Понятие и источники коммерческого права

Лекция 1. Понятие и источники коммерческого права. На рубеже 80-90-х гг. в экономике страны произошли глубокие перемены – было легализировано предпринимательство. Коммерческие отношения, являясь гражданскими, характеризуются особенностями, определяемые тем, что их участники занимаются предпринимательской деятельностью. Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров или иной деятельности и зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке (ст.2ГК). Предпринимательская деятельность имеет ряд специфических признаков: • общие (самостоятельность и рискованность коммерческой деятельности) • специфические (систематическое извлечение прибыли, экономическая направленность, государственная регистрация) Предпринимательская деятельность организуется лицом по своему усмотрению, но не исключает общего регулирования со стороны государства. Ст. 8,34. Конституция РФ, ст.18,49ГК гарантируют право на занятие коммерческой деятельностью. Коммерческое право – это частное право, составная часть гражданского права, поэтому принципы коммерческого права фактически являются гражданско-правовыми и выражены в ст.1ГК, к ним относятся: 1) равенство участников коммерческого права; 2) неприкосновенность собственности; 3) свобода договора; 4) невмешательство кого-либо в частные дела; 5) беспрепятственное осуществление гражданских прав; 6) обеспечение восстановления нарушенных прав; 7) судебная защита нарушенных прав. В качестве источников коммерческого права выступают нормативные акты, в которых выражены особенности правового регулирования отношений, возникающих между предпринимателями или с их участием. Гражданский кодекс – основной законодательный акт, который отражает особенности регулирования предпринимательской деятельности. Важное значение в регулировании предпринимательской деятельности имеет коммерческое законодательство, которое характеризуется диспозитивными правилами, отсутствием детальной регламентации отношений. Практическое и существенное значение в коммерческой деятельности имеют подзаконные акты, в частности федеральные законы, (Закон РФ «О банках и банковской деятельности» от 3февраля 1996г.), указы Президента, постановления правительства (например, Указ Президента РФ от 17сентября 1994г. №1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности») и другие подзаконные акты. Подзаконные акты подразделяются на централизованные и локальные нормативные акты: • централизованные нормативные акты призваны осуществлять общее управление экономической, в том числе коммерческой деятельностью и выполняемы на всей территории РФ; • локальные нормативные акты закрепляют индивидуально-правовой статус предпринимателя, они принимаются органами управления коммерческой организации и обязательны к исполнению в данной коммерческой организации (уставы, положения о структурных подразделениях, правила внутреннего трудового распорядка и другие локальные акты) Значительное количество нормативных актов, регулирующих коммерческую деятельность, нуждаются в унификации. Унификация законодательства ведет к укрупнению и упрощению нормативного материала и тем самым –к установлению более общих и стабильных требований, предъявляемых к участникам предпринимательской деятельности. Лекция 2. Тема: Понятие и виды предпринимателей. Предприниматель – это лицо осуществляющее коммерческую деятельность. Подобный факт является основанием для признания его особым субъектом гражданского права и предъявления к нему и его деятельности особых требований со стороны законодателя. Все предприниматели рассматриваются, не только как частные лица (физические и юридические), а как 1) Квалифицированные частные лица (индивидуальные предприятия, хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия) 2) В ГК существуют специальные статьи и нормы предпринимательской деятельности ст. 23, а банкротство ст. 25 о коммерческих организациях ст. 50. 3) Сделки предпринимателей расцениваются как торговые и подчиняются специальному правовому режиму ст.2ГК Признание за лицом статуса предпринимателя возлагает на него обязанности. а) опубликования сведений о предпринимателе в едином государственном реестре юридических лиц ст.51ГК. б) ведение учета предпринимательской деятельности ст. 88 закона об акционерных обществах в) предоставление отчета и информации о своей предпринимательской деятельности ст. 62ГК. г) предоставление финансового отчета 4) Не каждое физическое и юридическое лицо может быть предпринимателем. 1. правоспособные лица согласно ст.18,22ГК не ограничиваются в предпринимательской деятельности. 2 2. ограничения касаются государственных служащих ст.3. Федерального закона о государственной службе РФ Ни каждое юридическое - лицо согласно ст.50ГК также может быть предпринимателем. Если систематически извлекается прибыль от коммерческой деятельности, то юридическое лицо является коммерческой организацией, если не извлекается, то не является коммерческой организацией. Особенность правового положения представителя по законодательству РФ состоит в том, что не признаются представителями те лица, которые выступают хотя и в чужом интересе, но от собственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве). Представители подразделяются на два рода: 1. представителем 1 рода выступают руководители коммерческих учреждений, заместители руководителей, юристы. 2. Представитель 2 рода –коммерсанты Коммерческий представитель – частным или коммерческим лицом. Коммерческие организации - (в зависимости от распоряжения и имуществом) подразделяются на: а) коммерческие организации в отношениях которых участники имеют обязательные права (хозяйственные товарищества, производственные кооперативы) и др. б) коммерческие организации на имущество которых их учредители имеют право собственности (государственные и унитарные предприятия). В зависимости от вещного права на имущество коммерческие организации различают: а) коммерческие организации обладающие правом собственности на имущество (хозяйственные товарищества). б) коммерческие организации обладающие правом хозяйственного ведение на имущество (государственное и унитарные предприятия) в) коммерческие организации обладающие правом оперативного управления имуществом (казенные предприятия). Лекция 3. Создание, реорганизация и ликвидация коммерческих организаций. Процесс создания коммерческих организаций имеет две стадии: 1) учреждение организации 2) государственная регистрация При учреждении коммерческой организации необходимо: 1) обособление имущества (т.е. формирование уставного капитала). 2) организационное управление обособленного имущества (аппарат управления) Вкладом в уставный капитал коммерческой организации может быть: 1) деньги 2) ценные бумаги 3) имущество имеющее денежную оценку (квартиры, дачи) Оценка вклада подлежит независимой экспертной комиссии (ст. 66ГК п.6) Величина минимальных ставок уставного капитала определяется Указом президента РФ№1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятия и предпринимателей от 8июля 1994г. в размере 1000-мин.окладов труда для: • открытых акционерных обществ • акционерных обществ любого типа с иностранным капиталом 100-мин оплат труда для: • хозяйственных обществ • потребительских кооперативов • закрытых акционерных обществ. Порядок избрания органов управления коммерческих предприятий определяется законом или учредительными документами (избирается или назначается собственником ст.113ГК) Организационную структуру составляют филиалы и частные и представители – которые юридическими лицами не являются (ст.55ГК) Атрибуты коммерческой организации 1) Фирменное наименование, регистрация государственная и является собственным коммерческой организацией (ст.54ГК) 2) Место нахождения коммерческой организации и его государственная регистрация (ст.54ГК) (юридический адрес указывается в уставе) 3) Производственная марка – это словесное описание товара помещаемого на упаковке и содержит: Адрес, название товара, ссылку на стандарты, и ряд других данных (ст.7,10 закона о защите прав потребителей от 7 декабря 1992года) Государственная регистрация и лицензирование Коммерческая организация получает статус юридического лица после государственной регистрации (ст.51ГУ п2) Для государственной регистрации необходимо: 1) заявление о регистрации; 2) учредительный договор; 3) устав 4) свидетельство об уплате госпошлины 5) документы подтверждающие оплату не менее 50%уставного капитала коммерческой организации Решение о регистрации выдается в месячный срок. Лицензирование – это административно-правовой регулятор предпринимательских отношений, имеющий целью обеспечение нормального отношения частных интересов коммерческой организации с публичными интересами общества в целом. Лицензирование- это специальное разрешение на право занятия дополнительной коммерческой деятельностью (ст.49ГК). По решению суда коммерческая организация без лицензии ликвидируется (ст.61ГК) или создается государственный контроль за деятельностью коммерческой организацией. Безлицензионная деятельность предполагает применение к коммерческой организации гражданско-правовых и административно-правовых санкций. Реорганизация осуществляется в следующих случаях: 1. слияние нескольких фирм 2. разделение коммерческой организации 3. присоединение коммерческой организации В случае реорганизации права и обязанности переходят по передаточному акту и разделительному балансу (ст.58ГК) Ликвидация может быть принудительной и добровольной: добровольная: 1) истечение срока действия коммерческой организации 2)признания судом не действительной коммерческой организации 3) отзыв лицензии принудительная: 1) по решению суда 2) признание коммерческой организации несостоятельной 3 3) осуществление деятельности запрещенной законом 4 (ст.65,61,90ГК) Лекция 4. Несостоятельность и банкротство предприятия Законодательство о банкротстве представлено множеством нормативных актов среди которых наиболее важные, это ст.25,65ГК В настоящее время существует несоответствие положений о банкротстве в ГК и Закона о несостоятельности от 19июня 1992года, в арбитражном кодексе тоже есть статьи о несостоятельности ст.143 Основной несостоятельности является неплатежеспособность которая может быть относительной и абсолютной. 