком сменности. При составлении таких графиков работодатель учитывает мнение представительного органа работников. Графики сменности, как правило, прилагаются к коллективному договору либо могут оставаться самостоятельным локальным нормативным актом. Графики сменности доводятся до сведения работников не позднее чем за один месяц до введения их в действие (ст. 103 ТК). Если введение графика сменности (например, вместо работы в две смены устанавливается работа в три смены) связано с изменением организационных или технологических условий труда, то о введении нового графика сменности работники должны быть уведомлены работодателем в письменной форме не позднее чем за два месяца до их введения (ст. 74 ТК). Графики сменности предусматривают количество смен, продолжительность ежедневной работы, продолжительность междусменного и еженедельного непрерывного отдыха, порядок чередования смен и др. Необходимое количество рабочих смен определяется исходя из характера производства и производственных задач, решаемых организацией в сфере производства материальных ценностей или услуг. 28 Продолжительность ежедневной работы должна определяться графиком с соблюдением установленной законодательством продолжительности рабочей недели (ст. ст. 91 и 92 ТК), а также с учетом предельно допустимой продолжительности ежедневной работы (смены) (ст. 94 ТК). Минимальная продолжительность ежедневного отдыха между сменами должна быть (вместе со временем обеденного перерыва) не менее двойной продолжительности времени работы в предшествующую отдыху смену (п. 11 Постановления СНК СССР от 24.09.1929 "О рабочем времени и времени отдыха в предприятиях и учреждениях, переходящих на непрерывную производственную неделю"). В тех случаях, когда в соответствии с законодательством продолжительность смены по графику больше восьми часов, длительность ежедневного отдыха между сменами уменьшается, что компенсируется соответствующим увеличением еженедельного непрерывного отдыха. Продолжительность еженедельного непрерывного отдыха не может быть менее 42 часов (ст. 110 ТК). Порядок чередования смен должен быть равномерным. Это означает, что переход из одной смены в другую должен происходить, как правило, через каждую неделю в соответствии с графиком сменности. Применяемые на практике графики сменности предусматривают прямой порядок чередования работников по сменам (после первой смены работник переходит во вторую, а затем в третью: I-II-III-I) или обратный (после первой смены работник переходит в третью, затем во вторую, и цикл повторяется снова: I-III-II-I). Из указанных способов чередования работников по сменам более предпочтительным признается прямой порядок чередования смен, так как он соответствует естественному суточному течению биологических ритмов человека. В тех случаях, когда число рабочих и выходных дней по графику не совпадают с календарной неделей, переход из одной 29 смены в другую должен происходить, как правило, после выходного дня по графику. В непрерывных производствах, где невозможно организовать режим работы персонала по 5- или 6-дневной рабочей неделе, применяются графики сменности, обеспечивающие непрерывное обслуживание производственного процесса, работу персонала сменами постоянной продолжительности, регулярные выходные дни для каждой бригады, постоянный состав бригад и переход из одной смены в другую после дня отдыха по графику. Типичным примером являются четырехбригадные графики сменности, по которым ежесуточно работают три бригады - каждая в своей смене, а одна из бригад поочередно отдыхает. По общему правилу график работы, утвержденный в установленном порядке, обязателен для работодателя. Вызов работника для выполнения трудовых обязанностей (до начала смены, не в свою смену, в выходные и нерабочие праздничные дни) допускается только в порядке, предусмотренном законодательством (ст. ст. 99 и 113 ТК). Работа в течение двух смен подряд запрещается (ст. 103). График сменности обязателен также и для работников. Они не вправе без разрешения работодателя менять предусмотренную графиком очередность смен, выходить вместо своей смены по графику в другую смену. Для работников, занятых на работах в многосменном режиме, в соответствии с коллективными договорами или локальными нормативными актами могут устанавливаться дополнительные оплачиваемые отпуска с учетом производственных и финансовых возможностей организаций (ч. 2 ст. 116 ТК), производиться доплаты к заработной плате (ст. 149 ТК) и предоставляться льготы по социальному обслуживанию. 3.2. Суммированный учет рабочего времени. В тех случаях, когда в организациях, а также в отдельных производствах, цехах, участках и на некоторых видах работ по условиям производства не может быть соблюдена установленная для занятых в них 30 категорий работников ежедневная или еженедельная продолжительность работы, допускается отработка средней величины установленной нормы рабочего времени за определенный период, с тем чтобы продолжительность рабочего времени за этот период не превышала нормального числа часов, т.е. допускается введение суммированного учета рабочего времени за учетный период. Длительность учетного периода может составлять один месяц, квартал и другие периоды, но не должна превышать одного года (ст. 104 ТК). В частности, различные варианты графиков сменности, применяемые в непрерывном производстве, основываются на суммированном учете рабочего времени. Суммированный учет рабочего времени вводится для работников транспорта, торговли, работников театров, работа которых непосредственно связана с проведением и обслуживанием спектаклей и репетиций, работников сельского хозяйства в период напряженных полевых работ и др. Суммированный учет рабочего времени за месяц, квартал или иной более длительный период, но не более чем за один год, устанавливается также при вахтовом методе работы - особой форме осуществления трудового процесса вне места постоянного проживания работников, когда не может быть обеспечено ежедневное их возвращение к месту постоянного проживания. Вахтовый метод применяется при значительном удалении места работы от места нахождения работодателя в целях сокращения сроков строительства, ремонта или реконструкции объектов производственного, социального и иного назначения в необжитых, отдаленных районах или в районах с особыми природными условиями (ст. 297 ТК). Вахтой считается общий период, включающий в себя время выполнения работ на объекте и время междусменного отдыха в вахтовом поселке. Продолжительность вахты не должна превышать одного месяца. В исключительных случаях на отдельных объектах работодателем с учетом мнения выборного органа первичной 31 профсоюзной организации продолжительность вахты может быть увеличена до трех месяцев (ст. 299 ТК). Учетный период при работе вахтовым методом охватывает все рабочее время, время в пути от места нахождения работодателя или от пункта сбора до места выполнения работы и обратно, а также время отдыха, приходящееся на данный календарный отрезок времени (ст. 300 ТК). На работах, где возможно соблюдение нормальной продолжительности работы, суммированный учет рабочего времени вводиться не должен, поскольку он, как правило, влечет введение рабочих смен, превышающих по длительности допускаемую продолжительность ежедневной смены и ухудшает условия труда. Порядок введения суммированного учета рабочего времени устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка. При введении суммированного учета рабочего времени определяются категории работников, на которых он распространяется, длительность учетного периода, минимальная и максимальная продолжительность рабочих смен, периоды отдыха от работы и др. Нормальная продолжительность рабочего времени за учетный период определяется исходя из продолжительности рабочей недели, установленной для соответствующей категории работников. При исчислении нормального числа рабочих часов за учетный период часы, приходящиеся по графику или распорядку на время предусмотренных законодательством отпусков, праздничных нерабочих дней, выполнения государственных или общественных обязанностей, на периоды временной нетрудоспособности, из подсчета исключаются. Максимально допустимую продолжительность рабочих смен при суммированном учете рабочего времени Трудовой кодекс не устанавливает. Однако это не означает, что исходя из интересов производства и соображений удобства для работников 32 можно устанавливать рабочие смены какой угодно длительности, например 12-часовые. Общеизвестно, что продолжительность ежедневной работы оказывает влияние на работоспособность и самочувствие человека. Длительная непрерывная работа в течение рабочей смены утомляет работника, приводит к снижению его работоспособности к концу рабочего дня (смены): уменьшению скорости рабочих движений, ослаблению внимания, совершению ошибок в процессе работы, снижению производительности труда, истощению резервов его здоровья и др. При разработке режимов труда и отдыха с суммированным учетом рабочего времени, как и при решении других вопросов режима рабочего времени, необходимо исходить из основного принципа охраны труда - обеспечения приоритета сохранения здоровья работников. Традиционно даже в отраслях хозяйства, где имеются существенные особенности организации производства и труда (лесная промышленность и лесное хозяйство, сельское хозяйство, автомобильный транспорт и др.), законодательно установлено, что продолжительность рабочих смен с суммированным учетом рабочего времени не может превышать 10 часов. Введение смен большей продолжительности в этих отраслях допускается, как правило, при соблюдении определенных требований. Например, водителям автомобилей, работающим на регулярных городских и пригородных автобусных маршрутах, продолжительность ежедневной работы (смены) может быть увеличена до 12 часов по согласованию с представительным органом работников. Водителям, осуществляющим перевозки для учреждений здравоохранения, организаций коммунальных служб, телеграфной, телефонной и почтовой связи, аварийных служб, перевозки на служебных легковых автомобилях при обслуживании органов государственной власти и органов местного самоуправления, руководителей организаций и некоторые другие перевозки, продолжительность ежедневной работы (смены) может быть 33 увеличена до 12 часов в случае, если общая продолжительность управления автомобилем в течение периода ежедневной работы (смены) не превышает девяти часов (п. п. 11 и 12 Положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей). 