Справочник от Автор24
Право и юриспруденция

Конспект лекции
«Смешанные правовые системы»

Справочник / Лекторий Справочник / Лекционные и методические материалы по праву и юриспруденции / Смешанные правовые системы

Выбери формат для чтения

docx

Конспект лекции по дисциплине «Смешанные правовые системы», docx

Файл загружается

Файл загружается

Благодарим за ожидание, осталось немного.

Конспект лекции по дисциплине «Смешанные правовые системы». docx

txt

Конспект лекции по дисциплине «Смешанные правовые системы», текстовый формат

Тема 6. Смешанные правовые системы. Понятие смешанных правовых систем. ПЛАН 1. Понятие смешанных правовых систем. 2. Общая характеристика правовых систем, относящихся к смешанной правовой семье. 1. Понятие смешанных правовых систем. В современном мире каждое государство имеет свое нацио­нальное право, а бывает и так, что в одном и том же государстве действуют несколько различных конкурирующих правовых сис­тем. Свое право имеют и негосударственные общности. Речь идет о каноническом праве, мусульманском праве, индусском праве, иудейском праве. Все это является объективной предпо­сылкой возникновения и развития смешанных правовых систем. Смешанные правовые системы встречаются не только в федеративных, но и в унитарных государствах. Причины юридиче­ского плюрализма смешанных правовых систем могут быть раз­личны. Это может быть как следствием событий политической истории (аннексия, колонизация, уступка территории), так и преднамеренным сближением с другими правовыми системами (законодательное заимствование, рецепция права). Существуют правовые системы, которые основываются на юридических традициях разных правовых семей. Их особен­ность заключается в том, что составной частью в смешанных правовых системах выступает прецедентное право, которое со­существует в альянсе с романо-германским (французским или романо-голландским) либо с мусульманским, или индусским правом. Такое положение является результатом особенностей исторического развития правовых систем этих стран. Особенность смешанных правовых систем состоит в том, что в них сочетаются элементы романо-германской правовой семьи с элементами правовой семьи общего права, а также с элементами традиционных и религиозных правовых систем. Смешанными являются правовые системы многих стран. Правовую природу смешанных правовых систем выражается в том, что из общего числа их специфических признаков особое значение имеют три абстрактные особенности, позволяющие выделить смешанную правовую систему в качестве самостоятельной категории в классификации правовых систем современности. Правовая природа смешанных правовых систем определена как сложная, разноуровневая и многокомпонентная. Сочетание в структуре смешанных правовых систем элементов общей и континентальной традиции права находит концептуальное выражение в тексте норм права, в содержании правовых институтов, в применяемой правовой методологии и в правовой культуре общества. Создание уникальных норм и правовых институтов, характерных для смешанных правовых систем, возможно в результате процессов ассимиляции, модификации и конвергенции элементов общей и континентальной правовой традиции. Можно выделить три особенности, позволяющие выделить смешанную правовую систему в качестве самостоятельной категории в общей классификации правовых систем современности. Первая из них – это специфика правовой конвергенции в рамках правовой системы. Как правило, смешанные системы построены на двух правовых традициях – цивильного и общего права, однако существует и ряд других культур- но-правовых пластов в правовой системе. Смешанные правовые системы являются по своему характеру смесью западного права, которая образовалась из элементов романо-германских и англо- американских правовых семей. Вторая особенность может быть охарактеризована как количественная. Имеется в виду, что существует определенный порог, после которого количество переходит в качество и правовая система становится смешанной. Этот фактор объясняет, почему правовые системы, у которых фактически есть некоторые элементы цивильного права, обычно рассматриваются как системы общего права, в то время как другие рассматриваются как смешанная юрисдикция. Относящиеся к цивильному праву элементы в первых не так очевидны, как в последних. Случайное восприятие или заимствование юридических элементов из другой традиции не во всех случаях создает специфическую правовую систему. Необходимо, чтобы переход от континентального права к общему в содержательном плане был четко определяемым. Третья особенность – структурная. В большинстве случаев континентальное право ограничивается сферой