1) Относительная неплатежеспособность означает, что при удовлетворительной структуре баланса должника (пассив не превышают актива), он временно не обладает достаточными средствами платежа. 2) Абсолютная это когда лицо при обычном ведении дел не может погасить свои обязательства, при неудовлетворительной структуре баланса. Признаками несостоятельности являются: А) неспособность, лица удовлетворить требования кредитора (требования кредитора могут касаться работ, товара, услуг, обязательного платежа в бюджет и внебюджетные фонды) Б) неспособность лица удовлетворить требования кредитора в связи с превышением обязательств должника над его имуществом. В) неспособность лица удовлетворить требования кредиторов в связи с неудовлетворительной структурой баланса. Круг лиц, которые могут быть признаны несостоятельными определен ГК- это: 1. индивидуальные предприниматели, которые не в состоянии осуществлять требования кредиторов, связанные с их предпринимательской деятельностью (ст.25ГК) 2. Юридические лица: а)коммерческие организации (за исключением казенных предприятий); б) некоммерческие организации (потребительские кооперативы, благотворительные фонды) ст.65ГК Порядок возбуждения и рассмотрения дел о не состоятельности в арбитражном суде. Основанным для возбуждения дела о не состоятельности является заявление: 1) кредиторов; 2) прокурора (ст.4 Закона о несостоятельности). По инициативе других лиц в том числе суда дело о несостоятельности не может быть возбуждено. Дела о несостоятельности рассматриваются арбитражным судом коллегиально в составе трех судей (ст.14АПК). По результатам рассмотрения дела суд принимает из следующих решений: а) о признании должника несостоятельным и открытии конкурсного производства; б) об отклонении заявления о возбуждении дела о несостоятельности. Для возбуждения дела о несостоятельности необходимо кроме внешнего признака –приостановление текущих платежей, необходимо также чтобы долг превышал сумму 500мин.размеров оплаты труда. В отношении несостоятельности должника применяются следующие процедуры:1) реорганизационные; 2) ликвидационные; 3) мировое соглашение. 1. Реорганизационные процедуры – это процедуры направленные на поддержание деятельности должника и финансовое оздоровление предприятия. Назначение внешнего управляющего. 2. Ликвидация включает два этапа: 1)формирование конкурсной массы (имущества должника); 2) удовлетворение требований кредиторов. 3. Мировое соглашение- процедура достижения договоренности между кредиторами и должником об отсрочке уплаты или скидки долгов. Благодаря этому возможно предотвратить ликвидацию коммерческой организации. Лекция 5. Индивидуальные предпринимательства. Полные и коммандитные товарищества. Согласно ст.21,26,27 ГК занятие индивидуальной коммерческой деятельностью разрешено с 18лет, но есть 2 исключения из правила: 1) вступление в брак; 2) с новой для законодательства РФ – процедурой эмансипации несовершеннолетних. 1. гражданин имеет возможность вступать в брак с 16 лет и фактически это дает возможность ему после регистрации брака, заниматься коммерческой деятельностью. 2. Эмансипация, согласно ст. 27ГК определяет, что гражданин может быть признан полностью дееспособным при достижении 16 лет, если он работает, по решению органов опеки, по решению суда. Регистрация индивидуальной предпринимательской деятельности производиться в соответствии с «Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности» утвержденным указом президента РФ от 8 июля 1994г.» Ст.23ГК регулирует предпринимательскую деятельность физических лиц. Кроме этого закон специально регулирует последствия незаконной деятельности, связанной с ведением предпринимательской деятельности без государственной регистрации. Закон распространяет на индивидуальных предпринимателей принцип полной ответственности. Он отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (исключение составляет имущество, которое перечислено в ст.396ГПКи в Приложении №1 к ГПК). Решение о признании предпринимателя банкротом принимает суд с момента вынесения такого решения утрачивает силу государственная регистрация предпринимателя. Полные товарищества. В основе создания полного товарищества лежит интерес нескольких физических лиц или юридических лиц объединенных для ведения совместного хозяйства. Полное товарищество имеет ряд следующих особенностей отличающих его от других коммерческих организаций. 1) Любой из участников действует от имени товарищества в целом: 2) Заключается в оригинальной системе ответственности участников товарищества. Все они несут солидарную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества (ст.69ГК). Каждый участник полного товарищества отвечает по обязательствам товарищества всем своим имуществом вне зависимости от его доли в полном товариществе и вне зависимости от доли участия остальных (ст.75ГК) Общие правила также распространяются и на вновь вступивших в товарищество после регистрации (создания). Ответственность распространяется также и на выбывших членов, которые продолжают нести ответственность по всем долгам в течении утвержденного годового отчета (ст.75) Согласно (ст.66ГК) участниками полного товарищества могут быть: 1) индивидуальные предприниматели; 2) коммерческие организации. Для создания товарищества необходим учредительный договор (ст.70ГК), управление (ст.72ГК)- единоличное или общественное. Выход из состава полного товарищества: 1)добровольное; 2) принудительное. В 1 случае выход должен быть по уважительным причинам (ст.77ГК) во 2 случае участник может быть исключен по решению суда и решению остальных участников договора (ст.76) • При выходе из товарищества участник получает свою часть имущества по договору. Ликвидация полного товарищества происходит на основании общего положения присущего для всех коммерческих организаций, описанного в предыдущих лекциях. Лекция 6.Общество с ограниченной и дополнительной ответственностью. Общество с ограниченной ответственностью (ООО)- одно из самых распространенных коммерческих организаций основанных на объединении капитала, а не труда. Участниками ООО могут быть граждане и юридические лица, государственные органы не вправе быть участниками ООО. Учредители общества не обязаны участвовать в его деятельности поэтому появляется необходимость в организации управления в компетенцию которого входит ряд вопросов. Общество с ограниченной ответственностью обладает рядом специфических признаков, главным среди которых является то, что все участники несут риск убытков связанных с деятельностью их организации, но только в пределах стоимости внесенных вкладов (п.1, ст. 87ГК) - отсюда и название Общество с ограниченной ответственностью становиться единственным собственником переданного имущества учредителей. Его участники после того как сделали вклад в уставный капитал теряют право собственности на это имущество. Вклады в общество –ценные бумаги, деньги, имущественные права имеющие денежную оценку.