5. Разделение рабочего дня на части. По общему правилу норма часов ежедневной работы (рабочий день, рабочая смена) реализуется таким образом, чтобы она была отработана работником при одном перерыве для обеда и отдыха продолжительностью не более двух часов и не менее 30 минут (ст. 108 ТК). Однако ст. 105 Кодекса допускает из данного правила исключение, согласно которому на работах, где это необходимо вследствие особого характера труда, а также при производстве работ, интенсивность которых неодинакова в течение рабочего дня (смены), рабочий день может быть разделен на части, с тем чтобы общая продолжительность рабочего времени не превышала установленной продолжительности ежедневной работы. Разделение рабочего дня на части производится работодателем на основании локального нормативного акта, принятого с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. В таком локальном нормативном акте устанавливается перечень работников, для которых вводится раздробленный рабочий день; величина частей, на которые разделен рабочий день; продолжительность перерывов между ними; срок действия акта и другие положения, например о доплате за работу по указанному режиму. На практике разделение рабочего дня на части применяется на предприятиях торговли, общественного питания, в организациях связи, жилищно-коммунального хозяйства и бытового обслуживания населения и др. Рабочий день обычно делится на две части с перерывом более двух часов, включая время перерыва для отдыха и питания. Время перерывов не 34 оплачивается, во время этих перерывов работники могут отлучаться с места выполнения работы по своему усмотрению. В организациях, на которые распространяются отраслевые положения о рабочем времени и времени отдыха (например, автомобильный транспорт, эксплуатационные организации связи), локальные нормативные акты о разделении рабочего дня на части разрабатываются с учетом таких положений. Глава 1.4. Учет рабочего времени 1. Труд как целесообразная деятельность по производству материальных благ и услуг является необходимым условием существования всякого общества. Доля труда (вклад каждого в общее дело) исчисляется рабочим временем в единицах рабочего времени: часах, днях и т.д. Поэтому существует необходимость учета использования рабочего времени как в рамках предприятий, так и в масштабах государства в целом, что нашло закрепление в соответствующих нормативных положениях. Так, согласно ч. 4 ст. 91 ТК работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником. Фактически отработанное время складывается из времени, в течение которого работник исполняет трудовые обязанности в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора. Оно может быть больше или меньше установленной для работника продолжительности смены (например, в случаях, когда работник работал сверхурочно, продолжительность его работы превысит установленное для него время работы, а если простаивал, время работы, соответственно, уменьшится). Учет фактически отработанного и (или) неотработанного каждым работником организации рабочего времени производится по отдельным структурным подразделениям или по организации в целом и ведется таким образом, чтобы данные учета позволили работодателю обеспечить контроль: 35 • за своевременной явкой работников на работу и их уходом с работы по окончании рабочего дня или смены; • нахождением работников в рабочее время на своих рабочих местах, а также за своевременным их уходом и приходом во время обеденного перерыва; • простоями и другими видами потерь рабочего времени. Для организации контроля за своевременной явкой работников на работу и уходом с нее работодателем применяются контрольно-пропускные устройства либо используются другие средства (пропуска, карточки, жетоны и др.). Контроль за своевременным началом и окончанием работы и за правильностью использования рабочего времени в течение всего рабочего дня (смены) осуществляют руководители производственных подразделений (мастера, производители работ, начальники цехов, отделов, участков и т.п.). Наличие у руководителей организаций информации об использовании рабочего времени позволяет им своевременно выявить упущения в организации труда, нарушения дисциплины труда и права работников на отдых, а также принять меры по их устранению и предупреждению. Кроме того, данные учета рабочего времени используются работодателем для составления статистической отчетности по труду, возлагаемой на организации. 2. Учет использования рабочего времени ведется в табелях учета рабочего времени. Для обеспечения единообразия учета использования рабочего времени и расчета с персоналом по оплате труда Госкомстатом России утверждены унифицированные формы первичной учетной документации: • форма N Т-12 "Табель учета рабочего времени и расчета оплаты труда"; • форма N Т-13 "Табель учета рабочего времени". Названные унифицированные формы первичной учетной документации распространяются на юридических лиц всех форм собственности, кроме бюджетных организаций. Применение этих форм облегчает процесс учета рабочего времени, поскольку виды 36 затрат рабочего времени, подлежащие учету, обозначены в самих унифицированных формах. Так, из формы N Т-12 следует, что в табель учета рабочего времени и расчета оплаты труда подлежат внесению сведения о таких видах затрат рабочего времени, как: • часы работы (дневные, вечерние); • ночные часы работы; часы работы в выходные, праздничные дни; • сверхурочные часы работы; • служебные командировки; • часы сокращения работы отдельным категориям работников против установленной продолжительности рабочего дня в случаях, предусмотренных законодательством; • простой не по вине работника; • другие виды затрат рабочего времени, указанные в названной выше унифицированной форме. Учет использования рабочего времени осуществляется в табеле методом сплошной регистрации явок и неявок на работу либо путем регистрации только отклонений (неявок, опозданий и т.п.). Отметки в табеле о причинах неявок на работу или о работе в режиме неполного рабочего дня, о работе в сверхурочное время и других отступлениях от нормальных условий работы должны быть сделаны только на основании документов, оформленных надлежащим образом (листок нетрудоспособности, справка о выполнении государственных обязанностей и др.). Данные табельного учета использования рабочего времени находят применение не только в рамках конкретных организаций. Они включаются также в статистические отчеты организаций по труду, направляемые в государственные органы по статистике, и используются государством при формировании и проведении социальной политики в стране. В соответствии со ст. ст. 1, 5 и 9 Конвенции МОТ N 160 "О статистике труда" (1985), действующей на территории РФ, статистические данные о труде, включая информацию о средних заработках и средней продолжительности рабочего времени 37 (фактически отработанном или оплаченном времени) по всем основным категориям работающих по трудовым договорам и по всем основным отраслям экономической деятельности, должны регулярно доводиться до сведения Международного бюро труда. Указанная информация свидетельствует о том, как Российской Федерацией выполняются международно-правовые обязательства по обеспечению права работников на справедливые и благоприятные условия труда. 38 РАЗДЕЛ II. ВРЕМЯ ОТДЫХА Глава 2.1. Понятие и виды времени отдыха 1. Право на отдых относится к основным правам человека. Всеобщая декларация прав человека (ст. 24) провозглашает в качестве неотъемлемого права каждого человека право на отдых и досуг, включая право на разумное ограничение рабочего дня и на оплачиваемый периодический отпуск. В Российской Федерации право на отдых является конституционным правом каждого. Закрепляя это право, ст. 37 Конституции РФ предусматривает, что работающим по трудовому договору гарантируется установленная федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, ежегодный оплачиваемый отпуск. Реализация указанных конституционных гарантий, их конкретизация и создание условий для надлежащего использования работниками полагающегося им времени отдыха - задача трудового законодательства и, прежде всего, Трудового кодекса. Трудовым кодексом регламентированы виды времени отдыха и их минимальная продолжительность, порядок чередования времени работы и времени отдыха, а также условия и пределы допустимых отклонений от установленных требований по использованию тех или иных видов времени отдыха. Особенности режима времени отдыха отдельных категорий работников, имеющих особый характер работы (работников транспорта, связи и др.), определяются в порядке, устанавливаемом Правительством РФ (ч. 2 ст. 100 ТК). Постановлением Правительства РФ от 10.12.2002 N 877 "Об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха отдельных категорий работников, имеющих особый характер работы" предусмотрено, что особенности режима рабочего времени и времени отдыха отдельных категорий работников, 39 имеющих особый характер работы, определяются соответствующими федеральными органами исполнительной власти. Важная роль в регламентации времени отдыха принадлежит коллективным договорам, соглашениям и локальным нормативным актам работодателей. В них предусматривается конкретная продолжительность тех или иных видов времени отдыха, например перерывов в течение рабочего дня (смены), порядок его предоставления и использования. Акты коллективнодоговорного регулирования могут устанавливать и различные льготы для работников, касающиеся времени отдыха, например предоставление дополнительных отпусков, специальных перерывов в работе и др. Особенности порядка предоставления и использования отдельных видов времени отдыха, а также его продолжительность могут быть установлены трудовым договором. В соответствии со ст. 106 Трудового кодекса время отдыха время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению (например, для занятия спортом и восстановления физических сил, для выполнения домашних дел или учебы, для развлечений и других занятий). Как видно из данного определения, время отдыха и рабочее время - это противоположные по своей сути категории и вместе с тем они взаимосвязаны. Сокращение продолжительности рабочего времени влечет увеличение времени отдыха и наоборот. 