частного права, а публичное право носит англо-американский характер. Это структурное распределение содержания является постоянным в смешанных правовых системах. Конечно, содержание сферы частного и публичного права никогда не станет чисто романо-германским или чисто англосаксонским, но всегда один вид будет преобладать над другим. Возможно проникновение норм одной отрасли в другую (иногда до, иногда после основания системы) или применение местного права из другой сферы. Смешанная правовая система – это стратифицированная система, образуемая путем объединения двух слоев права с примерно одинаковой юридической значимостью и авторитетом, отражающая сложившиеся в них представления об источниках права, правовой культуре, методах толкования и судебной системе, выстроенные по одному или нескольким классификационным критериям. Выделяют: – классические правовые системы, чье отнесение к той или иной обще- признанной семье не представляет труда; – смешанные правовые системы, в совокупности составляющие смешанную правовую семью; – квазисмешанные правовые системы, включающие в себя гибридные, слоистые, или плюралистические, правовые системы. 2. Общая характеристика правовых систем, относящихся к смешанной правовой семье. Правовые системы канадской провинции Квебек и амери­канского штата Луизиана. Правовая система Канады основана на модифицированном английском общем праве. В праве Квебека и Луизианы преце­дентное право сосуществует с французским правом. Такое соседство является результатом того, что данные территории по­переменно подпадали под влияние Англии и Франции в борьбе этих стран за заморские владения. Право штата Квебек, где основу правовой системы состав­ляет французское гражданское право, испытало на себе влияние общего права. В отличие от всех остальных североамериканских колоний, где применялось английское общее право, Квебек с самого начала сохранял особое положение. Квебек, хотя он и воспринял такие специфические английские институты, как, на­пример, институт доверительной собственности, в целом сохра­нил романскую систему частного права. В провинции Квебек действует Гражданский кодекс французского образца. Таким образом, правовая система Квебека представляет собой некую смесь английского общего права и французского гражданского права. В американском штате Луизианы действует Гражданский кодекс, весьма точно копировавший французский. Луизиана ос­талась сферой кодифицированного права в европейско-континентальном смысле слова. В Луизиане пользуются романской законодательной техникой. Там имеются гражданский, уголов­ный, процессуальный кодексы. Гражданский кодекс Луизианы 1870 г. существенно отлича­ется от французского, так как в нем чувствуется влияние прецедентного права. Суды Луизианы часто обращаются к английскому общему праву при применении статей ГК. Основу право­вых систем в Квебеке и Луизиане составляет закон. Пробелы в праве должны также восполняться законами. Если закона нет, то судебная практика может решать определенные вопросы, но по­следнее слово все равно остается за законом. Проблема судеб­ной практики стоит, прежде всего, как проблема толкования за­конов. Во всех случаях предпочтение отдается тексту закона, а не тому содержанию, которое в него вкладывают суды. В Квебеке и Луизиане решение вопроса о том, принять ли норму общего права или французского, всецело зависит от по­зиции судьи. Правовая система Израиля. Относительно принадлежности данной правовой системы к той или иной правовой семье среди компаративистов нет едино­го мнения. Так, одни ученые-юристы, называя Израиль государ­ством теократическим, считают его право религиозным. Другие авторы полагают, что преобладающим является влияние права Османской империи. Наконец, третьи компаративисты относят правовую систему Израиля к семье общего права. Из данных точек зрения можно прийти к выводу, что право­вая система Израиля представляет собой смешанную правовую систему. В ней находят свое воплощение элементы различных юридических традиций и правовых влияний, так как на террито­рии Израиля в течение многих веков сменялись различные пра­вовые системы, оставляя при этом значительный след в разви­тии израильского права. Древнееврейское право - одно из первых правовых форм. Записанные в священных книгах Библии общие законы и кон­кретные правила, сложившиеся в разные периоды догосударственной и государственной истории Израиля, через каноны хри­стианства позднее распространились практически по всему ми­ру и переосмыслены во всех правовых системах европейского корня. Еврейское право не прекратило своего существования с падением древней еврейской государственности. Оно