(п.6, ст.66ГК) Принцип ограниченной ответственности не позволяет кредиторам рассчитывать на какое либо имущество, кроме имущества самого общества, поэтому к формированию товарищества законодательство предъявляет повышенные требования. Размер уставного капитала не должен быть меньше суммы установленной законом. Если стоимость чистых активов окажется меньше установленного законом минимума капитала то общество подлежит ликвидации (ст.90ГК), но только по истечении 2-го финансового года деятельности. Уменьшение уставного капитала возможно только при уплате всех задолженностей с оповещением соответствующих органов. ООО – является закрытым обществам и предусматривает постоянство капитала и участников. Выбывшее лицо не получает свою долю имущества или капитала, а переуступает ее члену ООО. Прием участников в общество может производиться как на стадии учреждения так и после и регулируется уставом. Новый участник имеет ответственность по тем обязательствам, которые возникали до него. Участник имеет право выйти из ООО в любое время при этом ему должна быть выплачена его доля в уставном капитале (ст.94ГК) – имеется в виду соответствующая часть имущества, в том числе и уставной капитал. Органом управления является собрание участников, а также совет, ревизионная комиссия. Высшим органом является собрание участников (ст.91ГК). Реорганизация и ликвидация ООО допускается помимо общих оснований, также по единогласному решению его участников. Производственные кооперативы. Производственным кооперативом считается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или хозяйств деятельности. Кооператив представляет форму объединения не капитала, а труда. Кооперативы бывают 2х видов: производственные и потребительские. Производственными являются коммерческие организации осуществляющие предпринимательскую деятельность. Потребительские кооперативы не являются коммерческими т.к. основная цель не получение прибыли, а удовлетворение материальных потребностей своих членов. Все имущество производственных кооперативов делится на два вида 1) это общее имущество, оно находиться в его собственности и делиться на пай его членов (деньги, имущество, недвижимость). Это часть имущества подвергается разделу в случае , если выходит член кооператива. 2) неделимое имущество- что именно определяют члены в уставе. Член кооператива обязан сделать взнос к моменту регистрации в размере не менее 10% от всей суммы, а остальную часть пая вложить в течении года с момента регистрации. Органом управления кооператива является общее собрание членов, текущее руководство осуществляется исполнительным органом -наблюдательным Советом, согласно ст. 110ГК. Один человек не может быть членом правления (наблюдательного совет) и председателем кооператива. Число членов кооператива не должно быть менее 5членов. (обладающих правом одного голоса). Если вступает в кооператив юридическое лицо (оно также имеет 1голос) Член кооператива вправе по своему усмотреть выйти из него. В этом случае ему по окончании финансового года должна быть выплачена, стоимость пая или имущества и другие выплаты. Кооператив –закрытое общество, поскольку его члены вправе передать свой пай в первую очередь другому члену кооператива. В случае смерти – наследники умершего получают пай или его стоимость. Каждый член кооператива отвечает по долгам его в соответствии с суммой пая. Кооператив в свою очередь по личным долгам своих членов ответственность не несет. Реорганизация и ликвидация производственного кооператива может быть произведена добровольно по решению его общего собрания. Другие основания ликвидации и реорганизации кооператива являются общими для всех коммерческих организаций. Лекция 7. Акционерные общества. Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на определенное число акций. Общий статус АО определен в ст. 4 ГК и законе РФ от 26 декабря 1995г. №208-Ф3 «Об акционерных обществах» Все АО делятся на открытые и закрытые. Акции открытого АО распространяются по свободной подписке, а в закрытом обществе акции покупаются только учредителями. Число лиц открытого АО –неограниченно и они свободно реализуют свои акции, закрытое АО не более 50чел, если число членов превысит, то в течении года, оно должно перерегистрироваться на открытое АО, в противном случае оно подлежит принудительной ликвидации в судебном порядке. В ЗАО акции выбывших членов распределяются между оставшимися участниками и если они отказываются, их приобрести то они предлагаются третьему лицу. Если выбывший участник не соблюдает правила и сразу продает акции третьему лицу, то акции по требованию акционеров переходят к ним. Срок осуществления продажи акций не менее 30дней и не более 60 дней с момента предложения акций на продажу. Все АО имеют ограниченную ответственность, т.е. несут риск убытков в пределах стоимости акций, а в случае превышения задолженности над акциями или имуществом, то солидарную ответственность. Различия с другими коммерческими организациями. 1) в организационно правовых формах; 2) в АО акции- ценные бумаги не предусматривают возврата долевого взноса; 3) характера формирования уставного капитала. В случае реорганизации АО могут перейти в ООО или ликвидироваться. Переход из АО в ЗАО и наоборот реорганизацией не является хотя это очень спорно, т.к. существуют принципиальные различия между ними. Создание АО-на общих основан с коммерческими организациями. На первой стадии создания АО учредители определяют в письменном договоре: 1) порядок осуществления совместной деятельности; 2) размер уставного капитала; 3)категория акций и порядок их размещения – договор не является учредительным документом (ст.98ГК) Учредительным документом является устав – в котором оговариваются внешние и внутренние особенности организации и обязательно указываются. 1) полное и сокращенное название фирмы; 2) место нахождения общества; (юридический адрес) 3) тип общества; 4) количество, номинал, стоимость, категория и тип акций; 5) права акционеров – владельцев акций каждой категории; 6) размер уставного капитала; 7) структура и компетенция органов управления общества; 8) полномочия общего собрания; 9) сведения о филиалах и представительствах; (если они существуют) 10) другие положения и сведения. Изменения и дополнения устава принимаются только на общих собраниях т.к. это затрагивает интересы всех участников. Внесение изменений и дополнений согласно ст.50ГК в устав приобретает силу с момента их регистрации в государственных органах. Природа АО предполагает наличие системы органов управления и контроля, т.к. акционеры не всегда принимают участие в производственной деятельности АО. Коллектив АО можно разделить на 2группы – собственники и наемные рабочие, каждая из групп имеет юридические права и обязанности. Органами управления общества являются 1) общее собрание акционеров; 2) совет директоров; 3) правление общества; 4) директор; Высшим органом – является общее собрание которое созывается не реже 1раза в год в установленные сроки. Эти сроки должны быть не позднее 6 месяцев после окончания финансового года. Вопросы решаемые на общем собрание А) вопросы которые решаются только на общем собрании в первую очередь 1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждения новой редакции устава; 2) реорганизация общества; 3) ликвидация общества и назначение ликвидационной комиссии, утверждение ликвидационного баланса; 4) определение количества состава совета директоров; 5) определение количества акций; 6) увеличение или уменьшение размера уставного капитала в соответствии с номинальной стоимостью акций; 7) избрание членов ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий; 8) утверждение аудитора общества; 9) утверждение годового отчета, финансового баланса, распределение прибылей и убытков и т.д.; 10) решение о имущественных правах акционеров; 11) заключение специальных сделок; 12) дробление и консолидация акций; 13) образование счетной комиссии. Б) обычные вопросы решаемые на общих собраниях 1) участие АО в иных коммерческих организациях 2) приобретение и выпуск размещенных акций 3) другие вопросы возникающие в ходе собрания (организационные, кадровые, производственные) Право голоса на общем собрании имеют акционеры –владельцы обычных акций и привилегированных. Возможно заочное голосование, если принимали участие на собрание 50% голосующих акций, то оно признается действительными. Предложения в повестку дня общего собрания могут направить акционеры в совокупности владеющие не менее 2% акций (голосующих) в срок не позднее чем за 30дней после окончания финансового года, если уставом АО не установлен более поздний срок. Помимо ежегодного собрания АО, могут проводиться внеочередные по требованию владельцев имеющих не менее 10% голосующих акций, аудитора АО, совета директоров. Для открытого АО с числом акционеров более 1тыс. человек количественный состав директоров не может быть менее 7человек, а для АО с числом акционеров более 10тыс.человек- не менее 9человек. Выборы членов совета директоров АО с более 1тыс.человек осуществляется кумулятивным голосованием. Одной из важных форм контроля за деятельностью исполнительных органов АО является принцип публичного ведения дел (ст.97ГК). Он означает необходимость периодической публикации для всеобщего сведения годового отчета, счетов прибыли и убытков, другие сведения не составляющие коммерческую тайну. Уставный капитал Уставный капитал АО состоит из номинальной стоимости акций АО приобретенных акционерами. Уставный капитал АО определяет минимальный размер имущества общества, гарантирует интересы кредитора. Номинальная стоимость привилегированных акций не должна превышать 25%от уставного капитала. Все акции являются именными. Минимальный уставной капитал –1тыс.мин.