2. Статья 107 ТК предусматривает следующие виды времени отдыха: 1) перерывы в течение рабочего дня (смены); 2) ежедневный (междусменный) отдых; 3) выходные дни (еженедельный непрерывный отдых), нерабочие праздничные дни и отпуска. 2.1. Перерывы в течение рабочего дня (смены) в зависимости от цели, с которой они предоставляются, делятся на перерывы для отдыха и питания и специальные перерывы. 40 2.1.1. Всем работникам в течение рабочего дня (смены) должен быть предоставлен перерыв для отдыха и питания (ст. 108). Длительность перерыва, время его начала и окончания определяются исходя из конкретных условий и специфики деятельности каждого подразделения и с учетом существующей в нем организации питания. Однако при этом должны быть соблюдены требования ч. 1 ст. 108 ТК, определяющие минимальную и максимальную продолжительность такого перерыва для отдыха и питания. В соответствии с названной нормой он не может превышать двух часов и быть менее 30 минут. Перерыв для отдыха и питания не включается в рабочее время, не оплачивается, и работник вправе использовать его по своему усмотрению. Конкретное время предоставления перерыва для отдыха и питания и его продолжительность устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка. По соглашению между работником и работодателем работнику может быть установлено иное время перерыва для отдыха и питания, т.е. не совпадающее с общим. Для отдельных категорий работников порядок и условия предоставления перерыва для отдыха и питания конкретизируются в специальных отраслевых положениях о рабочем времени и времени отдыха. Например, Положением об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей (утвержденным Приказом Минтранса России от 20.08.2004 N 15) установлено, что водителям предоставляется перерыв для отдыха и питания продолжительностью не более двух часов, как правило, в середине рабочей смены. При установлении графиком сменности продолжительности ежедневной работы (смены) более восьми часов водителю могут предоставляться два перерыва для отдыха и питания общей продолжительностью не более двух часов и не менее 30 минут. На тех работах, где по условиям производства (работы) предоставление перерыва для отдыха и питания невозможно, 41 работодатель обязан обеспечить работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время. Перечень таких работ, а также места для отдыха и приема пищи устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка. Помимо обеденного перерыва в течение рабочего дня (смены) работникам могут предоставляться краткосрочные перерывы для отдыха и личных надобностей, которые включаются в рабочее время путем учета их при установлении норм труда. 2.1.2. На отдельных видах работ предусматривается предоставление работникам в течение рабочего дня (смены) специальных перерывов, обусловленных технологией и организацией производства и труда. Виды этих работ, продолжительность и порядок предоставления таких перерывов устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка. Работникам, работающим в холодное время года на открытом воздухе или в закрытых необогреваемых помещениях на строительстве объекта зимой (например, на строительстве и ремонте дорог и др.), а также грузчикам, занятым на погрузочноразгрузочных работах, и другим работникам в необходимых случаях предоставляются специальные перерывы для обогревания и отдыха. Работодатель обязан предоставлять таким работникам специально оборудованные помещения для отдыха и обогревания (ст. 109 ТК). Водителям автомобилей на междугородних перевозках согласно названному Положению об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей после первых трех часов непрерывного управления автомобилем предоставляется специальный перерыв для отдыха от управления автомобилем в пути продолжительностью не менее 15 минут. В дальнейшем перерывы такой продолжительности предусматриваются не более чем через каждые два часа. 2.1.3. Работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, помимо перерыва для отдыха и питания предоставляются специальные дополнительные перерывы для 42 кормления ребенка (детей). Такие перерывы предоставляются не реже чем через каждые три часа непрерывной работы продолжительностью не менее 30 минут каждый. При наличии у женщины двух детей и более в возрасте до полутора лет продолжительность перерыва для кормления должна быть не менее одного часа. По просьбе женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся по желанию женщины на начало или на конец рабочего дня с соответствующим его сокращением (ст. 258 ТК). Специальные перерывы включаются в рабочее время и оплачиваются. 2.2. Ежедневный (междусменный) отдых - это время с момента окончания работы и до ее начала в следующий день (смену). Его продолжительность определяется правилами внутреннего трудового распорядка или графиком сменности и зависит от длительности ежедневной работы и обеденного перерыва. Трудовой кодекс не устанавливает минимальной продолжительности ежедневного (междусменного) отдыха. В соответствии с санитарно-эпидемиологическими правилами "Гигиенические требования к организации технологических процессов, производственному оборудованию и рабочему инструменту СП 2.2.2.1327-03", утвержденными Постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 23.05.2003 N 100, продолжительность ежедневного отдыха между сменами должна быть вдвое больше продолжительности работы. Меньший отдых (но не менее восьми часов) допустим только при чрезвычайной ситуации (аварийные работы) (п. 10.24). По сложившейся в организациях практике режим работы устанавливается таким образом, чтобы минимальная продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха вместе со временем обеденного перерыва была не менее двойной продолжительности времени работы в предшествующий отдыху день (смену). 43 Для отдельных категорий работников минимальная продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха установлена специальными отраслевыми актами. Например, согласно Положению об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха вместе со временем перерыва для отдыха и питания для водителей автомобилей должна быть не менее двойной продолжительности времени работы в предшествующий отдыху рабочий день (смену). При суммированном учете рабочего времени продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха не может быть менее 12 часов. Для водителей, осуществляющих междугородние перевозки, при суммированном учете рабочего времени продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха в пунктах оборота или в промежуточных пунктах не может быть менее продолжительности времени предшествующей смены, а если экипаж автомобиля состоит из двух водителей - не менее половины времени этой смены с соответствующим увеличением времени отдыха непосредственно после возвращения к месту постоянной работы. Согласно п. 18 Положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников плавающего состава судов внутреннего водного транспорта, утвержденного Приказом Минтранса России от 16.05.2003 N 133, ежедневный отдых указанных работников не может быть менее 12 часов. В соответствии с п. 12 Положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников, осуществляющих управление воздушным движением гражданской авиации Российской Федерации, утвержденного Приказом Минтранса России от 30.01.2004 N 10, продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха диспетчера УВД не может быть менее двойной продолжительности времени работы в предшествующий отдыху рабочий день (смену). В отдельных случаях продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха может быть уменьшена до 44 продолжительности предшествующей рабочей смены с соответствующим увеличением времени отдыха в течение текущего месячного периода. 2.3. Выходными днями являются свободные от работы дни календарной недели, предоставляемые работникам для отдыха. В соответствии со ст. 111 ТК при 5-дневной рабочей неделе работникам предоставляются два выходных дня в неделю, при 6дневной рабочей неделе - один выходной день. Общим выходным днем для всех работников как при 5-, так и при 6-дневной рабочей неделе является воскресенье. Второй выходной день при 5-дневной рабочей неделе определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. При этом, как правило, оба выходных дня должны предоставляться подряд (ст. 111 ТК). По сложившейся практике вторым выходным днем обычно является суббота. В тех случаях, когда по производственно-техническим или организационным условиям невозможно установить работникам общеустановленный или общий выходной день, выходные дни могут предоставляться в различные дни недели. Это относится, в частности, к работодателям, приостановка работы у которых в силу характера работы или по производственно-техническим условиям невозможна, а также к работодателям, у которых работа не может прерываться в общий выходной день в связи с необходимостью обслуживания населения (магазины, организации бытового обслуживания, театры, музеи и др.). У таких работодателей выходные дни предоставляются в различные дни недели поочередно каждой группе работников или одновременно всем работникам в определенный день недели, не совпадающий с общеустановленным выходным днем в соответствии с коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка. Некоторые категории работников помимо общих выходных дней имеют право на получение дополнительных выходных дней. 45 Так, для ухода за детьми-инвалидами одному из родителей (опекуну, попечителю) по его письменному заявлению предоставляются четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц (ст. 262 ТК). Женщинам, работающим в сельской местности, может предоставляться по их письменному заявлению один дополнительный выходной день в месяц без сохранения заработной платы (ст. 262 ТК). Одному из родителей (опекуну, попечителю, приемному родителю), работающему в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, имеющему ребенка в возрасте до 16 лет, по его письменному заявлению ежемесячно предоставляется дополнительный выходной день без сохранения заработной платы (ст. 319 ТК). 