Сущность понятия «ноу-хау»
В соответствии со статьей 151 Основ гражданского законодательства, ноу-хау представляет собой техническую, организационную или коммерческую информацию, которая составляет производственный секрет.
В ГК РФ нет такого понятия, как «ноу-хау». Однако, на практике применяется более широкое по смыслу определение, а именно «коммерческая тайна».
В силу того, что критерии отнесения информации к коммерческой тайне и к ноу-хау являются одинаковыми, нормы законодательства относительно коммерческой тайны будут распространяться и на ноу-хау. В результате этого, права обладателя ноу-хау будут защищаться до тех пор, пока будут исполняться следующие условия:
- Информация, которая обладает коммерческой ценностью из-за неизвестности ее третьим лицам.
- Отсутствие доступа к информации на законном основании.
- Принятие мер обладателем информации по охране ее конфиденциальности.
В отечественной практике ноу-хау обычно представлено информацией научно-исследовательского, опытно-конструкторского, а также коммерческого и финансового характера.
Ноу-хау, как правило, относится к объектам исключительных прав, например, смежных, авторских и патентных. При этом, речь идет об особом объекте гражданских прав. К примеру, когда третьи лица приобретают ноу-хау законным способом, а значит, для них никакое исключительное право действовать не будет. Соответственно, право на ноу-хау нарушается лишь теми лицами, что смогли получить необходимую конфиденциальную информацию незаконными способами, либо в силу нарушения положений о конфиденциальности разгласили ноу-хау, которое стало им известно в силу договора, чтоб был заключен с его обладателем.
Особенность ноу-хау также состоит в том, что его оформление не требует специальных процедурных формальностей, к примеру, регистрации. Срок охраны ноу-хау не ограничивается и определяется лишь временем существования режима конфиденциальности, установленного в договоре о передаче ноу-хау.
Особенности гражданско-правового режима договора о передаче ноу-хау
В силу того, что в ГК РФ нет упоминаний договора о передаче ноу-хау, то при его заключении можно опираться на нормы законодательства о лицензионных, авторских и иных договорах, которые обеспечивают регулирование отношений по передаче прав применения объектов интеллектуальной собственности.
Договор о передаче ноу-хау – это договор лицензионного типа (по беспатентным лицензиям). Объясняется это тем, что необходимым элементом такого типа договора выступает разрешение (лицензия) на применение ноу-хау.
Информация будет составлять служебную, либо коммерческую тайну при условии, что она обладает действительной или потенциальной коммерческой ценностью из-за неизвестности ее для третьих лиц. При этом, на законных основаниях к ней нет свободного доступа, а тот, кто обладает информацией принимает меры, связанные с охраной ее конфиденциальности. Сведения, которые не составляют служебную, либо коммерческую тайну, будут определяться законом и прочими правовыми актами, что определено в статье 139 ГК РФ). Такая позиция отражена в нормативных актах и в судебных решениях.
При этом, в письме Минфина России от 20. 01. 98 № 16-00-17-10 сказано, что ноу-хау должно передавать по лицензии. Помимо этого, в постановлении ВАС РФ от 01. 07. 96 № 6/8 сказано, что в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества, либо общества может выступать право использования объекта интеллектуальной собственности, либо ноу-хау, которое передается согласно лицензионному договору, регистрируемому в порядке, предусмотренному законом. В силу этого, договоры о передаче ноу-хау принято называть лицензионными, а его участниками являются обладатель и приобретатель ноу-хау. При этом они же одновременно являются лицензиаром и лицензиатом.
Передача ноу-хау может быть реализована несколькими способами:
- На базе договора о передаче ноу-хау.
- В рамках патентно-лицензионных договоров, договоров коммерческой концессии в соответствии с главой 54 ГК РФ.
Интересным моментом является то, что договор о передаче ноу-хау необязательно должен быть зарегистрирован в Российском агентстве по патентам и товарным знакам (Роспатенте). При этом, в случае, когда ноу-хау передается на базе патентно-лицензионного договора, либо договора коммерческой концессии, такой договор в обязательном порядке должен пройти процедуру регистрации в Роспатенте. При условии несоблюдения такого требования, договор считаться действительным не будет.
Процесс передачи ноу-хау может быть осуществлен при помощи договора строительного подряда, либо за счет договора на исполнение проектных и изыскательских работ в ситуациях, когда исполнение работ по этим договорам подразумевает владение определенной информацией, которая является конфиденциальной.
В процессе подготовки и заключения договора о передаче ноу-хау важным этапом являются:
- Переговоры.
- Согласование.
- Обмен информацией.
Все это элементы первого этапа, на котором заключение самого договора будет крайне сложным моментом. Это легко объяснить за счет специфики данного объекта гражданских прав.
Правила составления договора о передаче ноу-хау
Любой из договоров о передаче ноу-хау обязан соответствовать ряду правил:
- Заключение в письменной форме. Для того, чтобы соглашение вступило в силу, потребуются подписи обеих сторон. Заверять документ у нотариуса не требуется.
- Нет необходимости регистрации. То есть, сам факт перехода права будет подтвержден непосредственно подписанием соглашения.
- После того, как права будут переданы третьему лицу, первоначальный правообладатель не будет иметь права на нарушение режима конфиденциальности.
У сторон договора есть право на то, чтобы определять правила выплаты вознаграждения за переданное право на ноу-хау. Выплата по договору может быть разовой, либо оплата может производиться в виде процента от полученной выручки при дальнейшем применении секрета производства. Также это могут быть ежемесячные отчисления. Если порядок и сроки выплат вознаграждения будут нарушены, то возникнет право применения санкций, включая возмещение убытков, либо выплату компенсации.