оплат труда. Формирование уставного капитала АО производиться в 2 этапа: 1) в течении 1 месяца со дня регистрации 50% от общей доли уставного капитала; 2) в течении последующего года деятельности остальные 50%, иначе регистрация признается недействительной. Лекция 8. Государственные и муниципальные предприятия Гражданский Кодекс в качестве основной формы ведения хозяйственной деятельности государственного предприятия рассматривает унитарное предприятие. Унитарное предприятие признается коммерческой организацией не наделенной правом собственности на закрепленной на ней собственником имущества. Унитарное предприятие делятся на 2вида: 1) основанное на праве хозяйственного ведения; 2) основанное на праве оперативного управления имуществом Такие предприятия являются единственной фирмой единоличного предпринимателя, т.е. ведение бизнеса одним предпринимателем с созданием юридического лица. Особенности отличающие данный вид организаций от других коммерческих организациях 1) Собственником имущества является учредитель. Название унитарного предприятия должно указывать на собственника. Устав обязательно должен содержать сведения о собственнике. 2) Унитарные предприятия самостоятельно отвечают по своим обязательствам вместе со своим имуществом и не несут ответственности по обязательствам собственника, а собственник несет ответственность за деятельностью унитарного предприятия. 3) Организационно-правовой статус двоякий- на деятельность унитарного предприятия и собственника. Орган управления –единоличен, назначается собственникам директор с которым заключается контракт, трудовые отношения регулируются не КЗОТом, а указом президента РФ от 10июня 1994г. «О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой». Унитарное предприятие, основное на праве хозяйственного ведения. Эта форма регламентирована ст.114ГК и указом президента от 23мая 1994года, «О реформе государственного предприятия». Создание подобного типа предприятия имущество по решению государственного органа или органа местного самоуправления. Учредитель разрабатывает устав, организует уставной капитал. Особенностью данного типа унитарного предприятия является то, что они создаются для решения территориальных и региональных задач. Ответственность подобного типа унитарного предприятия является самостоятельной, поскольку собственник не отвечает по долгам унитарного предприятия, за исключением банкротства. Унитарное предприятие на праве оперативного управления (казенные предприятия) Казенные предприятия непосредственно управляются государством, последнее определяет все вопросы их хозяйственной деятельности, включая производство и ценообразование. Они не вправе отказываться от заключения государственного контракта на поставку, потребление, оказание услуг и обязаны выполнять все распоряжения государственных органов. Собственник такого предприятия утверждает устав, который является единственным учредительным документом. Устав казенного предприятия носит типовой характер и утверждается правительством. В качестве обязательных сведений в уставе должно быть: 1) фирменное название предприятия с обязательным указанием на то, что оно является казенным; 2) виды деятельности и порядок распределения прибыли; 3) механизм отчетности предприятия передаваемое правительством; 4) характер персональной ответственности руководства за осуществление производственной и коммерческой деятельности; 5) обязанность предприятия пользовать целевые средства по назначению. Производный характер права оперативного управления имущества, позволяет собственнику отчуждать имущество казенного предприятия и распоряжаться им по своему усмотрению, а казенное предприятие отчуждать имущество может только с согласия собственника. Лекция 9 Правовой режим вещей Круг вещей и иного имущества, которое обычно является объектом вещных прав предпринимателей, определяется самой природой предпринимательской деятельности. Для нее характерно использование всякого имущества для извлечения прибыли. К числу таких вещных прав следует отнести права собственника, хозяйственного ведения, оперативного управления, залога, аренды. Если некоммерческие организации используют имущество в обычных целях, то это общегражданский оборот вещей, если же это имущество используется ими в коммерческих целях, то оно является объектом вещных прав предпринимателей. Например, приобретение здания в собственность – общегражданское вещное право, а сдача его в аренду, коммерческое вещеное право. К вещным правам предпринимателей относятся: 1) право собственности; 2) право хозяйственного ведения; 3) право оперативного управления; 4) залог и потека; 5) аренда предприятия; 6) право пожизненного наследуемого владения земельным участком; 7) право аренды земельного участка; 8) сервитуты. Этот перечень содержится в ст.216ГК и не является исчерпывающим. Например, не включен траст -права доверительного управления имуществом. Траст-это институт обязательного права поскольку у носителя такого права не возникает права собственности. Правовая традиция признает круг вещных прав ограниченным. Это означает, что субъекты права не вправе сами, по своему устранению, создавать вещные права не предусмотренные законом. Можно утверждать, что объектом вещных прав предпринимателя может быть практически любое имущество, пригодное по своим качествам для роли товара, или средства производства. Однако основное значение в сфере предпринимательской деятельности имеют такие виды имущества, которые: 1) –являются или могут быть средствами производства; 2) – находятся в коммерческом обороте. Для коммерческого права имеет значение общая классификация вещей приведенная в главе 6ГК и включавшая такие категории как недвижимые и движимые вещи; делимые и неделимые; продукция и доходы; а также специальные объекты как деньги и валюту. Особое место среди объектов вещных прав предпринимателей занимают предприятия, каждое выступает как единый имущественный комплекс используемый для предпринимательской деятельности и в соответствии со ст.132ГК признается недвижимыми. Они могут использоваться в таких сделках как, аренда, залог, купля-продажа. Наиболее распространенным объектом правоотношений и вещных прав в предпринимательской сфере является товар, но следует признать, что гражданское и коммерческое законодательство использует термин «товар» в разных смыслах, в узком значении это вещи находящиеся в коммерческом обороте, в другом значении – это объекты права, включенные в коммерческий оборот, в третьем значении товар –это потребительский объект. Все эти понятия товара вещи имеют различия в правовом режиме. С 1990г. формируется в законодательстве важнейший раздел коммерческого права – правовой режим недвижимости ст.130ГК. К недвижимости относятся здания, сооружения, земельные участки, природные объекты. Право на недвижимость возникает при совершении сделок с ней и подлежит государственной регистрации. С этого момента договор о недвижимости считается заключенным. Государственная регистрация позволяет использовать имущество на законном основании и вступать в право собственности. (ст.131ГК) Земельные участки – один из важнейших видов объектов коммерческого права. Они могут принадлежать предпринимателям на праве собственности, аренды, постоянного землепользования, а фермеры могут иметь землю на праве пожизненного наследуемого владения. Земля выступает как коммерческий оборот и коммерческая сделка, как средство производства. Отличительной особенностью земельного участка является целевой характер использования земли и должен быть зафиксирован в правовых документах. Переход участка к другому владельцу не влечет изменения целевого характера использования земли. Право собственности на земельные участки отведенные для предпринимательской деятельности возникает на основе договоров купли-продажи. Следует отметить, что земельное законодательство содержит ограничения в отношении субъектов права собственников земли: ими могут быть только граждане и юридические лица России, иностранцы не могут приобрести землю в собственность. Земельные участки могут быть также объектами землепользования. В отличие от права собственности – это вещное право может принадлежать любому лицу -гражданам и юридическим лицам, иностранным лицам без гражданства. Право постоянного землепользования это такое вещное право, которое может быть лишь первоначальным. На этом праве земельные участки предоставляются землепользователем по решению государственным органом. Землепользователи уплачивают земельный налог. Аренда земельного участка тоже относиться в вещному праву. Это право приобретается на основе договора арендатора с собственником-государством где оно выступает как частный собственник земли. Арендатором может быть любое юридическое и физическое лицо. При этом право целевого назначения земли не утрачивается. Целевое назначение – это характеристика правового режима самого участка. Здания и сооружения вещные права аналогичны с вышеназванными объектами коммерческого права. Лекция 10 Правовой режим денег Деньги, как объект правоотношений регулируемых нормами коммерческого права один из видов имущества. Бесспорно, что в обыденном представлении деньги- это вещи, хотя и своеобразные. Однако нельзя не заметить, что использование в экономике наряду с наличными деньгами также безналичных – это основание для того чтобы сделать выводы о достаточной условности отнесения денег к вещам. Если деньги наличные, то они коллекционные вещи. Если деньги безналичные, то они не рассматриваются как вещи. Ст.140ГК позволяет считать, что «деньги» и «валюта» – это синонимы и это понятие охватывает: 1) рубли в виде банкнот; 2) средства на банковских счетах в банках РФ; 3) средства на счетах в банка вне РФ. Наряду с рублями и деньгами как объект коммерческого права следует отнести также иностранную валюту. Она может быть представлена: 1) денежными знаками в виде банковских билетов, монет; 2) средствами на счетах банков; 3) в виде драгоценных металлов. Продажа товара за иностранную валюту на территории РФ требует лицензии и согласия ЦБ. Деньги отнесены к кругу вещей, однако не все юридические свойства вещей им присущи. Так вещи могут быть предметом договоров купли-продажи, то деньги в этой роли выступают как исключение (если приобретаются монеты в коллекцию и т.