2.4. Еженедельный непрерывный отдых. Продолжительность еженедельного непрерывного отдыха исчисляется с момента окончания работы накануне выходного дня и до начала работы (смены) в следующий после выходного рабочий день. Она зависит от вида рабочей недели (5-дневная или 6-дневная), графика сменности, продолжительности рабочего дня. Еженедельный непрерывный отдых не может быть менее 42 часов (ст. 110 ТК). Это правило должно соблюдаться всеми работодателями при установлении режимов работы и графиков сменности (в том числе и на непрерывных производствах). Исключение из общего правила о соблюдении минимальной продолжительности еженедельного непрерывного отдыха допускается при суммированном учете рабочего времени - она может быть уменьшена в отдельные недели, по сравнению с общеустановленной. Однако в среднем за учетный период эта норма должна быть соблюдена. Так, в соответствии с п. 9 Положения об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников связи, имеющих особый характер работы, утвержденного Приказом Минсвязи России от 08.09.2003 N 112, для работников, работающих посменно, а также для работников, 46 у которых рабочий день разделен на части, продолжительность еженедельного непрерывного отдыха может быть более 42 часов и может быть сокращена до 24 часов. Положением об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха водителей автомобилей предусмотрено, что при суммированном учете рабочего времени выходные дни (еженедельный непрерывный отдых) устанавливаются в различные дни недели согласно графикам работы (сменности), при этом число выходных дней в текущем месяце должно быть не менее числа полных недель этого месяца. Согласно Положению об особенностях режима рабочего времени и времени отдыха работников организаций, осуществляющих добычу драгоценных металлов и драгоценных камней из россыпных и рудных месторождений, утвержденному Приказом Минфина России от 02.04.2003 N 29н, еженедельный отдых указанным работникам предоставляется согласно графику не менее одного дня в течение календарной недели. 2.5. Нерабочие праздничные дни - это установленные Трудовым кодексом свободные от работы дни, посвященные выдающимся событиям или памятным традиционным датам. В соответствии со ст. 112 ТК нерабочими праздничными днями в Российской Федерации являются: 1, 2, 3, 4 и 5 января - Новогодние каникулы; 7 января - Рождество Христово; 23 февраля - День защитника Отечества; 8 марта - Международный женский день; 1 мая - Праздник Весны и Труда; 9 мая - День Победы; 12 июня - День России; 4 ноября - День народного единства. 2.5.1. Для того чтобы каждый работник имел возможность ежегодно использовать помимо выходных все предусмотренные законом нерабочие праздничные дни, ч. 2 ст. 112 ТК предусматривает, что при совпадении выходного и нерабочего 47 праздничного дня выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день. Это правило должно применяться и тогда, когда с нерабочим праздничным днем совпадает выходной день, полагающийся работнику в соответствии с правилами внутреннего распорядка. При таком совпадении выходным для работника будет ближайший после праздника рабочий день. Перенос выходных дней, совпадающих с нерабочими праздничными, должен осуществляться и у работодателей, применяющих различные режимы труда и отдыха, при которых работа в праздничные дни не производится. Это в равной степени относится к режимам работы как с постоянными фиксированными по дням недели выходными днями, так и со "скользящими" днями отдыха. По сложившейся практике в тех случаях, когда режим труда и отдыха предусматривает работу в нерабочие праздничные дни (в непрерывно действующих организациях или связанных с ежедневным обслуживанием населения, круглосуточным дежурством и др.), правило о переносе выходных дней не применяется (Приказ Минздравсоцразвития России от 13.08.2009 N 588н "Об утверждении Порядка исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды времени (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю"). В целях рационального использования работниками выходных и нерабочих праздничных дней ст. 112 ТК предоставляет право Правительству РФ переносить выходные дни на другие дни. Для того чтобы работники и работодатели могли заранее планировать соответствующие мероприятия, связанные с организацией труда и отдыха, названная норма предусматривает, что нормативный правовой акт Правительства РФ о переносе выходных дней на другие дни в очередном календарном году подлежит официальному опубликованию не позднее чем за месяц до наступления соответствующего календарного года. Принятие нормативных правовых актов о 48 переносе выходных дней на другие дни в течение календарного года допускается при условии официального опубликования указанных актов не позднее чем за два месяца до календарной даты устанавливаемого выходного дня. В тех случаях, когда в соответствии с решением Правительства РФ выходной день переносится на рабочий день, продолжительность работы в этот день (бывший выходной) должна соответствовать продолжительности рабочего дня, на который перенесен выходной день (Приказ Минздравсоцразвития России от 13.08.2009 N 588н). 2.5.2. Для того чтобы работники имели возможность реально использовать для отдыха нерабочие праздничные дни, ТК предусматривает им выплату за эти дни дополнительного вознаграждения. В соответствии с ч. 3 ст. 112 ТК работникам, за исключением работников, получающих оклад (должностной оклад), выплачивается дополнительное вознаграждение за нерабочие праздничные дни, в которые они не привлекались к работе. Размер и порядок выплаты указанного вознаграждения в соответствии с названной нормой определяются коллективным договором, соглашениями, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором. При этом специально указывается, что суммы расходов на выплату дополнительного вознаграждения за нерабочие праздничные дни относятся к расходам на оплату труда в полном размере. Таким образом, законодатель не только предусмотрел выплату вознаграждения за нерабочие праздничные дни, в которые работники не привлекались к работе, но и установил дополнительную гарантию такой выплаты, определив источник финансирования. Дополнительная гарантия предусмотрена и для работников, получающих оклад (должностной оклад). В соответствии с ч. 4 ст. 112 ТК наличие в календарном месяце нерабочих праздничных дней не является основанием для снижения им заработной платы. Иначе говоря, работникам, получающим оклад (должностной 49 оклад), заработная плата в календарном месяце сохраняется в полном размере независимо от числа нерабочих праздничных дней в этом месяце. 2.5.3. Одной из гарантий права работников на отдых является запрещение, как правило, работы в выходные и нерабочие праздничные дни. Исключение из этого общего правила составляют случаи, прямо предусмотренные ТК. Так, в нерабочие праздничные дни допускается производство работ, приостановка которых невозможна по производственно-техническим условиям (непрерывно действующие организации), работ, вызываемых необходимостью обслуживания населения, а также неотложных ремонтных и погрузочно-разгрузочных работ. В соответствии со ст. 113 ТК в зависимости от конкретных обстоятельств, указанных в этой статье, работодатель может привлекать работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни либо только с их письменного согласия, либо без такого согласия. 2.5.4. Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни без их письменного согласия допускается в следующих случаях: 1) для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия; 2) предотвращения несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества работодателя, государственного или муниципального имущества; 3) выполнения работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, т.е. в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части. 50 Как следует из содержания приведенной нормы, закон не устанавливает исчерпывающего перечня случаев привлечения работников без их согласия к работе в выходные и нерабочие праздничные дни. Вместе с тем он четко определяет, что привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни без согласия работников возможно только в экстремальных ситуациях, в том числе ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части (ч. 3 ст. 113 ТК). 2.5.5. Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни с их письменного согласия допускается в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя (ч. 2 ст. 113 ТК). Перечень обстоятельств, дающих работодателю возможность привлекать работников с их письменного согласия к работе в выходные и нерабочие праздничные дни, является исчерпывающим. Вместе с тем согласно ч. 5 ст. 113 ТК работодатель может привлечь работников с их письменного согласия к работе в выходные и нерабочие праздничные дни и в других случаях. Однако при привлечении работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни и в других случаях, помимо перечисленных в ч. 2 ст. 113 ТК, кроме письменного согласия самих работников, работодатель обязан учитывать по этому поводу мнение выборного органа первичной профсоюзной организации. Дополнительные требования установлены для привлечения к работе в выходные и нерабочие праздничные дни инвалидов и женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет. В соответствии с ч. 7 ст. 113 ТК они могут быть с их письменного согласия привлечены к работе в выходные и нерабочие праздничные дни при условии, если такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными 51 нормативными правовыми актами РФ. При этом указанные работники должны быть под роспись ознакомлены со своим правом отказаться от работы в выходной или нерабочий праздничный день. Особенности правового регулирования труда работников отдельных отраслей или отдельных категорий, которые устанавливаются ТК и другими федеральными законами, могут включать и особые правила привлечения таких работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни. Например, в соответствии со ст. 290 ТК работники, заключившие трудовой договор на срок до двух месяцев, могут быть в пределах этого срока привлечены с их письменного согласия к работе в выходные и нерабочие праздничные дни. Не допускается привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни беременных женщин и лиц, не достигших 18 лет (ст. ст. 259, 268 ТК). Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допустимо только по письменному распоряжению работодателя. 2.5.6. Работа в выходной и нерабочий праздничный день оплачивается в двойном размере. По желанию работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему может быть предоставлен другой день отдыха. В этом случае работа в нерабочий праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит (ст. 153 ТК). Глава 2.2. Ежегодные оплачиваемые отпуска Ежегодный оплачиваемый отпуск как вид времени отдыха представляет собой определенное число свободных от работы календарных дней (помимо праздничных нерабочих дней), предоставляемое работникам для непрерывного отдыха и восстановления работоспособности с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. 52 1. Право на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к числу основных конституционных прав граждан. Закрепляя это право в качестве неотъемлемого права каждого, ст. 37 Конституции РФ вместе с тем предусматривает, что оно гарантируется всем лицам, работающим по трудовому договору. Это означает, что, только заключив трудовой договор, работник вправе требовать от работодателя предоставления ему установленного федеральным законом ежегодного оплачиваемого отпуска. В свою очередь работодатель, заключивший трудовой договор с работником, обязан предоставлять ему такой отпуск в соответствии с законодательством. Гарантированное Конституцией РФ право каждого работающего по трудовому договору на ежегодный оплачиваемый отпуск конкретизируется в гл. 19 ТК. Различаются: ежегодный основной оплачиваемый отпуск (ст. 115 ТК) и ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска (ст. 116 ТК). 1.1. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск - это гарантированное законом число свободных от работы календарных дней, предоставляемое ежегодно всем работникам, состоящим в трудовых правоотношениях. Заключив трудовой договор, работник приобретает право на отпуск, который он может использовать на условиях и в порядке, предусмотренных законом. При этом не имеет значения, у какого работодателя он трудится (организация - юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, работодатель - физическое лицо), степень его занятости (полное или неполное рабочее время), место выполнения трудовых обязанностей (непосредственно в организации или на дому), основное место работы или работа по совместительству, форма оплаты труда, занимаемая должность, срок трудового договора и иные обстоятельства. Работник не может быть лишен права на ежегодный оплачиваемый отпуск. 53 Продолжительность полагающегося работнику ежегодного оплачиваемого отпуска не может быть уменьшена, в том числе и в случае совершения работником прогула. Любое соглашение, ограничивающее право на ежегодный оплачиваемый отпуск, является недействительным. За время отпуска за работником сохраняются место работы (должность) и средний заработок. Это одна из важнейших гарантий использования отпуска по назначению, т.е. для отдыха. В соответствии с ч. 6 ст. 81 ТК увольнение работника во время пребывания его в отпуске по инициативе работодателя не допускается (кроме случаев ликвидации организации). Однако сам работник вправе во время отпуска подать заявление об увольнении по собственному желанию и расторгнуть трудовой договор. В соответствии со ст. 115 ТК ежегодный основной оплачиваемый отпуск может быть минимальным или удлиненным. Минимальная продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска составляет 28 календарных дней. Ежегодный основной оплачиваемый отпуск не менее 28 календарных дней должны получать все лица, работающие по трудовому договору, независимо от того, является ли работа основной или совместительством, занят ли работник полное или неполное рабочее время. Ежегодные основные оплачиваемые отпуска, продолжительность которых установлена более минимальной (более 28 календарных дней), называются удлиненными основными отпусками. Удлиненные основные отпуска предоставляются в тех случаях, когда это прямо предусмотрено ТК или другим федеральным законом. Цель таких отпусков - гарантировать работникам более длительный отдых с учетом характера и специфики их трудовой деятельности, условий труда, состояния здоровья, возраста и других обстоятельств. Так, в соответствии со ст. 267 ТК ежегодный основной оплачиваемый отпуск работникам моложе 18 лет предоставляется продолжительностью 31 54 календарный день. Продолжительность отпуска работающих инвалидов независимо от группы инвалидности составляет не менее 30 календарных дней (ст. 23 Закона о защите инвалидов). Удлиненные отпуска продолжительностью 42 и 56 календарных дней предоставляются работникам образовательных учреждений в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 01.10.2002 N 724 "О продолжительности ежегодного основного удлиненного оплачиваемого отпуска, предоставляемого педагогическим работникам". Перечень педагогических работников, имеющих право на удлиненный оплачиваемый отпуск, определяется типовыми положениями об образовательных учреждениях соответствующего типа и вида. Право на удлиненный отпуск имеют и иные работники, чьи должностные обязанности предусматривают выполнение педагогической работы. В соответствии со ст. 5 Закона о социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием, ежегодный основной удлиненный отпуск продолжительностью 49 или 56 календарных дней предоставляется работникам, занятым на работах, при выполнении которых используются токсические химикаты, относящиеся к химическому оружию. Конкретная продолжительность такого отпуска зависит от степени вредности и опасности выполняемой работы. Согласно Постановлению Правительства РФ от 12.08.1994 N 949 "О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень" удлиненные отпуска предоставляются научным работникам, работающим в научных учреждениях (организациях). Удлиненные отпуска предоставляются также государственным гражданским служащим - продолжительностью 30 или 35 календарных дней в зависимости от занимаемой должности (ст. 46 Закона о государственной гражданской службе) и некоторым другим категориям работников в соответствии с федеральными законами. 55 1.2. Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска. В соответствии со ст. 116 ТК ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам: 1) занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда; 2) имеющим особый характер работы; 3) с ненормированным рабочим днем; 4) работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных федеральными законами. Предоставление ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков призвано, главным образом, компенсировать или нейтрализовать воздействие тех или иных неблагоприятных факторов на здоровье работника в процессе трудовой деятельности. 1.2.1. Наиболее распространенным основанием предоставления ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков является занятость работников на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. К таким работам в соответствии со ст. 117 ТК относятся: подземные горные работы, открытые горные работы в разрезах и карьерах, работы в зонах радиоактивного заражения и другие работы, связанные с неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов. Минимальная продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, и условия его предоставления устанавливаются в порядке, определяемом Правительством РФ, с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. Правительство РФ Постановлением от 20.11.2008 N 870 "Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых 56 работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда" определило, что работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, по результатам аттестации рабочих мест устанавливаются следующие компенсации: • сокращенная продолжительность рабочего времени - не более 36 часов в неделю в соответствии со ст. 92 ТК; • ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск - не менее семи календарных дней; • повышение оплаты труда - не менее 4% тарифной ставки (оклада), установленной для различных видов работ с нормальными условиями труда. 1.2.2. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы. Отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы, также предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск (ст. 118 ТК). Закон не раскрывает содержания "особенностей выполнения работы", которые дают основание для предоставления работникам такого дополнительного оплачиваемого отпуска. Согласно ч. 2 ст. 118 ТК перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительством РФ. Некоторым категориям работников установлены дополнительные оплачиваемые отпуска за многосменный режим работы, например в горнорудной промышленности или на строительно-монтажных работах, или за стаж работы в соответствующих должностях, например врачам общей практики (семейным врачам) и медицинским сестрам врачей общей практики (семейных врачей) предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый трехдневный отпуск за непрерывную работу в этих должностях свыше трех лет. 57 1.2.3. Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем. Дополнительный отпуск работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется в качестве компенсации за особый режим работы, в соответствии с которым они могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени (ст. 101 ТК). Каждый работодатель сам определяет целесообразность введения ненормированного рабочего дня для тех или иных работников. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем определяется коллективным договором, соглашением или правилами внутреннего трудового распорядка, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников. 1.2.4. Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях предусмотрены ст. 321 ТК. Такие отпуска предоставляются сверх установленных законодательством на общих основаниях ежегодных основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков. Продолжительность дополнительных отпусков за работу в районах Крайнего Севера и в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, дифференцирована с учетом тяжести природно-климатических условий. В районах Крайнего Севера продолжительность дополнительного оплачиваемого отпуска составляет 24 календарных дня, а в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, - 16 календарных дней. 1.2.5. Наряду с дополнительными отпусками, предусмотренными Трудовым кодексом, работодатели вправе при наличии у них производственных и финансовых возможностей коллективными договорами и локальными нормативными актами устанавливать и другие случаи предоставления тем или иным категориям работников дополнительных отпусков, а также 58 порядок и условия их предоставления. Однако положения коллективных договоров или соглашений, а также локальных нормативных актов, регулирующих условия и порядок предоставления ежегодных дополнительных отпусков, ухудшающие по сравнению с законодательством о дополнительных отпусках положение работников (например, установление меньшей, чем в соответствующем законодательном акте, продолжительности дополнительного отпуска), не должны применяться (п. 58 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2). 2. Исчисление продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков. Трудовой кодекс устанавливает единый порядок исчисления продолжительности как ежегодного основного, так и дополнительных оплачиваемых отпусков работников (ст. 120). Все предоставляемые работникам ежегодные оплачиваемые отпуска исчисляются в календарных днях и каким-либо максимальным пределом не ограничиваются. Исключение из общего правила об исчислении продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков в календарных днях установлено для работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев, и сезонных работников. Таким работникам оплачиваемые отпуска предоставляются из расчета два рабочих дня за один месяц (ст. ст. 291, 295 ТК). Общая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска определяется путем суммирования ежегодного основного отпуска, в том числе удлиненного, и ежегодных дополнительных отпусков. В число календарных дней отпуска, предоставляемого работнику, не включаются только приходящиеся на период отпуска нерабочие праздничные дни, предусмотренные ст. 112 ТК. Лица, занятые неполное рабочее время, получают ежегодный основной оплачиваемый отпуск той же продолжительности, что и выполняющие аналогичную работу с 59 нормальной продолжительностью рабочего времени. У них будет различным лишь размер оплаты отпуска (ст. 93 ТК). Оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала (ч. 9 ст. 136 ТК). Правила исчисления среднего заработка для оплаты времени отпуска установлены ст. 139 ТК. Глава 2.3. Порядок предоставления и использования ежегодных оплачиваемых отпусков 1. Согласно ст. 122 ТК оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Отпуск предоставляется за рабочий год. Рабочий год - это период времени, равный по продолжительности календарному году (12 месяцам), но в отличие от календарного года исчисляемый для каждого работника не с 1 января, а с той даты, с которой он принят на работу. Так, если работник поступил на работу 1 апреля 2007 г., то его первый рабочий год истекает 31 марта 2008 г., второй рабочий год - это период с 1 апреля 2008 г. по 1 апреля 2009 г. и т.д. Право на ежегодный оплачиваемый отпуск возникает у работника с первого дня работы, но для получения этого отпуска необходим определенный стаж работы у данного работодателя. Только при наличии такого стажа работник вправе требовать предоставления ему отпуска за соответствующий рабочий год, а работодатель обязан его предоставить. Если какие-либо периоды времени в соответствии с установленными правилами не включаются в стаж работы, дающий право на отпуск, то окончание рабочего года отодвигается на число дней, исключенных из стажа работы. 2. Правила исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, установлены ст. 121 ТК. 2.1. В соответствии с ней основу стажа для получения ежегодного основного оплачиваемого отпуска и его наибольшую часть составляет время фактической работы, т.е. период, в 60 течение которого работник действительно выполнял возложенные на него трудовые обязанности (причем трудовые обязанности могут выполняться и вне места постоянной работы, например в служебных командировках и др.). При этом продолжительность рабочего дня и рабочей недели значения не имеют. Помимо времени фактической работы при исчислении стажа работы, дающего право на основной оплачиваемый отпуск, учитывается также время, когда работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность), в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором, в частности: • время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха; • время нахождения на военных сборах; • время участия в работе избирательных комиссий; • время явок по вызову в органы дознания, предварительного следствия, в суд в качестве свидетеля, потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика, понятого; • время участия в судебных заседаниях в качестве присяжного заседателя; • время учебных отпусков; • время обучения, повышения квалификации и переквалификации работников с отрывом от производства и с сохранением места работы (должности); • время нахождения работника в медицинском учреждении на обследовании, если он по роду деятельности обязан его проходить; • дни освобождения от работы доноров для сдачи крови и предоставляемые затем дни отдыха; • время, на которое приостановлены работы органами государственного надзора и контроля за соблюдением 61 трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, вследствие нарушения требований охраны труда не по вине работника и т.д. В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается также время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранения от работы и последующем восстановлении на прежней работе, а также период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательного медицинского осмотра (обследование) не по своей вине. Подлежит включению при исчислении стажа работы, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, также время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года. Иными словами, если общая (суммированная) продолжительность отпусков, предоставленных работнику в течение рабочего года, составляет 14 календарных дней или менее, то в стаж включается все фактическое время этих отпусков. Если же общая продолжительность таких отпусков в течение рабочего года превышает 14 календарных дней, в стаж включается только 14 календарных дней. Так, например, если в течение рабочего года работнику предоставлялись отпуска продолжительностью 10, четыре и восемь календарных дней (в общей сложности 22 календарных дня), то в стаж, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, будет включено лишь 14 календарных дней. При определении продолжительности отпусков без сохранения заработной платы, предоставленных работнику в течение рабочего года, учитываются все такие отпуска, в т.ч. отпуска, которые работодатель в соответствии со ст. 128 ТК обязан предоставить работникам, например работающим пенсионерам по старости, инвалидам. Коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации могут быть 62 предусмотрены и другие периоды времени, включаемые в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. 2.2. Часть 2 ст. 121 ТК устанавливает перечень периодов времени, которые не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. Этот перечень является исчерпывающим и включает время: • отсутствия работника на работе без уважительных причин (например, дни прогула и др.); • отсутствия работника на работе вследствие отстранения его от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК (например, в случае появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения); • отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста. 2.3. Особые правила исчисления стажа работы установлены для определения права на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда. В стаж работы, дающий право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время (ч. 3 ст. 121 ТК). 3. В зависимости от того, за какой год полагается отпуск первый или последующие, предусматриваются различные условия его предоставления. 3.1. За первый год работы ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по истечении шести месяцев непрерывной работы у данного работодателя. Следовательно, по общему правилу право на получение отпуска возникает у работника при наличии шестимесячного стажа непрерывной работы у данного работодателя, т.е. на седьмом месяце работы, если в течение шестимесячного периода у работника не было перерывов в работе, которые в соответствии с ч. 2 ст. 121 ТК не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. 63 Закон говорит о непрерывном стаже работы. Это означает, что отпуск предоставляется только за время работы у данного работодателя. Поэтому при увольнении работника с ним должен быть произведен полный расчет по отпуску, т.е. выплачена денежная компенсация за неиспользованные дни отпуска или предоставлен отпуск с последующим увольнением в соответствии с правилами, установленными ст. 127 ТК. Предоставляя право работникам получить отпуск в первый год работы по истечении шести месяцев, т.