Иностранное право
Иностранное право – это право другого государства, использование норм которого возможно исключительно согласно предписания соответствующей коллизионной нормы или на основе международного соглашения.
На современном этапе развития в частном праве существует понятие презумпции использования иностранного права, а также презюмируется необходимость установления его содержания, что представляет собой достаточно сложную задачу.
Правоприменительный орган, принимая во внимание положения, а также предписания коллизионной нормы или соглашения сторон решает, правопорядок какой страны может применяться для регулирования отношений частноправового характера с иностранным элементом. В случае, если в результате такого решения планируется использовать правопорядок другого государства, в обязательном порядке нужно определить список и содержание соответствующих норм, дать им обоснованное и полное толкование, а также установить специфику реализации. Использование норм иностранного государства не может быть в полной мере идентичным применению норм российского права.
Можно говорить о том, что применение права иностранного государства в различного рода юрисдикциях базируется на двух абсолютно противоположных подходах: оценка правовых норм другой стороны как права или как факта. Общепринято мнение, что правовых нормы известны судебным органам власти, а фактические обстоятельства в обязательном порядке должны быть доказаны в рамках рассмотрения дела. В случае, если процесс характеризуется состязательной направленностью, то бремя доказывания в таком случае лежит на двух сторонах дела. В случае, если нормы иностранного права воспринимаются в качестве факта, то необходимо предполагать, что ссылки на него означают ссылки на какие-либо фактические доказательства, доказывание которых также возложено на обе стороны дела. Судебные органы власти способны лишь дать оценку доказательствам, а инструменты и методы определены в национальном процессуальном праве.
Установление содержания иностранного права
Регулирование частных правовых отношений, связанных с зарубежным правопорядком, можно рассматривать в несколько этапов. В рамках первого этапа можно выделить решение коллизионной проблемы, непосредственный выбор применяемой нормы права на основании предписаний коллизионных правовых норм страны, в которой осуществляется правосудие. В рамках второго этапа выделяют использование выбранного права. В случае компетентности зарубежного правопорядка с наибольшей вероятностью возможно возникновение специфических вопросов, среди которых можно, например, выделить установление единых понятий права другой страны, установление его содержания, особенности толкования и непосредственно применения.
Довольно часто в процессе установления сущности зарубежного права возникают определенные вопросы, а именно:
- на кого возложена обязанность установления сущности иностранного права;
- каким образом лучше всего такую сущность устанавливать;
- каковы юридические последствия неполного или недостоверного установления сущности иностранного права.
На сегодняшний день правоприменительная процедура базируется на принципе «судья знает право», в рамках которого предполагает, что органы власти, осуществляющие правосудие, а также прочие правоприменительные органы достаточно хорошо знакомы с национальным правом и в полной мере его используют. В таком случае, в обязанность сторон входит приведение фактов дела, а также их обязательное доказывание, в то время как в обязанность государства входит оценка доказательства и применение соответствующих норм права. Таким образом, в случае, если национальная коллизионная норма ссылается к зарубежному правопорядку, можно говорить о том, что судья не может знать его содержание.
Если говорить о выработанном едином концептуальном подходе к толкованию иностранного права, то его можно выразить следующим образом: орган власти, осуществляющий правосудие, устанавливает содержание зарубежного права по собственной инициативе и в соответствии с обязанностью, которая возлагается на него на законодательном уровне. Судебный орган власти может использовать нормы зарубежного права в качестве комплекса обязательных предписаний. Именно судебному органу, а не участникам делам, ссылающимся на зарубежное право в обоснование собственных требований, вменяется обязанность установления содержания зарубежных предписаний.
Следует отметить, что нормы зарубежного права практикуются в той степени, в какой они применяются в его «родной» стране «родным» органом правосудия. В современном законодательстве значительной части стран закреплен специальный механизм установления содержания иностранного права: бремя определения сущности иностранного права возлагается на орган правосудия. Судебный орган должен запрашивать сведения о содержании зарубежного права, однако, но в то же время имеет право воспользоваться сведениями, которые предоставлены участниками дела.
Также орган правосудия праве предъявлять требования о содействии участников дела, в том числе возлагая на них обязанность определять сущность иностранного права. Сущность зарубежного законодательства устанавливает судебная инстанция с использованием свидетельств от государственных органов власти, которые издали его на основе заключения какого-то эксперта либо другим способом.
На участника, который ссылается на иностранное законодательство, могут быть возложены обязанности по приведению доказательств его сущности. В процессе рассмотрения споров из определенных видов деятельности или по конкретным притязаниям бремя определения сущности иностранного права может возлагаться на участников: сущность иностранного права устанавливает суд.