д.) Российские рубли по отношению к валюте выступают предметом договоров мены, а не купли-продажи. Деньги свои экономические и правоввые функции, как средство платежа, расчетов, накопления выполняют как вещи –но специфичные. Сам институт денег их цена, правила денежного обращения, эмиссия все это результат установления государственных правил. Как видно понятием денег как вещей охватываются лишь наличные деньги, поэтому коммерческое право содержит некоторые ограничения в использовании наличных средств в коммерческом обороте, их два: 1)установление предельной суммы расчетов между юридическими лицами; 2)использование кассовых машин при расчетах за товар, услуги и т.д. Правовой режим ценных бумаг Ценные бумаги являются характерным объектом коммерческого оборота и рассматриваются в качестве специального элемента, гражданского оборота (ст.128,130ГК). Ценные бумаги могут выступать как мена, средство расчета по обязательствам, способ кредитования. Участие в обращении ценных бумаг избавляет от необходимости перемещения товаров и денежных средств между субъектами. Согласно ст.142ГК ценной бумагой признается документ удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Из этого следует целый ряд характерных черт: 1)обязательным признаком ценной бумаги является ее документарность. Вне документа ценная бумага не существует. Существенно важно, и то, что документ может считаться ценной бумагой лишь, в том случае, когда он назван в качестве таковой в самом ГК; 2)важной чертой ценных бумаг является ее формальность, т.е. при соответствии формы и реквизита (т.е. что имеется) Ценная бумага удостоверяет имущественные права (кроме акции удостоверяющих кроме этого еще и право участия). Именно эти права являются тем, что составляют содержание документа как ценной бумаги. Признак имущественности означает, что ценные бумаги не могут иметь своим содержанием, нравственные, моральные обязанности и прочие отношения. Важнейшей характеристикой цен бумаг является презентационность, т.е. владелец ценных бумаг вправе требовать исполнения (уплаты денег, передачи имущества и д.р.) когда сама ценная бумага предъявляется должнику в натуре. Следующий правовой феномен – это публичная достоверность, т.е. после передачи ценных бумаг к приобретателю и следовательно перехода к последнему всех прав, отношения должника по ценной бумаге с кредитором (т.е. первоначальным лицом) значения уже не имеет. Классификация: В коммерческом обороте существуют ценные бумаги с вещно –правовым и обязательно –правовым содержанием. С точки зрения рассмотрения особенностей участия ценных бумаг в коммерческом обороте следует учитывать их функции, которые могут быть представлены в веде тех конкретных целей, которые ставят для себя участники предпринимательской деятельности Имущественные права и обязанности, удостоверяемые ценными бумагами, могут быть таковыми в случае предъявления их. В Гражданском Кодексе существует классификация ценных бумаг с обязательным правом которая не является исчерпывающей, к числу таковых относятся вексель, акция, облигация, депозитный и сберегательный сертификат, чек, сберегательная книжка на предъявителя. Что касается ценных бумаг с вещно-правовым содержанием, то к ним относятся все товарораспорядительные ценные бумаги, например коносамент (ст.785ГК) двойное складское свидетельство, варрант (ст.912-917ГК). Такие ценные бумаги на получение уже не право требования владельца бумаги на получение денежных средств или натурального имущества, а само право собственности этим имуществом. Лекция 11. Договор в сфере предпринимательства. Договор в сфере предпринимательства (торговая сделка) по всей юридической природе является особой разновидностью гражданско-правового договора (сделки). Поэтому понятия идентичны в гражданском и коммерческом праве. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращения гражданских прав и обязанностей (п.1 ст420ГК). Сторонами договора в сфере предпринимательства есть нечто иное как соглашение между предпринимателями или с участием стороны-предпринимателя. Любой договор в сфере общественных отношений, в том числе в коммерческой деятельности обладает специфическими особенностями, поскольку выступает в правовой форме этих отношений. При определении понятия торговой сделки используют два различных критерия, - объективный и субъективный. Объективно – торговой сделкой является та, которой закон придает торговый характер независимо от того кем она совершается. Субъективно- торговой является сделка осуществляемая предпринимателями с их участием в коммерческих целях. Признание правового статуса предпринимателя важный юридический факт. Все заключаемые предпринимателем сделки связанные с функционированием его предприятия и имеющим торговый характер презюмируется как торговые. Особое значение это правило имеет в странах законодательство которых не содержит самого перечня торговых сделок, в частности в России. Сторонами (или одной из сторон) торговой сделки являются зарегистрированные в установленном порядке индивидуальные предприниматели коммерческие юридические лица различных организационно-правовых форм, а также некоммерческие юридические лица в пределах осуществляемой ими предпринимательской деятельности. В зависимости от субъектного состава участников договора ГК называют предпринимательскими такие договоры, сторонами которых являются предприниматели – поставка, контрактация, договор простого товарищества, поставка для государственных нужд. К предпринимательским договорам относят также договоры в которых одной из сторон в силу закона может быть только предприниматель – розничная купля – продажа, кредитный договор, энергоснабжение и др. Сделки являются торговыми по 2 целям – получение прибыли и в силу вступления в коммерческий оборот. Заключение, изменение и расторжение договора. К заключению и исполнению торговых сделок применяются специальные нормы коммерческого права которые заключаются в упрощении их составления и порядка заключения, в защите интересов участников торговой сделки. При заключении договоров в сфере предпринимательства должно соблюдаться 2 принципа: 1) свободы договора, а это означает, что какое-либо принуждение к заключению договора не допускается кроме случаев предусмотренных ГК, законами или добровольно принятыми обязательства. Если стороны пришли к соглашению – договор заключается, если нет то договор не заключается. Легальный источник принуждения к заключению договора – арбитражный суд. Из общего принципа свободы заключение договора и недопустимости принуждения к его заключению есть исключение, состоящее в том, что для одной из сторон заключение договора может быть не правом, а обязанностью и договор становиться обязательным. Если одна из сторон в соответствии с ГК уклоняется от его заключения, то другая сторона в праве обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а сторона необоснованно уклоняющаяся должна возместить другой стороне причиненные этим убытки. ГК предусматривает следующие случаи: 1) Публичный договор- т.е. договор заключен между коммерческими организациями и потребителями товаров. При наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги и др. виды деятельности, коммерческие организации не вправе уклоняться от заключения договора. 2) Обязанность заключить договор предусмотрена предварительным договором (ст.429ГК). Если сторона, заключив предварительный договор уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона вправе требовать понуждения и возмещения убытков. 3) Если договор заключается на торгах, а предметом торгов является только право на заключение договора, стороны не вправе уклоняться от подписания договора. 