е. авансом, ст. 122 ТК вместе с тем предусматривает, что по взаимной договоренности между работником и работодателем оплачиваемый отпуск в первый рабочий год может быть предоставлен и до истечения этого срока. В случаях, определенных законом, работодатель обязан по заявлению работника предоставить ему отпуск на первом году работы до истечения шести месяцев. В соответствии с ч. 3 ст. 122 ТК до истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен: • женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него; • работникам в возрасте до 18 лет; • работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до трех месяцев. При этом какой-либо минимальной продолжительности работы у данного работодателя закон в этом случае не устанавливает. Например, несовершеннолетний, проработав у данного работодателя всего один или два месяца, вправе потребовать предоставления ему ежегодного оплачиваемого отпуска в полном размере. До истечения шести месяцев ежегодный оплачиваемый отпуск может быть предоставлен и в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом или иным федеральным законом. Например, по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по 64 беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя (ч. 4 ст. 123 ТК). Работникам, которые в соответствии с федеральными законами имеют право на предоставление им ежегодного оплачиваемого отпуска по их желанию в удобное для них время, ежегодный отпуск также может предоставляться до истечения шести месяцев непрерывной работы (например, ветераны Великой Отечественной войны). 3.2. За второй и последующие годы работы отпуск предоставляется в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной у данного работодателя (ч. 4 ст. 122 ТК). Трудовой кодекс не предусматривает возможности предоставления ежегодного основного оплачиваемого отпуска пропорционально отработанному в данном рабочем году времени, т.е. неполного отпуска. Так, если отпуск предоставляется в первый год до истечения шести месяцев работы, он должен быть полным, т.е. установленной продолжительности, при условии, что сам работник не просит предоставить ему только часть отпуска. 4. Очередность предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков определяется в соответствии с графиком отпусков. График отпусков должен составляться на каждый календарный год работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации и утверждаться им не позднее чем за две недели до наступления календарного года (ч. 1 ст. 123 ТК). При этом учет мнения выборного органа первичной профсоюзной организации осуществляется в порядке, установленном ст. 372 ТК для принятия локальных нормативных актов. Отпуска могут предоставляться в любое время в течение года, но без нарушения нормальной работы организации. Важное условие, которое должно соблюдаться при составлении графика отпусков, - это то, чтобы отпуск не начинался раньше, чем рабочий год, за который он предоставляется. При составлении графика учитываются пожелания работников и особенности производственного процесса. Если работника не устраивает 65 время отпуска, установленное в графике, он может просить работодателя и соответствующий выборный орган первичной профсоюзной организации изменить его. С согласия работника время ухода его в отпуск может быть изменено и по инициативе работодателя. При составлении графика учитывается также право отдельных категорий работников в случаях, предусмотренных законами, на предоставление им ежегодного оплачиваемого отпуска по их желанию в удобное для них время года. Число лиц, имеющих такое право, в настоящее время довольно значительно. Утвержденный график отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника. В тех случаях, когда работник имеет право на выбор времени использования отпуска, при составлении графика целесообразно предложить ему написать заявление о том, в какое время он хотел бы получить отпуск. При наличии такого заявления и учете пожелания работника изменить впоследствии время использования отпуска, предусмотренное графиком, работник может только с согласия работодателя. График отпусков доводится до сведения всех работников. Обычно графики отпусков вывешиваются в подразделениях или объявляются работникам под расписку. Однако это не исключает обязанности работодателя уведомить каждого работника о времени начала его отпуска не позднее чем за две недели (ч. 3 ст. 123 ТК). Если работодатель не соблюдает требование закона о предоставлении отпуска отдельным категориям работников в удобное для них время либо нарушает утвержденный график отпусков, работники вправе обратиться за защитой в органы по рассмотрению трудовых споров (комиссию по трудовым спорам, суд). В случаях, предусмотренных ТК, ежегодный оплачиваемый отпуск работнику должен быть продлен или перенесен на другое время. 66 5. Правила продления и перенесения на другой срок ежегодного оплачиваемого отпуска установлены ст. 124 ТК. В основе их лежат обстоятельства, препятствующие работнику использовать отпуск в соответствии с его назначением, т.е. для отдыха. В соответствии с названной статьей ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен: • при временной нетрудоспособности работника в период отпуска (имеется в виду нетрудоспособность именно самого работника); • при выполнении работником во время отпуска государственных или общественных обязанностей, если трудовым законодательством для их исполнения предусмотрено освобождение от работы (например, обязанности присяжного заседателя, участие в работе избирательных комиссий, военные сборы) (ст. 170 ТК); • в других случаях, установленных трудовым законодательством, локальными нормативными актами. В тех случаях, когда отпуск продлевается, он продлевается автоматически на соответствующее число дней. О продлении отпуска работник должен известить работодателя. Если работник хотел бы в связи с указанными обстоятельствами вместо продления отпуска перенести его на другой срок, он обязан согласовать это с работодателем. Срок, на который переносится отпуск в связи с указанными обстоятельствами, определяется работодателем с учетом пожелания работника. Перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска на другой срок по письменному заявлению работника производится в случаях несвоевременной (т.е. позднее чем за три дня до начала отпуска) выплаты ему отпускных, а также в случае, если работодатель вовремя (не позднее чем за две недели) не известил работника о времени его начала. Конкретный срок, на который переносится отпуск, работодатель обязан согласовать с работником. 67 В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя, полагающийся работнику по графику отпуск может быть с его согласия перенесен на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется. Закон запрещает непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска независимо от характера возникших обстоятельств в течение двух лет подряд, а также работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Этим работникам оплачиваемые отпуска должны предоставляться ежегодно. 6. Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между работником и работодателем может быть разделен на части (ч. 1 ст. 125 ТК). Инициатива разделить отпуск обычно исходит от работника, хотя и работодатель вправе предложить работнику разделить отпуск на части. Вопрос об использовании отпуска по частям может решаться как при составлении графика ежегодных отпусков на календарный год, так и непосредственно при предоставлении работнику ежегодного оплачиваемого отпуска. Закон не устанавливает, на сколько частей допускается деление отпуска. Однако четко оговаривает, что, во всяком случае, одна часть этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. Таким образом, по соглашению между работником и работодателем ежегодный отпуск, полагающийся работнику, может быть разделен на несколько частей, но при условии, что одна неделимая часть отпуска будет составлять не менее 14 календарных дней. В основу такого правила положены требования международных норм о труде, и в частности Конвенции МОТ N 52 "О ежегодных оплачиваемых отпусках" (1936), ратифицированной нашим государством. 7. Работник с его согласия может быть отозван из отпуска (ч. 2 ст. 125 ТК). По сложившейся практике работника отзывают 68 из отпуска в исключительных случаях, когда это необходимо по тем или иным производственным (служебным) нуждам. Закон не оговаривает, в какой форме должно быть получено согласие работника на отзыв из отпуска. Однако в целях предотвращения возможных недоразумений целесообразно получить письменное согласие работника на отзыв из отпуска. Отзыв из отпуска оформляется приказом (распоряжением) работодателя, в котором по договоренности сторон указывается, когда работнику будет предоставлена неиспользованная часть отпуска. Эта часть отпуска по выбору работника должна быть предоставлена ему в удобное для него время в текущем рабочем году или присоединена к отпуску за следующий рабочий год. Закон запрещает отзывать из ежегодного отпуска работников в возрасте до 18 лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, если даже они дают на это свое согласие. 8. В целях рационального использования работниками полагающихся им дней ежегодного отпуска, и прежде всего длительного, а также учитывая потребности современной практики Трудовой кодекс допускает возможность замены части ежегодного отпуска денежной компенсацией. В соответствии с ч. 1 ст. 126 ТК денежной компенсацией может быть заменена только та часть отпуска, которая превышает 28 календарных дней, и только в случае, если о такой замене просит сам работник. Причем просьба работника о замене части отпуска денежной компенсацией должна быть выражена в письменной форме (в заявлении). Согласно ч. 2 названной статьи при суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части. Такой подход законодателя вполне оправдан, так как исходит из основного назначения (цели) ежегодного основного отпуска, а также общих положений ст. ст. 69 2, 115 и ч. 3 ст. 124 ТК, регламентирующих правила предоставления ежегодных отпусков, т.