сохраня­лось в разбросанных по всему миру еврейских общинах. И об­ращение к древнему праву было тем строже, чем жестче главы общин и раввинат стремились сохранить узконациональную традицию и собственную правовую культуру. После Первой мировой войны территория теперешнего Израиля стала мандатной территорией Англии. Влияние Англии выразилось в развитии традиций общего права. Произошла «англиканизация» израильского права. Законы Османской им­перии ушли на второй план, особенно те, которые были основа­ны на французской модели. Для правовой системы Израиля были характерны частичное сохранение турецкого права, сохранение английского и подман­датного права и постепенная замена их оригинальным нацио­нальным правом. Израильское право еще долго находилось под влиянием английской философии права. Начиная с 50-х гг. в Израиле наступил период негативного отношения ко всему английскому. В частности, отмечалось, что суверенное государство не может подчиняться авторитету зару­бежной правовой системы и положениям судейского права, созданным судьями других стран. Законы стали издаваться на иврите. На начальном этапе своего становления национальная пра­вовая система Израиля основывалась на подмандатном праве с последующими изменениями, вносимыми законодателем. В систему источников права входили: закон, английское общее право и право справедливости; судебная практика, т. е. англий­ская и палестинская судебная практика до 1948 г. и после 1948 г. - единственная израильская судебная практика. Таким образом, постепенное становление национальной правовой системы Израиля шло на основе израильского прецедентного права, англо-американского и романо-германского права. Правовая система ЮАР. Южно-Африканская Республика имеет типичную смешан­ную правовую систему. В ЮАР сосуществуют рядом африкан­ское обычное право и нормы романо-голландского и английско­го общего права. Колонизация Южной Африки была начата в 1652 г. гол­ландцами, основавшими Капскую колонию. В тот период дейст­вовало право метрополии, а точнее, римское право провинции Голландия, наиболее влиятельной провинции Республики Ни­дерланды, наряду со староголландским обычным правом. Рим­ское право было реципировано в форме, которую ему придали глоссаторы и комментаторы. Это римско-голландское право ос­талось в колонии в силе даже после ее английского завоевания, т. е. после провозглашения ее в 1806 г. собственностью британ­ской короны. В период британского колониального правления граждан­ский и уголовный процессы, доказательственное право были преобразованы по образцу английского общего права. Англий­ский язык стал единственным языком судебного рассмотрения. Английское общее право преобладало в конституционном, административном, торговом и процессуальном праве. Тради­ции английского права определяли также судопроизводство, по­ложение судьи, принцип связанности прецедентом, деятель­ность юристов. Однако в семейном, наследственном и вещном праве влияние английского права было незначительно. В этих сферах важную роль играло римское право. Например, понятие единства, собственности, которое отличают от понятия ограни­ченных вещных прав и от понятия владения, неизвестно англий­скому праву. Если говорить о понятийно-категориальном аппарате и структуре южноафриканского права, то правовая система ЮАР основана на римском праве. Что касается правоприменительной техники в судебной практике, процессуальных норм, методов доказательств, использования прецедентов, судоустройства, за­дач и положений судьи и адвокатов, то явно преобладают об­разцы правовой семьи общего права. К смешанным правовым системам относится и правовая система Малайзии, где действуют общее право и право справед­ливости Англии, а также статуты общего применения. Однако наряду с этим используются и иные правовые системы при регулировании личного статуса отдельных групп населения - ма­лайцев, китайцев, хинди. В африканских странах (Зимбабве, Лесото, Ботсвана, Свази­ленд) английское право действует вместе с романо-голландским. В Танзании, наряду с нормами общего права, права справедли­вости и статутов общего применения используется и обычное право, а также мусульманское право (особенно в вопросах на­следования). Основу правовой системы Гамбии составляют об­щее право и право справедливости Англии. К смешанным можно отнести правовую систему Кипра, фундамент которой образуют общее право и доктрины права справедливости, а также британские статуты, применявшиеся до предоставления ему независимости. Силу закона имеют также некоторые нормы мусульманского права, относящиеся в основ­ном к регулированию вопросов недвижимой собственности. Правовая система Филиппин. Правовая