4) В соответствии (с п4 ст.527ГК) для государственного заказчика заключение государственного контракта с поставщиком является обязательным, если заказ на поставку товаров для государственных нужд размещается по конкурсу и поставщик объявлен его победителем. Второй принцип заключения договора в сфере предпринимательства – это принцип законности договора закрепленный в ГК. К условиям действительности сделки относятся: законность содержания, способность лиц, ее совершающих к участию в сделке, соответствие воли и волеизъявления, соблюдение формы сделки. Порядок заключения договора- это предусмотренные законом последовательность и способы оформления договорных отношений. Способы- определенного вида действия, посредством которых достигается взаимосогласованная воля сторон. При заключение договора (оферты) в сфере предпринимательства значительное место занимает публичная оферта, т.е. содержание условий договора, предложений. Получив оферту сторона должна в 30 дневный срок рассмотреть предложенные условия. При этом рассмотрение договора другой стороной является не правом, а обязанностью. Сторона, для которой заключение, договора обязательно, должна в течении 30 дней со дня получения оферты направить другой стороне извещение, об акцепте с момента получения которого другой стороной договор будет считаться заключенным, либо об отказе акцепты, либо предложение иных условий. Договор в сфере предпринимательства может быть заключен путем проведения торгов, которые проводятся в форме аукциона или конкурса. Аукционы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом может участвовать любое лицо, в закрытом только лица специально приглашенные. Организатор торгов должен известить всех предполагаемых участников за 30 дней до начала. Если предметом торга является имущество, то сумма задатка вноситься в стоимость имущества и засчитывается в обязательство по заключенному договору. Если лицо выигравшее торги уклоняется от подписания протокола, то оно утрачивает внесенный им задаток. Если от подписания протокола уклоняется организатор торгов, то он обязан возвратить задаток в двойном размере и возместить лицу выигравшему торги убытки. Если предметом торга являлось только право на заключение договора, то он должен быть заключен не позднее чем в 20 дневный срок после торгов. По общему правилу договор считается заключенным только после государственной регистрации у нотариуса. Несоблюдение формы регистрации сделки влекут ее недействительность. Изменение и расторжение договоров в сфере предпринимательства возможно в случаях: 1) по соглашению сторон; 2) по требованию одной из сторон по решению суда; 3) нарушение условий договора одной из сторон; 4) форс-мажорные обстоятельства. Изменение и расторжение договора влечет определенные правовые последствия. При расторжении-- обязательства прекращаются, при изменении –сохраняются в измененном виде. Лекция 12. Исполнение обязательств. В Гражданском кодексе РФ закреплен единственный принцип исполнения обязательств – надлежащее исполнение. Его суть состоит в том, что обязательства должны исполняться в соответствии с условиями и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота (ст.309ГК). В соответствии со ст.310ГК односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются. Однако, если обязательство установлено между сторонами в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности, то односторонний отказ от обязательства и изменение его условий допускается в случаях предусмотренных договором. Обычно исполнение обязательства осуществляет должник кредитора. Однако, в силу ряда обстоятельств, для должника бывает необходимо привлечь к исполнению своего обязательства третье лицо. Например, оптовому поставщику, заключившему договор на поставку товара розничному продавцу, выгоднее поставить товар не со своего склада, а непосредственно от изготовителя товара, с которым розничный продавец в договорных отношениях не состоит. Кредитор не вправе отказаться от исполнения, предложенного третьим лицом, за исключением случаев, когда из закона вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. Как правило в обязательстве участвуют два субъекта (должник и кредитор). Но встречаются обязательства с более многочисленным субъектным составом, в Гражданском кодексе этому посвящено несколько статей (321-326). При этом предполагается долевое обязательство, и каждый должник обязан исполнить обязательство в равной доле с другими. Законом также может быть установлена солидарная обязанность, как правило, при неделимости предмета обязательства субъектами договора. Солидарная обязанность предусмотрена в трех случаях: 1. При ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства, поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно (п.1. ст.363ГК) 2. При соглашении сторон. Например заключенный несколькими лицами договор займа в котором также предусматривается солидарная ответственность. 3. Исполнение не может быть солидарным, если предмет обязательства неделим и его невозможно исполнить по долям. Вместе с тем надо учитывать, что если солидарная обязанность исполнена одним должником полностью, то это обстоятельство освобождает всех остальных должников от обязанностей перед кредитором. Но у должника исполнившего солидарную обязанность появляется право регрессивного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом того, что падает на его долю, (кроме взаимозачетов или ранее исполненного обязательства перед кредитором). Не менее значимым является место исполнения обязательства, так как точное его определение способствует решению ряда практических вопросов. Полный способ определения места исполнения обязательства перечислен в ст. 316ГК, по всем другим обязательствам исполнения осуществляется в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо в месте его нахождения. Исполнение принятых на себя обязательств участники предпринимательской деятельности в большинстве случаев осуществляют добровольно. Чтобы сделать положение кредитора более устойчивым, ему предоставляется возможность различными способами защищать нарушенное право (ст.12ГК). Ряд таких способов как неустойка, залог применяются только в случаях специально оговоренных законом или договором, а также как взыскание убытков, носят общий характер. Неустойка Неустойкой (штраф, пеня) признается определенная законом или договором денежная сумма которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения, а также просрочки исполнения обязательств. Неустойка устанавливается соглашением сторон и оформляется письменно. Несоблюдения письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст.331ГК). При заключении договора специальным условием определяется соотношение неустойки и убытков. По общему правилу согласно ст. 394ГК убытки возмещаются, в части не покрытой неустойкой. Такую неустойку именуют зачетной т.к. она зачитывается в счет погашения убытков. Если неустойка подлежит взысканию наряду с убытками, сверх убытков, то такая неустойка именуется штрафной. Если кредитору договором предоставляется возможность выбора между взысканием убытков или взысканием неустойки, то неустойка именуется альтернативной. Законодательством (ст.330ГК) устанавливается, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Залог В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству имеет право в случае неисполнения должником обязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества третьему лицу (ст. 334ГК). Основанием возникновения обязательства залога является договор или наступление указанных в законе обстоятельств. В отличие от неустойки, в залоге только одно лицо, залогодержатель, всегда является кредитором основного обстоятельства. Залогодателем может быть не только должник, любое другое лицо. Залогодателем вещи может быть только ее собственник. Предметом залога может быть любое имущество, за исключением имущества неразрывно связанного, с личностью кредитора, в частности требований об алиментах. Если предметом залога является земельные участки, предприятия, квартиры и другое недвижимое имущество, то такой залог именуется ипотекой. По общему правилу заложенная вещь остается у залогодателя. Недвижимость и заложенные товары в обороте могут находиться только у залогодателя. Договором может быть предусмотрена передача предмета залога залогосодержателю. Этот вид залога называется закладом. (ломбарды, кредитные кассы и др. коммерческие организации). Статьей 339ГК перечислены условия договора о залоге к которым относятся: 1) предмет залога и его оценка; 2) размер и срок исполнения обязательства; 3) указание на то, у какой из сторон находиться заложенное имущество. При грубом нарушении залогосодержателем обязанностей создающему угрозу утраты или повреждения заложенного имущества, залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога. Залогосодержатель отвечает за утрату предмета залога в размере его действительной стоимости , а за его повреждение – в размере суммы на которую эта стоимость понизилась, независимо от суммы в которую были оценен предмет залога при передаче залогодержателю. Залогодатель без согласия залогосодержателя не вправе заменить предмет залога, а также не вправе если иное не предусмотрено договором пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы. При неисполнении основного обязательства вступает в действие обеспечительный механизм залога, законодательством выделено три понятия в механизме обращения взыскания на заложенное имущество: 1) основания обращения взыскания на заложенное имущество (не исполнение обязательств); 2) порядок обращения взыскания на заложение имущество (т.