Организационно-правовые формы хозяйствующего субъекта

Тема 7. Организационноправовые формы Санкт Петербург, 2019 ОПФ Организацио́нно-правова́я фо́рма хозяйствующего субъекта — признаваемая законодательством той или иной страны форма хозяйствующего субъекта, фиксирующая способ закрепления и использования имущества хозяйствующим субъектом и вытекающие из этого его правовое положение и цели деятельности. Организационно-правовая форма определяет способ управления имуществом хозяйствующим субъектом и вытекающие из этого его правовое положение и цели предпринимательской деятельности Предприятия различных организационно-правовых форм различаются между собой по целому ряду параметров, важнейшими среди которых являются: - наличие и способ формирования уставного капитала и имущества; - - характер ответственности учредителей по обязательствам предприятия; - - характер распределения и использования прибыли; - - организация управления; - - особенности налогообложения; - - возможности привлечения дополнительных средств для финансирования 2 Структура ОПФ 3 Организационно-правовые формы индивидуального предпринимательства Индивидуал́ ьный предпринимат́ ель (сокращённо — ИП) — физическое лицо, зарегистрированное в установленном законом порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, глава крестьянского (фермерского) хозяйства. Субъект предпринимательской деятельности. Плюсы ИП: - простота организации и бухгалтерии; - отсутствие предписаний относительно минимальных размеров используемою капитала; - неограниченное право предпринимателя на управление предприятием; - отсутствие ограничений по изъятию прибыли для личного потребления; - простота дополнительного инвестирования средств в предприятие; - возможный выигрыш в налогообложении из-за того, что в данном случае полученная прибыль облагается налогом не как прибыль предприятия, а как доход частного лица. (Данный "плюс" может обратиться и в "минус": все зависит от того, в какой степени прогрессивными являются шкалы налогообложения доходов и прибылей. В России же до сих пор этот пункт был безусловным "плюсом".) Минусы ИП: - полная и неограниченная ответственность по долгам предприятия; - ограниченные возможности для собственного финансирования, зависящие от размера частного имущества и будущих прибылей. 4 Коммерческие организации Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Полное товарищество Хозяйственные товарищества Товарищество на вере (коммандитное товарищество) Акционерное общество Хозяйственные общества Общество с ограниченной ответственностью 5 Хозяйственные товарищества Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. В отличие от простого товарищества, участники полного товарищества обособляют часть своего имущества в новом юридическом лице - полном товариществе. В результате появляется имущество, принадлежащее этому юридическому лицу. Участники солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Субсидиарная значит дополнительная ответственность, которая возникает тогда, когда средств основного должника недостаточно, чтобы покрыть все долги. В данном случае дополнительная ответственность участников товарищества наступает тогда, когда средств, ранее выделенных ими для ведения дел недостаточно, чтобы погасить все долги. 6 Особенности полного товарищества Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками, и содержит условия: • о размере и составе складочного капитала товарищества; • о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; • о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; • об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Основной недостаток этой организационно-правовой формы - наличие полной ответственности. Причем не только за свои действия, но и за действия своих партнеров. Это условие порождает необходимость совместного ведения дел, единогласия в управлении и т.п. "неудобных" процедур. 7 Товарищество на вере Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества. При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Любое лицо может быть участником только одного полного товарищества. Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере. Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества. 8 Плюсы товарищества на вере Коммандитные товарищества достаточно легко позволяют привлекать вклады значительного количества сравнительно мелких инвесторов, чем принципиальным образом улучшают условия финансирования предприятий. При этом вкладчики не получают доступа к управлению предприятием. Участники с полной ответственностью: они что же рискуют в одночасье расстаться со всем своим имуществом? На практике это неудобство легко обходят. В соответствии с Гражданским кодексом РФ (аналогичные положения есть и в законодательстве других стран) достаточно, чтобы в товариществе на вере был, по крайней мере, один полный товарищ. Причем этот полный товарищ совершенно не обязательно должен быть физическим лицом: он может быть предприятием, в том числе и с ограниченной ответственностью, т.е. в этом случае никто не отвечает по обязательствам предприятия своим личным имуществом. 9 Хозяйственные общества Обществом с ограниченной ответственностью (ст.87 ГК) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Ограниченная ответственность означает, что собственность предпринимателя, вложенная в предприятие, рассматривается как бы изолированно от всей остальной его собственности. Поэтому даже в самом неблагоприятном варианте течения дел на предприятии предприниматель рискует потерять только то, что было вложено в это предприятие. Если ранее личное имущество предпринимателя могло выступать в качестве достаточной гарантии для кредитора, то теперь такой гарантии нет. 10 Механизм гарантий для кредиторов ООО Механизм гарантий для кредиторов включает в себя: - преимущественное право кредиторов на удовлетворение своих претензий в случае банкротства предприятия; - законодательно устанавливаемый минимальный размер уставного капитала для предприятий с ограниченной ответственностью собственников; - обязательное уведомление кредиторов в случае предполагаемого уменьшения уставного капитала; - запрещение или ограничение распределения прибыли при определенных условиях; - уголовное наказание за умышленное или фиктивное банкротство. Особую роль в этом механизме играет уставный капитал. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников. Его размер не может быть менее суммы, определенной законом. Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. 11 Особенности ООО В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", число участников общества с ограниченной ответственностью не может быть больше 50. В отличие от товариществ общества могут состоять из одного участника. Предусмотрено только одно исключение: общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся: 1) изменение устава общества, изменение размера его уставного капитала; 2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; 3) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибылей и убытков; 4) решение о реорганизации или ликвидации общества; 5) избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества. 12 Акционерные общества Основными документами, регламентирующими деятельность акционерных обществ, являются ГК РФ и Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" Акционерным обществом (ст.96 ГК) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. 13 Особенности акционерных обществ Учредительным учредителями. документом акционерного общества является его устав, утвержденный Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения. Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Он не может быть менее размера, предусмотренного законом. Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров. К исключительной компетенции общего собрания членов акционерного общества относится решение практически тех же вопросов, что и в обществе с ограниченной ответственностью. К ним добавляется выборы совета директоров (наблюдательного совета), которого нет в обществе с ограниченной ответственностью. С другой стороны, в акционерном обществе формирование исполнительных органов общества может быть поручено уставом наблюдательному совету. 14 Производственные кооперативы Основными документами, регулирующими создание и функционирование производственных кооперативов в РФ, являются ГК РФ, Федеральный закон от 8 мая 1996г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах» и Федеральный закон от 8 декабря 1995г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации». Производственным кооперативом (артелью) (ст. 107 ГК) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. В соответствии со ст.8 закона «О производственных кооперативах», член кооператива обязан участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива. А в соответствии со ст.7 того же закона, число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности. 15 Паевой фонд производственного кооператива Размер паевого взноса устанавливается уставом кооператива. Паевые взносы образуют паевой фонд кооператива. Паевой фонд кооператива определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива. Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимый фонд кооператива, используемый в целях, определяемых уставом кооператива. Решение об образовании неделимого фонда кооператива принимается по единогласному решению членов кооператива. Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае гражданин, приобретший пай (его часть), принимается в члены кооператива. Члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части). 16 Особенности производственного кооператива Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом и уставом кооператива. В частности, законом «О сельскохозяйственной кооперации» предусмотрено, что размер субсидиарной ответственности по обязательствам кооператива не может быть менее чем 0,5 процента обязательного пая, то есть пая, дающего права голоса в кооперативе. Число членов кооператива не должно быть менее пяти. Статья 21 закона «О производственных кооперативах» устанавливает, что средняя за отчетный период численность наемных работников в кооперативе не должна превышать тридцати процентов численности членов кооператива. Лицу, прекратившему членство в кооперативе, выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее его паю, а также производятся другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, а также пропорционально размеру их паевого взноса. Причем последняя часть не должна превышать пятьдесят процентов прибыли кооператива, подлежащей распределению между его членами. Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива отнесено право приема в него новых членов, определение размера паевого взноса Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием, не зависимо от размера его паевого взноса. 17 Государственные и муниципальные унитарные предприятия Унитарным предприятием (ст. 113 ГК) признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является распределено по вкладам (долям, паям), в предприятия. неделимым и не может быть том числе между работниками Унитарные предприятия Государственные Муниципальные 18 Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия Государственное или муниципальное унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в пределах, определяемых следующими ограничениями (ст. 114 ГК): • собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, решает вопросы создания предприятия, определения предмета и целей его деятельности, его реорганизации и ликвидации, назначает директора (руководителя) предприятия, осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества; • собственник имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия; • предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать ею в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника. 19 Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия Предприятие, которому имущество принадлежит на правах оперативного управления (ст. 115, 296, 297 ГК), осуществляет права владения, пользования и распоряжение им в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества. Собственник этого имущества вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Порядок распределения доходов такого предприятия определяется собственником его имущества. Он же несет субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия при недостаточности имущества предприятия. Органом управления любого унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен. 20 Некоммерческие организации Некоммерческие организации, (или, как их иногда называют, бесприбыльные организации), - это организации, которые не ставят своей целью извлечение прибыли, а полученную прибыль не распределяют между учредителями, собственниками, работниками и т.