Категория «ценные бумаги» в финансовом праве

Тема 5. Категория «ценные бумаги» в финансовом праве В действующем российском законодательстве отсутствует нормативное определение ценной бумаги. Существовавшее до 2013 г. нормативное определение ценной бумаги как документа не отражало экономическую и правовую природу бездокументарной ценной бумаги, которая не могла рассматриваться, по определению, в качестве документа. Законодатель решил данный вопрос путем нормативного закрепления определений документарной ценной бумаги и бездокументарной ценной бумаги. Документарная ценная бумага - документ, соответствующий установленным законом требованиям и удостоверяющий обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов. Бездокументарная ценная бумага - обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав (ст. 142 ГК РФ). Ценные бумаги - документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги) (ч. 1 ст. 142 ГК РФ). Ценной бумагой признается только тот объект гражданских прав, который прямо поименован в нормативном правовом акте ценной бумагой. К ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, закладная, акция, российская депозитарная расписка, инвестиционный пай, ипотечный сертификат участия, депозитный и сберегательный сертификаты, чек, сберегательная книжка на предъявителя, опцион эмитента, приватизационные ценные бумаги, коносамент, простое и двойное складское свидетельства. Перечень ценных бумаг не является исчерпывающим и федеральным законом могут быть введены в действие другие ценные бумаги. 1 Акция - эмиссионная именная ценная бумага, удостоверяющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Облигация - эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Государственная облигация - эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая право займодавца (физического или юридического лица) на получение от заемщика (Российской Федерации или субъекта Российской Федерации) добровольно предоставленных ему взаймы денежных средств или, в зависимости от условий займа, иного имущества, установленных процентов либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями выпуска займа в обращение. Государственная облигация является одной из разновидностей выпускаемых облигаций. Вексель - не эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы. Складское свидетельство - не эмиссионная ценная бумага, выдаваемая товарным складом в подтверждение принятия товара на хранение. Складское свидетельство может быть двух видов: простое складское свидетельство и двойное складское свидетельство. Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого. Каждая часть двойного складского свидетельства 2 является ценной бумагой. В операциях со складскими свидетельствами кредитные организации выступают в качестве залогодержателя. Сберегательный (депозитный) сертификат - ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка. Сберегательный сертификат выдается физическим лицам, а депозитный - юридическим. Сберегательные (депозитные) сертификаты могут быть предъявительскими или именными. При досрочном предъявлении сберегательного (депозитного) сертификата к оплате банком выплачиваются сумма вклада и проценты, выплачиваемые по вкладам до востребования, если условиями сертификата не установлен иной размер процентов. В операциях со сберегательными (депозитными) сертификатами кредитные организации выступают, как правило, в качестве эмитентов сертификатов. Иные организации, не являющиеся кредитными организациями и не имеющими право на привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, не вправе выпускать сберегательные (депозитные) сертификаты. Сберегательная книжка на предъявителя - ценная бумага, удостоверяющая заключение договора банковского вклада с гражданином. Сберегательная книжка может быть как именной, так и на предъявителя, при этом ценной бумагой является только сберегательная книжка на предъявителя. С развитием информационных технологий (интернет-банкинга) и высоким риском его использования для легализации преступных доходов или финансирования терроризма (права на денежные средства на вкладе передаются путем простой передачи сберегательной книжки любому третьему лицу) потребность в данном финансовом инструменте уменьшается. 3 Чек - не эмиссионная ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. В качестве плательщика по чеку может быть указан только банк, где чекодатель имеет средства, которыми он вправе распоряжаться путем выставления чеков. К обязательным реквизитам чека относятся: 1) наименование "чек", включенное в текст документа; 2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму; 3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж; 4) указание валюты платежа; 5) указание даты и места составления чека; 6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя. Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека. Закладная - именная ценная бумага, удостоверяющая следующие права ее законного владельца: 1) право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без представления других доказательств существования этих обязательств; 2) право залога на имущество, обремененное ипотекой. Обязанные по закладной лица должник по обеспеченному ипотекой обязательству и залогодатель. Закладная не составляется и не выдается, если предметом ипотеки являются 1) предприятие как имущественный комплекс; 2) право аренды предприятия как имущественного комплекса, а также 3) если ипотекой обеспечивается денежное обязательство, сумма долга по которому на момент заключения договора не определена и которое не содержит условий, позволяющих определить эту сумму в надлежащий момент. Закладная составляется залогодателем, а если он является третьим лицом, также и должником по обеспеченному ипотекой обязательству. Закладная выдается первоначальному залогодержателю, которым, как правило, выступает кредитная организация, предоставившая "ипотечный кредит". В дальнейшем кредитная организация вправе осуществлять сделки по отчуждению закладной третьим лицам, например, с целью 4 рефинансирования, получения коммерческой выгоды. Ипотечные ценные бумаги - облигации с ипотечным покрытием и ипотечные сертификаты участия. Так, к облигациям с ипотечным покрытием относятся облигации, исполнение обязательств по которым обеспечивается полностью или в части залогом ипотечного покрытия. Ипотечный сертификат участия - это именная ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие, право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования по которым составляют ипотечное покрытие. Жилищная облигация с ипотечным покрытием - облигация с ипотечным покрытием, в состав которого входят только права требования, обеспеченные залогом жилых помещений. Инвестиционный пай - ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, право требовать от управляющей компании надлежащего доверительного управления паевым инвестиционным фондом, право на получение денежной компенсации при прекращении договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом со всеми владельцами инвестиционных паев этого фонда. Коносамент - ценная бумага, выдаваемая перевозчиком груза отправителю груза в подтверждение заключения договора перевозки груза. Российская депозитарная расписка - именная эмиссионная ценная бумага без номинальной стоимости, закрепляющая право собственности на определенное количество представляемых ценных бумаг (акций или облигаций иностранного эмитента либо ценных бумаг иного иностранного эмитента, удостоверяющих права в отношении акций или облигаций иностранного эмитента) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых 5 ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. Опцион эмитента - эмиссионная именная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Существует большое количество оснований для классификации ценных бумаг, остановимся лишь на основных критериях деления (см. таблицу) Классификации ценных бумаг Основание классификации Вид ценных бумаг Способ выпуска - эмиссионные; - неэмиссионные Характеристика Эмиссионная ценная бумага характеризуется следующими признаками: 1) закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных федеральным законодательством формы и порядка; 2) размещается выпусками; 3) имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения данной ценной бумаги. Среди эмиссионных ценных бумаг следует выделить государственные и муниципальные облигации, акции, опционы эмитента, российские депозитарные расписки. К неэмиссионным ценным 6 бумагам относятся иные виды ценных бумаг, не имеющие в совокупности указанных выше признаков, например вексель, чек, сберегательная книжка на предъявителя Обозначение - ценные бумаги на уполномоченног предъявителя; о лица - именные ценные бумаги; - ордерные ценные бумаги Ценные бумаги на предъявителя - это ценные бумаги, по которым права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат лицу - предъявителю ценной бумаги (например, сберегательная книжка на предъявителя). Именные ценные бумаги - это ценные бумаги, права по которым принадлежат лицу, прямо указанному в ценной бумаге (например, акции, облигации). Ордерные ценные бумаги - это ценные бумаги, права по которым принадлежат названному в ценной бумаге лицу, которое, в свою очередь, может осуществить данные права или назначить своим распоряжением (приказом, ордером) другое уполномоченное лицо (например, вексель) Форма выпуска Документарная ценная бумага оформляется в виде отдельного документа в письменной форме. Бездокументарная ценная бумага не предполагает оформления на бумажном носителе, иными словами, фиксация прав по ценной бумаге происходит в бездокументарной форме путем записи по счету (в системе ведения реестра владельцев - документарные; - бездокументарные 7 ценных бумаг или на основании записи по счету депо) От лица (эмитента), выпустившего ценную бумагу - государственные ценные бумаги (государственная облигация); - муниципальные ценные бумаги (муниципальная облигация); - частные ценные бумаги (иные виды ценных бумаг) государственные ценные бумаги - ценные бумаги, по которым эмитентами выступают уполномоченные федеральные органы исполнительной власти или органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации; муниципальные ценные бумаги - ценные бумаги, эмитентами которых выступают уполномоченные исполнительные органы местного самоуправления; - частные ценные бумаги ценные бумаги, эмитентами которых выступают коммерческие и некоммерческие организации По совокупности прав, удостоверяемых ценными бумагами - долевые ценные бумаги; - долговые ценные бумаги; - депозитные (вкладные, банковские) ценные бумаги; - товарораспорядительные ценные бумаги; - производные ценные бумаги Долевые ценные бумаги предполагают наличие права на долю в общем имуществе