е. движимое или недвижимое); 3) реализация заложенного имущества (продажа его с публичных торгов и т.д.); Залог прекращается: 1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства; 2) по требованию залогодателя при наличии оснований предусмотренных ст.343ГК; 3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права; 4) в случае продажи с публичных торгов заложенного имущества или невозможности его реализации. Лекция 13. Ответственность за нарушение обязательств. Прекращение обязательств. Основной формой ответственности за нарушение договорных обязательств в сфере предпринимательства является возмещение убытков. В соответствии с п. 1, 393ГК должник обязан возместить кредитору убытки причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. В соответствии с п.2, ст.15ГК под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, а также неполученные доходы которые это лицо получило бы, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Право на полное возмещение убытков может быть ограничено законом (ограниченная ответственность) либо по отдельным видам обязательств, либо по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности. Например транспортные кодексы ограничивают ответственность перевозчика размером действительной стоимости утраченного или недостающего груза, а в случае повреждения или порчи груза – той суммой, на которую понизилась его стоимость. В предпринимательской деятельности особое значение имеет исполнение денежного обязательства и соответственно – ответственность за неисполнение такого обязательства (ст.395ГК). Проценты, согласно п.1. ст.395ГК, подлежат уплате только на соответствующую сумму денежных средств и не должны начисляться на проценты за пользование чужими денежными средствами. Размер процентов, подлежащих уплате за пользование чужими денежными средствами определяется существующей на месте жительства кредитора учетной ставки банковского процента на день исполнения денежного обязательства. Основанием ответственности за нарушение договорных обязательств является состав гражданского правонарушения, необходимый для возмещения убытков: противоправное поведение должника, вина должника и т.д. Особенность ответственности за нарушение договорных обязательств строиться на началах риска. В соответствии с п.3. ст.401ГК должник должен доказать, что надлежащее исполнение договора оказалось невозможным в следствие чрезвычайных, форс-мажорных обстоятельствах. Однако к таким обязательствам не относится: отсутствие у должника необходимых денежных средств, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров и т.п. Другая особенность ответственности за нарушение состоит в том, что на должника – субъекта предпринимательской деятельности возлагается ответственность за действие его наемных работников, которые повлекли неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (ст.402ГК). Основаниями для прекращения обязательств в сфере предпринимательской деятельности являются: 1) надлежащее и полное выполнение условий договора; 2) соглашение сторон; 3) по решению суда; 4) в следствие форс-мажорных обстоятельств. Кроме этого прекращением обязательств является предоставление отступного т.е. представлением вместо определенной денежной суммы, какого-либо имущества должника. Также основанием для прекращения договора в сфере предпринимательской деятельности являются зачет и прощение долга. Зачет состоит в том, что по заявлению одной стороны, прекращаются обязательства в следствие встречного однородного требования. Прощение долга заключается в том, что кредитор в праве по своей воле освободить должника от лежащих на нем обязанностей. Кроме этого, существуют другие основания прекращения договорных обязательств предусмотренных ст.413ГК (совпадение кредитора и должника в одном лице), ст.419ГК (ликвидация юридического лица), в данном случае стороны обязательства вправе требовать компенсации или возмещения убытков от государства. Лекция14. Объекты интеллектуальной собственности предпринимателя. В коммерческом праве в качестве объектов интеллектуальной собственности имеют объекты практического значения- здания, объекты промышленной собственности, но среди них необходимо выделить товарный знак изобретения, секреты производства и т.п., которые в практической, коммерческой деятельности играют существенную роль. Товарный знак Право на товарный знак имеют все субъекты коммерческой деятельности, а также некоммерческие организации осуществляющие предпринимательскую деятельность. Нормативную базу этого института коммерческого права составляют: Закон РФ от 23сентября 1992года№3520-1. «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20марта 1883г. с последующими изменениями и дополнениями, Указ Президента РФ от 12февраля 1993г.№223 утвердивший Положение о Комитете РФ по патентам и товарным знакам. Закон определяет товарный знак как обозначение, способное отличить товары или услуги одних юридических лиц (физических лиц) от однородных товаров или услуг других юридических лиц (физических лиц). Товарные знаки по своему значению могут быть различные – словесные, комбинированные, изобразительные и др. Избранное в качестве товарного знака обозначение становиться товарным знаком – объектом собственности субъекта коммерческого права после его государственной регистрации. Права предпринимателей на использование товарного знака подтверждается свидетельством на товарный знак после его государственной регистрации. Регистрация товарных знаков и выдача свидетельств осуществляется Патентным ведомством, которое проводит предварительную экспертизу заявленного обозначения, после экспертизы товарный знак утверждается либо отклоняется. Основаниями для отказа в регистрации может быть: 1) наличие тождественности или сходства с товарными знаками уже зарегистрированными; 2) соответствие товарного знака с лицензионной деятельностью субъекта коммерческого права; 3) соответствие товарного знака с производимой продукцией; 4) тождественность товарного знака с существующими в международном праве. После государственной регистрации владелец имеет исключительное право на товарный знак и его использование и может передать это право другим лицам. В качестве использования согласно ст.22 Закона рассматриваются: применение товарного знака на товарах, упаковке, в рекламе, на вывесках, на выставках, в печатных изданиях и т.д. Товарный знак также может быть использован при заключении договоров, формировании уставного капитала субъекта коммерческого права и т.д. Кроме этого в ст.22 Закона определяются нарушения владельца товарного знака, каковыми могут быть: применение товарного знака при несанкционированном изготовлении, ввозе, продаже товара и т.д. Правовая охрана товарного знака может быть прекращена, либо в результате признания недействительной регистрации, либо аннулирования товарного знака Фирменное наименование. Каждый субъект коммерческого права , особенно юридическое лицо должно иметь фирменное наименование, отличающего его от других коммерческих организаций и обязательно зарегистрированного в учредительных документах. Данное требование содержится в ст.52 ГК. Правовую базу этого субъекта коммерческого права составляет Положение о фирме утвержденное постановлением ЦИК и СНК СССР от 22июня1927г. Предприниматель может получить право на фирменное наименование только после государственной регистрации, система и порядок, которой законодательством не определены. Существуют лишь отдельные правила в ГК посвященные отдельным субъектам коммерческого права. Так, наименование коммерческой организации должно содержать указание на его организационно-правовую форму: ОАО, ЗАО, ООО. Полное товарищество, Товарищество на вере и т.д. К юридическим лицам использующим фирменное наименование другого субъекта коммерческого права могут быть применены следующие санкции предусмотренные Парижской Конвенцией: 1) наложение ареста на продукт незаконно снабженный фирменным наименованием; 2) запрет на ввоз в страну где данное фирменное наименование имеет законную силу; 3) штраф за использование фирменного наименования другого юридического лица. Изобретение. Для многих видов предпринимательской деятельности, безусловно важным является использование изобретений в производстве и торговле. Правовую базу данного объекта предпринимательства составляет Закон «О Патенте»РФ от 23сентября 1992г. №3517-1. Для изобретений, документом удостоверяющим охраняемые законом права является патент. Важнейшим условием для изобретения и утверждения его статуса является: 1) новизна; 2) изобретательский уровень; 3) промышленное применение. В качестве объектов изобретения выступают: устройство, вещество, штамм микроорганизма, культура клеток растений и животных и т.