система Филиппин имеет смешанный характер в результате смешения англо-американских и романо-германских традиций права, что отчетливо видно на примере частного права, остающегося в большей степени под влиянием континентальной правовой традиции, и публичного права, которое в обоих случаях рассмотрения носит англо- американский характер. Смешение в правовой системе Филиппин носило очевидный характер, и являлось предметом активного обсуждения как практикующих юристов, так и профессоров права. Филиппинская правовая система в области судопроизводства относится к той категории правовых систем, которые когда-то использовали континентальное судопроизводство, но были полностью англизированы. Филиппинские суды представляют собой унитарные суды без установленного разделения или различия между правом и справедливостью. На Филиппинах источниками права являются: Конституция; статуты конгресса; решения Верховного суда; административные правила и нормы; местные постановления, принятые отделениями местного органа власти. В результате проведенного исследования в правовой системе Филиппин выявлены процессы ассимиляции, конвергенции и модификации правовых понятий, институтов и принципов. Наглядным примером конвергенции в правовой системе Филиппин является смешение понятия paterfamilias римского права с понятием о разумном человеке в общем праве. Как результат конвергенции стоит отметить смешение понятий поручительства и гарантии, семейного траста и изменение под воздействием общего права понятия правопреемственности в цивильном праве. Опыт Филиппин в области траста, цивильного правопреемства, деликтов будет полезен для совершенствования отечественной правовой системы, а признание факта взаимопроникновения правовых традиций и обогащения их новыми элементами обеспечит наиболее полную защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в гражданских правоотношениях. Примером плюралистических, слоистых систем являются правовые системы Ливана, Танзании, Камеруна. Примером гибридных систем служат правовые системы Ботсваны, Гамбии, Кении, Индии, Нигерии Вопросы для самоконтроля Понятие и характерные черты смешанных правовых систем. В чем особенности истории формирования смешанных правовых систем? Современная правовая география смешанных правовых систем – опишите ее. Дайте общую характеристику правовых систем, относящихся к смешанной правовой семье. Рекомендуемая литература 1. Власов, В. И. Сравнительное правоведение [Текст] : учеб. пособие / В. И. Власов, Г. Б. Власова, С. В. Денисенко .— М. : КНОРУС, 2014 .— 248 с. — (Бакалавриат и магистратура) .— ISBN 978-5-406-02836-0. 2. Малько, А. В. Сравнительное правоведение [Текст] : учеб.-метод. комплекс / А. В. Малько, А. Ю. Саломатин .— М. : Норма : ИНФРА-М, 2015 .— 351 с. 3. Саидов, А.Х. Сравнительное правоведение [Текст] / А.Х. Саидов ; Ин-т гос. и права РАН ; Академ. правовой ин-т .— М. : Норма : ИНФРА-М, 2011 .— 355 с. 4. Азарова И.А. Смешанные правовые системы: теоретико- правовой и сравнительно-правовой анализ: дис. … канд. юрид. наук. Краснодар, 2016. URL: http://docspace.kubsu.ru/docspace/bitstream/handle/1/918/Диссертация.pdf?sequence=1 Марченко, М.Н. Правовые системы современного мира [Текст] : [учеб. пособ.] / М.Н. Марченко ; МГУ им. М.В. Ломоносова, Юрид. фак. — Изд. 2-е, перераб. и доп. — М. : Зерцало-М, 2009 .— 521 с. 5. Общая теория государства и права. Академический курс/Под. ред. М.Н. Марченко. Т. 2. 2001. 6. Правовые системы стран мира. М., 2000. 7. Проблемы сравнительного правоведения. М., 1978. 8. Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира: Справочник. М., 1993. 9. Саидов А.Х Сравнительное правоведение: Учебник. М., 2006. 10. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая география мира. М., 1993. 11. Свечникова Л.Г. Понятие обычая в современной науке: подходы, традиции, проблемы (на материалах юридической и этнологической наук)// Государство и право. 1998. № 9. 12. Сравнительное правоведение: национальные правовые системы. Т. 1. Правовые системы Восточной Европы / Под ред.: Лафитский В.И. - М.: Институт зак-ва и сравнит. правовед. при Правительстве РФ, 2012. - 528 c. 13. Сравнительное правоведение: национальные правовые системы. Т. 2. Правовые системы Западной Европы / Под ред.: Лафитский В.И. - М.: Институт зак-ва и сравнит. правовед. при Правительстве РФ, 2012. - 768 c. 14. Супатаев М.А. Право в современной Африке. М., 1989. 15. Супатаев М.А. Обычное право в странах Восточной Европы. М., 1984. 16. Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право: Вопросы теории и практики. М., 1986 17. Сюкияйнен Л.Р. Шариат и мусульманско-правовая культура. М., 1997.