п. Более того, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность, но лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. В соответствии с пунктом 2 статьи 2 Федерального закона №7-ФЗ от 12 января 1996 г. «О некоммерческих организациях», некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. 21 Потребительский кооперати Потребительским кооперативом (ст.50, 116 ГК, Закон «О некоммерческих организациях»), признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива. Доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности, осуществляемой кооперативом в соответствии с законом и уставом, распределяются между его членами. В данном случае доходы все же распределяются между членами кооператива, хотя сам кооператив признается некоммерческой организацией. 22 Общественные и религиозные организации Общественными и религиозными организациями (объединениями) (ст.117 ГК, ст.6 Закона «О некоммерческих организациях») признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. В законе РФ «Об общественных объединениях» перечислено 5 видов общественных объединений: общественная организация (ст.8), общественное движение (ст.9), общественный фонд (ст. 10), общественное учреждение (ст.11) и орган общественной самодеятельности (ст. 12). Организации, преследующие религиозные цели, могут создаваться и в иных формах, предусмотренных законом. Участники (члены) общественных и религиозных организаций не сохраняют прав на переданное ими этим организациям в собственность имущество, в том числе на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам общественных и религиозных организаций, в которых участвуют в качестве их членов, а указанные организации не отвечают по обязательствам своих членов. 23 Фонд Фондом (ст. 118, 119 ГК, ст.7 Закона «О некоммерческих организациях») признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Имущество, переданное фонду его учредителями, является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей. Фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых создан фонд, и соответствующей этим целям. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них. Фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества. Порядок управления фондом и порядок формирования его органов определяются его уставом, утверждаемым учредителями. Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц. В случае ликвидации фонда его имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, направляется на цели, указанные в уставе фонда. 24 Учреждение Учреждением (ст. 120 ГК, ст.9 Закона «О некоммерческих организациях») признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социальнокультурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично. Имущество учреждения закрепляется за ни на праве оперативного управления в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества. 25 Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (ст.121 ГK, ст. 11, 12 Закона «О некоммерческих организациях»). Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе. Ассоциация (союз) некоммерческих организаций является некоммерческой организацией. Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренными учредительными документами ассоциации. 26 Некоммерческое партнерство Некоммерческим партнерством (ст. 8 Закона) признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности. Имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является собственностью партнерства. Члены некоммерческого партнерства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов. Некоммерческое партнерство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано. Члены некоммерческого партнерства вправе получать при выходе из некоммерческого партнерства часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов. В случае ликвидации партнерства его члены имеют право получать часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность. 27 Автономная некоммерческая организация Автономной некоммерческой организацией (ст. 10 Закона) признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг. Имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями (учредителем), является собственностью автономной некоммерческой организации. Учредители автономной некоммерческой организации не сохраняют прав на имущество, переданное ими в собственность этой организации. Учредители не отвечают по обязательствам созданной ими автономной некоммерческой организации, а она не отвечает по обязательствам своих учредителей. Автономная некоммерческая организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых создана указанная организация. Организация, созданная в такой форме, утрачивает всякие экономические взаимоотношения со своими учредителями, однако учредители оставляют за собой право управления ею, контроля и т.п. Можно сказать, что автономная некоммерческая организация функционирует как самостоятельное общество с ограниченной ответственностью, с той лишь разницей, что вся заработанная ею прибыль остается внутри нее, и учредители не имеют на эту прибыль никакого права. Кроме того, они не получат ничего в случае ликвидации данной организации. 28