п. Патент на изобретение может быть выдан автору или указанному лицу в заявке. Кроме того, если данное изобретение получено в ходе выполнения служебного задания, то патент может быть получен работодателем. Лекция 15 Защита прав и интересов предпринимателей. Осуществляя правовое регулирование общественных отношений, складывающихся в процессе предпринимательской деятельности, государство должно реализовывать три взаимосвязанные между собой функции: 1) определить основные черты и элементы содержания коммерческих правоотношений; 2)посредством предписаний и санкций установить пределы дозволенной предпринимательской деятельности; 3) предоставить предпринимателям легальные меры защиты их прав и интересов от возможных нарушений. Защита предпринимательской деятельности важнейшая функция государства закрепленная в действующей Конституции, поскольку доходы от предпринимательской деятельности являются основным источником налоговых поступлений в государственную казну. На основе этого государство поставило следующие задачи в целях обеспечения защиты прав и интересов предпринимателей. 1) Установление общего запрета чинить препятствия предпринимательской деятельности, не запрещенной законом. Этот запрет распространяется на всех субъектов гражданских правоотношений в обществе. Так по закону «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 25мая 1995 №83-73-ФЗ (п.1, ст.7), федеральным органом исполнительной власти, а также исполнительным органом всех уровней, запрещается принимать акты и (или) совершать действия, которые ограничивают самостоятельность хозяйствующих субъектов, создают дискриминирующие или напротив, благоприятствующие условия деятельности отдельных хозяйствующих субъектов, если такие акты или действия ущемляют интересы хозяйствующих субъектов или граждан, в том числе запрещается: необоснованно препятствовать осуществлению деятельности хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере. 2)Введение мер ответственности-санкции для тех правонарушителей, которые посягают на интересы предпринимателей. Эти меры включают в себя широкий диапазон санкций, включая административную, гражданско-правовую, дисциплинарную и уголовную ответственность юридических и физических лиц нарушающих права предпринимателей. Например, ряд действий против предпринимательской деятельности могут квалифицироваться как уголовное. Согласно п.1 и п.2 ст.169УК. «Воспрепятствование законной предпринимательской деятельности, … ограничение прав и законных интересов предпринимателей в зависимости от организационно-правовой формы или формы собственности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или коммерческой организации, если эти деяния совершены должностным лицом с использованием своего служебного положения» влекут за собой определенную уголовную ответственность виновных должностных лиц. 3) Обеспечение восстановления имущественного положения предпринимателя, права которого нарушены. Убытки предпринимателя, возникшие вследствие нарушения его прав и интересов должны быть полностью возмещены. Понятием и составом убытков, согласно п.2.ст15ГК охватываются все возможные для предпринимателя имущественные потери, включая неполученные доходы, которые он мог бы получить, если бы его право не было бы нарушено -упущенная выгода. На восстановление имущественного положения предпринимателя направлена также материальная компенсация морального вреда причиненного его деловой репутации (п.7.ст.152ГК). 4) Достижение оперативности в принятии мер по защите прав и интересов предпринимателей. Процедуры и правовые средства защиты предпринимательства должны быть простыми и демократичными, обеспечивающими оперативное разрешение конфликтных ситуаций. На это направлены относительно сжатые сроки рассмотрения экономических споров в арбитражных судах и судах общей юрисдикции, порядок обеспечения иска, сроки рассмотрения жалоб и заявлений. Неимущественные права предпринимателей могут быть защищены только 152 статьей ГК (защищающую деловую репутацию юридических лиц) в отличии от субъективных имущественных прав предпринимателей, которые всегда подлежали и подлежат правовой охране. Все виды объектов правовой охраны могут быть разделены на три группы: 1) имущественные права и интересы; 2) неимущественные права и интересы; 3) организационно-предпосылочные права и интересы, предпринимателя. К первой группе относятся: право собственности (ст.209 и 213ГК), право хозяйственного ведения (ст.294ГК), право оперативного управления имуществом (ст.296ГК), право постоянного использования земельным участком (ст.268ГК) сервитуты (ст.274 и 277ГК). К этой группе также относятся договорные отношения, обязательственной право, имущественные интересы связанные с получением прибыли, сохранением капитала. Вторая группа охраноспособных объектов – нематериальные блага. Неимущественные интересы предпринимателя–гражданина объективируются во всех правах перечисленных в ст.150ГК. Круг неимущественных интересов коммерческих организаций уже. Это – деловая репутация, права на объекты промышленной и интеллектуальной собственности, охрана служебной и коммерческой тайны. В третью группу охраняемых объектов могут быть выделены права и интересы предпринимателя являющиеся организационно- предпосылочными, основанные, согласно ст. 34 Конституции РФ, на общем праве занятия предпринимательской деятельностью. К необходимым предпосылкам коммерческой деятельности относятся: государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя (п.1.ст.23ГК), социального образования в качестве юридического лица (ч.1. п.1. ст.51ГК), получение квалификационных сертификатов и лицензий (ч.3.п.1.ст.49ГК). Помимо вышеперечисленных охраняемых организационно – предпосылочных прав, относятся: - право на постановку на налоговый учет и присвоение личного номера налогоплательщика; - право выбора упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности в порядке предусмотренном Законом «Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства»; - право на заключение договора банковского счета с коммерческим банком по своему выбору, согласно ст. 846ГК; - право на определение внутренней производственной структуры юридического лица и организационно трудовых правоотношений, на основании закона «Об акционерных обществах». С точки зрения требований закона интересы предпринимателей охраняются нормами различных отраслей права (административного, уголовного и др.). В ст. 12ГК Российской Федерации названы способы защиты гражданских прав, которые все без исключения полностью распространяются на сферу предпринимательской деятельности. Такие способы защиты гражданских прав как возмещение убытков и взыскания неустойки являются в тоже время формами имущественной гражданско-правовой ответственности, поэтому их применение возможно при нарушении обязательств с участием предпринимателей. Например, в ст.521ГК установлен специальный порядок начисления и взыскания предусмотренной законом или договором поставки неустойки за недопоставку или просрочку поставки товаров. Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиями нарушения обязательства, то согласно ч.1.ст.333ГК суд вправе уменьшить неустойку. Законодатель допускает применение также таких способов защиты прав предпринимателей, которые не перечислены в ст. 12ГК, но предусмотрены законом: обращение взыскания на заложенное имущество (ст.349ГК); удержание вещи находящейся у кредитора (ст.359 и 360ГК); оставление задатка у задаткополучателя или возврат его в двойном размере (ст.381ГК). Способы защиты разграничиваются на материально-правовые и процессуальные, а последние подразделяются по целям защиты, видам властных актов, характеру процессуальной деятельности. Литература используемая автором при написании учебного пособия. 1) Гражданский процесс. Учебник. Под редакцией В.А.Мусина, Н.А. Чечиной. М., 1996 2) Попандопуло В.Ф. Конкурсное право: Правовое регулирование несостоятельности предпринимателей. СПб, 1995. 3) Комментарий к Гражданскому кодексу Р.Ф. М, 1996 4) Гражданское право. Учебник. Под редакцией А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Изд.2-е. допол. М., 1996. 5) Сергеев А.П. Правовая охрана нетрадиционных объектов, интеллектуальной собственности в Российской федерации. СПб., 1995. 6) Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М.,1994 (по изданию 1914г.) 7) Ануфриева И.О., Долинская В.В. Российское законодательство о ценных бумагах. Сбор. науч. трудов. М., 1995. 8) Кодекс РСФСР об административных правонарушениях. М., 1993. 9) Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1994. 10) Зенин И.А. Основы гражданского права России. М., 1993. 11) Боденхаузен Г. Парижская Конвенция по охране промышленной собственности. Комментарий. М., 1977. 12) Быков А.Г. Предпринимательское право: проблема формирования и развития. Параллельно Вестник Моск. Ун-та. Серия 11. Право. 1993 №6 13) Лаптев В.В. Хозяйственное право – право предпринимательской деятельности. Параллельно государство и право. 1993 №1 14) Лавигина Е.А. Общества с ограниченной ответственностью. М., 1998.