Рекомендованные лекции

Смотреть все
Логистика

Основы взаимодействия смежных видов транспорта. Цели и задачи взаимодействия и координации РВТ

5. ОСНОВЫ ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ СМЕЖНЫХ ВИДОВ ТРАНСПОРТА 5.1. Цели и задачи взаимодействия и координации РВТ Основная масса грузовых и пассажирских перевозок...

Менеджмент

Теоретические основы функционирования общественного сектора

Теоретические основы функционирования общественного сектора Тема лекции содержит 4 раздела: Раздел 1 Общественный сектор экономики, предмет экономики ...

Логистика

Управление транспортными системами

А.С. Зимин УПРАВЛЕНИЕ ТРАНСПОРТНЫМИ СИСТЕМАМИ Учебное пособие Хабаровск 2010 Министерство образования и науки Российской Федерации Государственное обр...

Автор лекции

Зимин А.С.

Авторы

Педагогика

Место внешнеторговых операций в экономике страны

Лекция 1. Место внешнеторговых операций в экономике страны Под термином «международная торговля» понимается торговля какой-либо страны с другими стран...

Право и юриспруденция

Международное право как особая система права

Раздел 2. Основные положения частного и международного права Тема 9. Международное право как особая система права Лекция № 15. Международное право как...

Право и юриспруденция

Государство и право

Модуль 1: Государство и право Тема 1: Понятие, признаки и функции государства Тема 2: Понятие, признаки и принципы права Тема 3: Правонарушение и юрид...

Экономика

Государственное регулирование экономики

ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ЭКОНОМИКИ Конспект лекций СОДЕРЖАНИЕ Введение 4 Раздел 1. Содержание государственного регулирования экономики и его роль...

Право и юриспруденция

Административное право как отрасль права

Тема 2. Административное право как отрасль права В общей теории права традиционно все отрасли права обособляются на основе сочетания двух критериев – ...

Государственное и муниципальное управление

Опыт становления институтов местного самоуправления в России (X – нач.XXI вв.).

1.Опыт становления институтов местного самоуправления в России (X – нач.XXI вв.). Доц. С.Ю.Рычков, 21 мая 2018 Самоуправление ДревнейРуси: от общинно-...

Автор лекции

Рычков С.Ю.

Авторы

Государственное и муниципальное управление

Экономическая политика государства

Лекция ТЕМА 2. ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ПОЛИТИКА ГОСУДАРСТВА Вопросы лекции: 1.Экономические функции государства. 2.Основные цели и направления макроэкономическо...

Смотреть все