эмитента, право на управление и право на получение части прибыли (акции, инвестиционные паи, а также ипотечные сертификаты участия). Долговые ценные бумаги удостоверяют право требования о возврате суммы займа и уплате процентов на сумму займа (например, облигация; вексель). Депозитные (вкладные, банковские) ценные бумаги ценные бумаги, которые выпускаются, как правило, в удостоверение заключения договора банковского вклада 8 (сберегательный и депозитный сертификаты, сберегательная книжка на предъявителя). Товарораспорядительные ценные бумаги - ценные бумаги, закрепляющие право требовать передачи определенного имущества, характеризующегося родовыми признаками (коносамент, простое и двойное складские свидетельства). Производные ценные бумаги ценные бумаги, предоставляющие право на иные ценные бумаги (российские депозитарные расписки, глобальные депозитарные расписки, американские депозитарные расписки) Срок обращения - срочные; - бессрочные в зависимости от наличия срока обращения (погашения) данных ценных бумаг Рынок ценных бумаг - составная часть финансового рынка, в который также включается денежный рынок (купля-продажа безналичной валюты), валютный рынок (купля-продажа иностранной валюты), рынок производных финансовых инструментов (деривативов) - свопы, опционы. Функции рынка ценных бумаг: регулирующая - создание и обеспечение исполнения правил торговли ценными бумагами, порядка разрешения споров участников торговли; перераспределительная - перераспределение денежных средств между домохозяйствами и различными отраслями хозяйства, перевод сбережений населения из непроизводительной формы в производительную сферу; компенсационная - финансирование дефицита бюджетов различных уровней бюджетной системы Российской 9 Федерации на безынфляционной основе, то есть без выпуска и обращения дополнительных денежных средств. Основные участники рынка ценных бумаг - Банк России, профессиональные участники рынка ценных бумаг. Банк России выполняет регуляторные и надзорные функции, а также является участником торговли на рынке ценных бумаг: выпускает ценные бумаги (облигации Банка России), является агентом по обслуживанию государственных ценных бумаг, заключает сделки купли-продажи, сделки репо с ценными бумагами. К профессиональным участникам рынка ценных бумаг относятся следующие виды субъектов. Брокер. Брокерская деятельность - это деятельность по исполнению поручения клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) на совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) на заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, осуществляемая на основании возмездных договоров с клиентом. Дилер. Дилерская деятельность - совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам. управляющий. деятельность Доверительный Деятельность по по управлению доверительному ценными управлению ценными бумагами - бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. Депозитарий. Депозитарная деятельность - оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. 10 Регистратор. Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг - сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг. Регистратор вправе привлекать для выполнения части своих функций трансфер-агентов, являющихся регистраторами, депозитариями или брокерами. Форекс-дилер. Деятельность по заключению от своего имени и за свой счет с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, не на организованных торгах: а) договоров, которые являются производными финансовыми инструментами, обязанность сторон по которым зависит от изменения курса соответствующей валюты и (или) валютных пар и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения; б) двух и более договоров, предметом которых является иностранная валюта или валютная пара, срок исполнения обязательств по которым совпадает, кредитор по обязательству в одном из которых является должником по аналогичному обязательству в другом договоре и условием заключения которых является предоставление форексдилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения. Кредитные организации вправе совмещать свою деятельность на банковском рынке с профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг в качестве брокера, дилера, депозитария и доверительного управляющего путем получения соответствующих лицензий профессионального участника рынка ценных бумаг, при условии реализации мер по предотвращению конфликта интересов при совмещении нескольких видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. 11 Не является профессиональным участником рынка ценных бумаг, но при этом выполняет важную роль по организации торговли ценными бумагами, организатор торговли на рынке ценных бумаг. Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг - предоставление услуг по проведению организованных торгов на рынке ценных бумаг на основании лицензии биржи или лицензии торговой системы. Кредитные организации вправе выступать акционерами организаторов торгов. К лицензируемым участникам рынка ценных бумаг также относятся репозитарии. Репозитарий - это юридическое лицо, которое на основании лицензии Банка России осуществляет на основании публичного договора деятельность по оказанию услуг по сбору, фиксации, обработке и хранению информации о заключенных не на организованных торгах договорах репо, договорах, являющихся производными финансовыми инструментами, иных договорах, которые могут быть предусмотрены нормативными актами Банка России, а также по ведению реестра указанных договоров. репозитария могут исключительной деятельность, осуществлять деятельности или биржа, только юридическое которого клиринговая Деятельность лицо, к относится репозитарная организация, центральный депозитарий, расчетный депозитарий, не имеющий статуса центрального депозитария. При этом центральный контрагент не вправе осуществлять данную деятельность. Цель государственного регулирования рынка ценных бумаг - это обеспечение формирования инфраструктурой реализации и единой формирование эффективного институтами финансового государственной надежного рынка источника с рынка, денежно-кредитной инвестирования, развитой обеспечение политики, как для квалифицированных, так и не квалифицированных инвесторов, защита прав инвесторов на рынке ценных бумаг. Основные элементы государственного регулирования рынка ценных бумаг: 1) уполномоченный исполнительный орган государственной 12 власти или уполномоченная организация, на которую возложены функции по регулированию рынка ценных бумаги (напомним, что Банк России не является исполнительным органом государственной власти), а также 2) нормативное правовое регулирование данного рынка. Правовое совокупностью регулирование рынка ценных финансово-правовых, бумаг представлено административно-правовых и гражданско-правовых норм, регулирующих отношения участников рынка ценных бумаг, связанные с выпуском, обращением и погашением ценных бумаг, а также с осуществлением надзора со стороны уполномоченных органов и организаций за деятельностью участников рынка ценных бумаг. Гражданско-правовые отношения - общественные отношения, возникающие, изменяющиеся и прекращающиеся на основании сделок и операций с ценными бумагами и иными финансовыми инструментами, опосредуемые договорами купли-продажи, залога, мены. Особенностью данных отношений является то, что они осуществляются на основе равноправия, автономии воль сторон, имущественной самостоятельности. В свою очередь, финансово-правовое регулирование представлено в рамках финансовых отношений, складывающихся в рамках реализации организующей роли государства на рынке ценных бумаг. Лицензирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг; регистрация выпусков и проспектов эмиссионных ценных бумаг, правил управления фондами коллективного инвестирования; установление правил осуществления профессиональной деятельности, надзор и контроль уполномоченных органов (Центральный банк РФ) за деятельностью эмитентов, профессиональных участников рынка ценных бумаг, фондов коллективного инвестирования имеет финансово-правовую сущность, несмотря на то, что сами операции опосредуются гражданско-правовыми договорами. Основные цели деятельности Банка России на рынке ценных бумаг: обеспечение устойчивого развития финансового рынка Российской 13 Федерации; эффективное управление рисками, возникающими на финансовых рынках, в том числе оперативное выявление и противодействие кризисным ситуациям; защита прав и законных интересов инвесторов на финансовых рынках. Для достижения указанных целей Банк России как правопреемник Федеральной службы на финансовых рынках осуществляет следующие функции. Банк России во взаимодействии с Правительством РФ разрабатывает и реализует политику развития и обеспечения стабильности финансового рынка России, включая рынок ценных бумаг. Банк России осуществляет нормативное регулирование деятельности на рынке ценных бумаг, в т.ч. установление правил осуществления профессиональной деятельности, стандартов эмиссии, раскрытия информации. На Банк России профессиональных соответствующих возложено участников лицензий рынка после лицензирование ценных проверки бумаг деятельности путем соблюдения выдачи соискателем лицензионных требований, а также нормативное регулирование аттестации физических лиц в сфере профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Банк России осуществляет регистрацию выпусков и проспектов эмиссионных ценных бумаг, отчетов об итогах эмиссии ценных бумаг, правил управления паевыми инвестиционными фондами, негосударственными пенсионными фондами. Банк России ответствен за установление обязательных нормативов, в т.ч. нормативов достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг. Банк России как орган государственного финансового контроля осуществляет надзор за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг, 14 эмитентов, инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов и других некредитных финансовых организаций. Банк России проводит проверки по жалобам о возможном нарушении законодательства о ценных бумагах и плановые проверки деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг и других некредитных финансовых организаций. Банк России вправе выносить обязательные к исполнению предписания и обращаться в суд с требованием о ликвидации юридического лица, осуществляющего профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, предъявлять иски о признании недействительными сделок, аннулировании выпуска ценных бумаг, в защиту государственных и общественных интересов на рынке ценных бумаг. Банк России по результатам выявленных нарушений вправе привлекать к административной ответственности в рамках рассмотрения дел об административных правонарушениях физических и юридических лиц на рынке ценных бумаг. 15