е. по общему правилу работник должен использовать отпуск продолжительностью не менее 28 календарных дней за каждый проработанный им год. Наряду с этим Трудовой кодекс определяет категорию работников, которым замена ежегодного отпуска (как основного, так и дополнительных отпусков) денежной компенсацией не допускается, в том числе и по их просьбе. К таким работникам относятся: беременные женщины и работники в возрасте до 18 лет. Некоторые ограничения установлены и для работников, занятых на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Им не может быть заменен денежной компенсацией только ежегодный дополнительный отпуск за работу с указанными условиями. Этот отпуск должен предоставляться в натуре. Что касается ежегодного основного отпуска и других ежегодных дополнительных отпусков (помимо дополнительного отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда), то их замена денежной компенсаций может производиться по общим правилам, установленным ч. ч. 1 и 2 ст. 126 ТК. 9. В тех случаях, когда работник не может использовать полагающийся ему отпуск в связи с увольнением, ему должна быть выплачена денежная компенсация за все неиспользованные им ко дню увольнения дни отпуска (ч. 1 ст. 127 ТК). При этом не имеет значения, какова общая продолжительность отпусков, по какой причине отпуска не были использованы и по каким основаниям прекращается трудовой договор. Расчет денежной компенсации за неиспользованный отпуск производится по тем же правилам, что и при исчислении заработка за отпуск. По желанию работника на основании его письменного заявления вместо компенсации за неиспользованные отпуска ему может быть предоставлен отпуск с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). В 70 этом случае днем увольнения будет считаться последний день отпуска. Эта дата (последний день отпуска) вносится и в трудовую книжку как дата увольнения. Однако все расчеты с работником, в том числе выдача трудовой книжки и других документов, должны быть произведены в последний день работы. Неиспользованный отпуск с последующим увольнением может быть предоставлен работнику по его письменному заявлению и в тех случаях, когда основанием увольнения является истечение срока трудового договора и время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока трудового договора. Днем увольнения в этом случае также будет являться последний день отпуска, а не день истечения срока трудового договора. Например, срок трудового договора истекает 1 апреля 2007 г. (последний день работы). Работник просит в связи с прекращением с ним трудового договора предоставить ему неиспользованный им отпуск продолжительностью 25 календарных дней с последующим увольнением. В этом случае днем увольнения будет 26 апреля 2007 г. - последний день отпуска. Предоставление неиспользованного отпуска с последующим увольнением не допускается в случаях, когда работник увольняется за виновные действия, например за прогул, появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения, совершения по месту работы хищения и др. При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по собственному желанию работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении только до дня начала отпуска и при условии, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник (ч. 4 ст. 127 ТК). В практике применения ст. 127 ТК возник вопрос, вправе ли работник требовать продления отпуска, предоставленного с последующим увольнением, в случае, если в период отпуска он заболел. Очевидно, ответ на этот вопрос должен быть отрицательным, поскольку реально (фактически) трудовые 71 отношения с работником прекращены с момента начала отпуска. Такой вывод подтверждают и правила ч. 4 ст. 127 ТК, в соответствии с которыми работник, которому неиспользованный отпуск предоставлен с последующим увольнением по его собственной инициативе, не вправе отозвать свое заявление об увольнении после начала отпуска, пусть даже это только первый день отпуска. Изъявив желание получить отпуск с последующим увольнением, работник тем самым выразил желание прекратить трудовое отношение с работодателем (при увольнении по собственному желанию) или согласился с правомерностью его прекращения (при увольнении по другим основаниям). Поэтому следует полагать, что с момента начала отпуска работодатель не несет каких-либо обязательств перед работником, получившим отпуск с последующим увольнением, и следовательно, правила о продлении ежегодного оплачиваемого отпуска, предусмотренные ч. 1 ст. 124 ТК, к таким работникам не применяются. Как вытекает из смысла ст. 127 ТК, предоставление отпуска с последующим увольнением является правом, а не обязанностью работодателя. Иными словами, работодатель может отказать работнику в его просьбе предоставить отпуск с последующим увольнением. В связи с этим встал вопрос, не противоречит ли это правило Конституции РФ, гарантирующей всем работающим по трудовому договору право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Ответ на этот вопрос содержится в Определении Конституционного Суда РФ от 05.02.2004 N 29-О, принятом по жалобе гражданки И.И. Новиковой. В нем, в частности, говорится, что механизм реализации конституционного права на отдых, в том числе условия и порядок предоставления оплачиваемого ежегодного отпуска, закреплен в Трудовом кодексе. Согласно ст. ст. 114, 122 и 123 ТК ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка предоставляются работнику ежегодно в соответствии с утверждаемым работодателем, с учетом мнения выборного 72 профсоюзного органа данной организации, графиком отпусков, являющимся обязательным как для работодателя, так и для работника. Такой порядок является дополнительной гарантией реализации названного конституционного права. Особый порядок реализации права на отпуск при увольнении работника, установленный ч. 1 ст. 127 ТК, является исключением из данного общего правила. Эта норма, рассматриваемая во взаимосвязи с другими нормами, содержащимися в указанных статьях Трудового кодекса, представляет собой специальную гарантию, обеспечивающую реализацию конституционного права на отдых для тех работников, которые прекращают трудовые отношения по собственному желанию или по инициативе работодателя и по различным причинам на момент увольнения своевременно не воспользовались своим правом на ежегодный оплачиваемый отпуск. Следовательно, оспариваемые положения ст. 127 ТК сами по себе не могут рассматриваться как нарушающие какие-либо конституционные права и свободы заявительницы. Глава 2.4. Отпуска без сохранения заработной платы Отпуска без сохранения заработной платы подразделяют на две группы: 1. отпуска, которые даются по усмотрению работодателя, т.е. работодатель вправе отказать работнику в предоставлении отпуска; 2. отпуска, которые работодатель обязан предоставить работнику по его письменному заявлению. По письменному заявлению работника отпуск без сохранения заработной платы может быть предоставлен ему по семейным и другим уважительным причинам. Закон не устанавливает минимальной или максимальной продолжительности этого отпуска, поэтому в каждом конкретном случае она определяется по соглашению между работником и 73 работодателем исходя из обстоятельств (причин), по которым работнику необходим такой отпуск (ч. 1 ст. 128 ТК). Согласно ч. 2 ст. 128 ТК работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы на основании письменного заявления работника: • участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году; • работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году; • родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, - до 14 календарных дней в году; • работающим инвалидам - до 60 календарных дней в году; • работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников - до пяти календарных дней. Перечень работников, указанных в ч. 2 ст. 128, не является исчерпывающим. Помимо указанных случаев работодатель обязан предоставлять отпуска без сохранения заработной платы работникам и в других случаях, предусмотренных ТК, иным федеральным законом или коллективным договором. В частности: • работникам, осуществляющим уход за детьми, продолжительностью до 14 календарных дней (ст. 263 ТК); • работникам - Героям Советского Союза, Героям Российской Федерации, полным кавалерам ордена Славы, Героям Социалистического Труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы - продолжительностью до трех недель в году в удобное для них время года (ст. 8 Закона о статусе Героев; ст. 6 Закона о социальных гарантиях); • работникам, допущенным к вступительным испытаниям в образовательные учреждения высшего профессионального образования, - 15 календарных дней; работникам 74 слушателям подготовительных отделений образовательных учреждений высшего профессионального образования для сдачи выпускных экзаменов - 15 календарных дней; работникам, обучающимся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях высшего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающим учебу с работой, для прохождения промежуточной аттестации - 15 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов - четыре месяца, для сдачи итоговых государственных экзаменов - один месяц (ст. 173 ТК); • работникам, допущенным к вступительным испытаниям в имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения среднего профессионального образования, - 10 календарных дней; работникам, обучающимся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях среднего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающим учебу с работой, для прохождения промежуточной аттестации - 10 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов - два месяца, для сдачи итоговых экзаменов - один месяц (ст. ст. 173, 174 ТК); • ветеранам Великой Отечественной войны, ветеранам боевых действий на территории других государств, в том числе и инвалидам - от двух недель до одного месяца в году (ст. ст. 14 - 19 Закона о ветеранах). Во всех случаях предоставления отпусков без сохранения заработной платы независимо от их назначения и продолжительности они должны оформляться приказом (распоряжением) об отпуске. 75 Работник, находящийся в отпуске без сохранения заработной платы, вправе в любой момент прервать его и выйти на работу, поставив об этом в известность работодателя. (Конец второй лекции) Все замечания и предложения отсылайте по адресу: feedback@rfei.ru 76